reproduccion medicamente asistida y . fertilizacion  · 1 reproduccion medicamente asistida

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    REPRODUCCION MEDICAMENTE ASISTIDA Y DERECHO

    DEL TRABAJO Necesidad de adecuar la Ley de Contrato de Trabajo a los nuevos

    paradigmas que rigen en nuestro pas en materia de gnero y familia

    En el presente artculo se aborda la problemtica que se presenta con los tratamientos de reproduccin mdicamente asistida y sus implicancias en las relaciones

    laborales. Especficamente, la proteccin que cabe reconocrsele a la trabajadora que

    recurre a estos mtodos a los fines de lograr la concepcin.

    Cabe aclarar que, si bien es cierto que los trabajadores de ambos sexos

    pueden realizarse tratamientos mdicos que requieren de licencia, lo cierto es que las

    intervenciones producto de los tratamientos de reproduccin asistida, slo afectan

    directamente a las mujeres.

    En primer lugar veremos en qu consisten los procedimientos y las

    tcnicas de reproduccin mdicamente asistida. Seguidamente abordaremos las

    consecuencias jurdicas que se generan a partir de que el empleador es anoticiado de que

    su dependiente est realizndose tratamientos de fertilizacin asistida con el fin de quedar

    embarazada. Licencias especiales, proteccin a la familia, proteccin contra el despido

    por causa de la realizacin de procedimientos de fertilizacin asistida, discriminacin en

    razn de gnero, son algunas cuestiones que abordaremos en este trabajo. Analizaremos

    los pormenores de la cuestin, desde el marco de la normativa interna e internacional,

    haciendo adems un breve repaso por la jurisprudencia nacional y extranjera. Y por

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    ltimo, a modo de conclusin, formular la importancia de actualizar la Ley de

    Contrato de Trabajo a fin de adecuarla a los nuevos paradigmas que rigen en nuestro pas

    en materia de gnero y familia, que reflejan las transformaciones que se han producido en

    nuestra sociedad.

    Aspectos tcnicos y jurdicos de los procedimientos y las tcnicas de reproduccin

    mdicamente asistida.

    La ley 26.862 de Reproduccin Mdicamente asistida1 tiene por objeto

    garantizar el acceso integral a los procedimientos y tcnicas mdico-asistenciales de

    reproduccin mdicamente asistida.

    En dicha ley prevalecen los derechos de toda persona a la paternidad /

    maternidad y a formar una familia, en ntima conexin con el derecho a la salud. Es dable

    destacar que la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) considera a la infertilidad

    humana como una enfermedad.

    Conforme lo establece el Art. 2 de la Reglamentacin de la Ley Nro.

    26.862 de Acceso Integral a los Procedimientos y Tcnicas Mdico-Asistenciales de

    Reproduccin Mdicamente Asistida2 se entiende por tcnicas de reproduccin

    mdicamente asistida a todos los tratamientos o procedimientos para la consecucin de un

    embarazo.

    Se consideran tcnicas de baja complejidad a aquellas que tienen por

    objeto la unin entre vulo y espermatozoide en el interior del sistema reproductor

    femenino, lograda a travs de la induccin de ovulacin, la estimulacin ovrica

    controlada, el desencadenamiento de la ovulacin e inseminacin intrauterina,

    intracervical o intravaginal, con semen de la pareja o donante.

    1 Ley 26.862 de Reproduccin Mdicamente Asistida, B.O. 26/06/2013. 2 Decreto 956/2013, B.O. 23/07/2013.

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    Se entiende por tcnicas de alta complejidad a aquellas donde la unin

    entre vulo y espermatozoide tiene lugar por fuera del sistema reproductor femenino,

    incluyendo a la fecundacin in vitro; la inyeccin intracitoplasmtica de espermatozoide;

    la criopreservacin de ovocitos y embriones; la donacin de ovocitos y embriones y la

    vitrificacin de tejidos reproductivos.

    La enumeracin de estos conceptos se realiza con una finalidad que

    excede lo estrictamente mdico, pero que resulta necesaria para saber de qu estamos

    hablando cuando nos referimos a los distintos procedimientos de reproduccin

    mdicamente asistida.

    Sin entrar en detalle en cada uno de los procedimientos referidos, nos

    centraremos en dos de ellos (la inseminacin intrauterina tcnica de baja complejidad- y

    la fecundacin in vitro tcnica de alta complejidad), que son los que usualmente se

    llevan a cabo con mayor frecuencia.

    La inseminacin intrauterina es un tratamiento que consiste en colocar

    espermatozoides previamente seleccionados en el laboratorio dentro de la cavidad uterina

    en el momento en que la mujer est ovulando. Una vez determinado el momento de la

    ovulacin (mediante el monitoreo ovulatorio), la muestra de semen mejorada (que

    concentra los mejores espermatozoides) es depositada dentro del tero por medio de un

    catter.

    La fecundacin in vitro consiste en lograr fertilizar el vulo con el

    espermatozoide fuera del cuerpo humano, en el laboratorio (in vitro). Los embriones

    obtenidos se desarrollan durante unos das y luego se transfieren al tero.

    El procedimiento tiene en cinco etapas. La primera es la estimulacin

    ovrica. Ello consiste en administrar hormonas, en la mayora de los casos inyectables por

    un perodo de 10 a 14 das y requiere de un monitoreo ecogrfico y hormonal muy

    estricto, ya que de esos estudios surgir la necesidad de aumentar o disminuir la dosis de

    la medicacin. La segunda etapa es la aspiracin folicular. Los folculos se aspiran

    punzando el ovario a travs de la vagina con gua ecogrfica. Este procedimiento se

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    realiza en el quirfano, con anestesia. Durante dos horas posteriores a la puncin se

    indica reposo en el lugar para luego seguir el reposo por 24 o 48 horas segn el caso. La

    tercer etapa es la fertilizacin y cultivo embrionario. Una vez obtenidos los vulos, se

    requiere una muestra de semen. Los vulos son inseminados con los espermatozoides

    previamente seleccionados. Entre 16 y 18 horas despus de la inseminacin se constata la

    fertilizacin, los embriones obtenidos permanecen en cultivo durante un perodo de 2 a 5

    das segn el caso, durante los cuales se desarrollarn hasta alcanzar distintos estadios de

    desarrollo. La cuarta etapa es la transferencia embrionaria. Transcurrido un tiempo

    variable de 2 a 5 das, los embriones se encontrarn en un estado de desarrollo adecuado

    para poder ser transferidos al tero. La transferencia embrionaria es un procedimiento que

    consiste en cargar la embriones en un catter plstico para introducirlos dentro de la

    cavidad uterina. En muchos casos esto no es posible realizar de esta manera, en virtud de

    que la mujer puede tener algn problema que impida introducir dicho catter. En ese

    caso, la transferencia embrionaria se har en las trompas por va laparoscpica, con

    anestesia. La quinta y ltima etapa es el perodo de espera. Luego de la transferencia

    embrionaria, la mujer deber guardar reposo por unos das. El perodo de espera son los

    15 das posteriores a la transferencia embrionaria a fin de ver si se produjo el embarazo.

    Durante este perodo es aconsejable que la mujer no haga esfuerzos y est lo ms

    tranquila posible, es por ello que, de acuerdo a cada caso en particular, el mdico

    prescribir los das de reposo que debe guardar.

    Como ya dije, si bien es cierto que los trabajadores de ambos sexos

    pueden realizarse tratamientos mdicos que requieren de licencia, lo cierto es que las

    intervenciones producto de los tratamientos de reproduccin asistida slo afectan

    directamente a las mujeres, es por ello la necesidad de proteger a las mismas frente a los

    abusos que muchas veces sufren de parte de su empleador.

    La realizacin de un procedimiento de reproduccin mdicamente

    asistida, especialmente me refiero a los de alta complejidad lleva, de acuerdo a la

    situacin de la paciente, entre 15 y 20 das en los que la misma debera ausentarse de su

    trabajo, ya sea porque diariamente debe aplicarse inyecciones, porque diariamente se

    sigue su evolucin con un monitoreo ecogrfico, porque tanto al momento de la

    aspiracin folicular como de la transferencia embrionaria, requiere de internacin

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    ambulatoria, anestesia y reposo. De acuerdo al caso y a la evolucin del procedimiento y

    eventualmente a las complicaciones que podra tener, hay que prever que el perodo de

    reposo podra extenderse.

    Es por ello que, los tratamientos de fertilizacin asistida requieren, en la

    mayora de los casos, que la trabajadora se ausente a su puesto de trabajo y realice reposo

    a los fines de llevar adelante tanto la hiperestimulacin ovrica controlada y el monitoreo

    de la evolucin como la posterior transferencia embrionaria.

    En cumplimiento de las obligaciones que impone la Ley de Contrato de

    Trabajo, la trabajadora debera informar a su empleador de tal circunstancia, y este

    ltimo tomara conocimiento de la fecha en que tendr lugar cada etapa del tratamiento y

    en definitiva el proceso de gestacin en s mismo. Y es aqu cuando el deseo de ser madre

    y de formar una familia entra en colisin con las consecuencias que se generan para la

    trabajadora a partir de que el empleador toma conocimiento de ello.

    Proteccin a la familia. Discriminacin producto de la realizacin de tratamientos

    de fertilizacin asistida. Normativa interna e internacional. Breve repaso de la

    jurisprudencia nacional y extranjera.

    En el marco del contrato de trabajo, los casos que plantean mayor

    controversia son los que se presentan en el perod