fideicomisos como herramiento de negocios
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El 11 de setiembre de 2013, Olivera Abogados organizó un desayuno de trabajo sobre el fideicomiso como herramienta de negocios a 10 años de la vigencia de la Ley Nº 17.703. La disertación estuvo a cargo del Ec. Mario Bergara, Presidente del Banco Central del Uruguay, y de los Dres. Ricardo Olivera García y Federico Rocca Temesio, de Olivera Abogados. El evento contó con la asistencia de autoridades públicas, miembros de las bolsas de valores, operadores financieros, bancos, calificadoras de riesgo, AFAPs y otros inversores institucionales, así como clientes y amigos.TRANSCRIPT
EL FIDEICOMISO
COMO HERRAMIENTA DE NEGOCIOS A 10 AÑOS DE VIGENCIA DE LA LEY Nº 17.703
Ec. Mario Bergara
Dr. Ricardo Olivera García
Dr. Federico Rocca Temesio
11 de Septiembre de 2013
Misiones 1424, Piso 2
11000 Montevideo, Uruguay
Tel.: (598) 2916 58 59
Fax: (598) 2916 58 63
www.olivera.com.uy
• Ley Nº 17.703 de 27.10.2003
• Preparada por encargo del BCU en 1999. Proyecto para el
desarrollo del mercado de capitales.
• Adaptación Latinoamericana del instituto del trust (a partir de los
30’s).
• Creación de un patrimonio separado de propósito específico
(patrimonio de afectación), administrado por un fiduciario, en
beneficio de un tercero.
• Consolidación del concepto de propiedad fiduciaria.
• Instrumento de reasignación de riesgos.
10 AÑOS DE LA LEY DE FIDEICOMISOS
FIDEICOMITENTE
Constituye el fideicomiso
y trasmite bienes o derechos
en propiedad fiduciaria
FIDEICOMISO
Patrimonio de afectación
aplicado a un fin específico
BENEFICIARIO PRINCIPAL
Recibe el beneficio de la
administración del fiduciario
BENEFICIARIO RESIDUAL
Recibe los bienes o derechos
al terminar el fideicomiso
FIDUCIARIO
Recibe los bienes o derechos
en propiedad fiduciaria y los administra
en cumplimiento del fideicomiso
ESTRUCTURA DEL FIDEICOMISO
• Amplia aceptación del Fideicomiso en el mundo económico y
empresarial.
• Ha probado ser una herramienta de estructuración de negocios
alternativa y más flexible que la sociedad anónima.
• Se superaron sin traumas los temores planteados durante la
discusión parlamentaria de que el Fideicomiso fuera un instrumento
de fraude.
• Ha contribuido en mejorar el acceso al crédito y facilitar la
estructuración de productos para el mercado de capitales.
• Utilización de operaciones de administración de patrimonios,
inversiones comerciales y financieras, negocios inmobiliarios,
garantías de emisiones de oferta pública, o créditos financieros,
securitización de activos presentes o futuros.
CONSIDERACIONES SOBRE LA APLICACIÓN
• La mayoría de los negocios inmobiliarios de importancia se
organizan como Fideicomisos.
• Más de USD 700 MM de valores de oferta pública en el mercado,
emitidos a partir de operaciones estructuradas con utilización de
Fideicomisos.
• Muchas empresas acceden al crédito bancario y parabancario con la
garantía de un Fideicomiso sobre su flujo de fondos.
• Sensibilidad pública en la promoción y defensa del Fideicomiso:
▫ Ley interpretativa Nº 18.937 de 2012, sobre el mantenimiento de las
cesiones de créditos en caso de concurso.
▫ Decreto 222/011, modificativo de las normas sobre valuación de los
créditos cedidos.
• Algunos casos paradigmáticos de estructuraciones con
Fideicomisos.
CONSIDERACIONES SOBRE LA APLICACIÓN
REALIDAD DEL FIDEICOMISO EN URUGUAY
ON PUERTAS DEL SUR
FIDEICOMISO FINACIERO BOSQUES DEL URUGUAY
FIDEICOMISO FINANCIERO NUEVO CASMU
Emisión de ON de Puertas del Sur
• Características:
Financiamiento para la construcción del nuevo aeropuerto de Carrasco.
• Tipo de instrumento:
ON en Dólares emitidos por la empresa Concesionaria de la Terminal.
Importe: US$ 87 millones.
Fecha de emisión: Abril de 2007. Vencimiento: 2021.
Fideicomiso de Administración y Fideicomiso de Garantía.
Emisión de ON de Puertas del Sur
• Aplicabilidad del Fideicomiso:
En la etapa de construcción: Los fondos captados se mantienen en un Fideicomiso
de administración y garantía que se aplica para pagar la obra contra presentación
de avances de obra del proyecto.
Finalizada la etapa de construcción: Fideicomiso de garantía que lo integra el “flujo”
provenientes de los ingresos del aeropuerto (servicios de administración,
explotación y mantenimiento del aeropuerto, explotación de zonas de free shops,
eventual indemnización del Estado en caso de rescisión, etc.).
Dichos fondos, aseguran el repago de las ON en caso que no lo realice el propio
Emisor.
Emisión de ON de Puertas del Sur
• Riesgos asociados a la Emisión y utilidad del Fideicomiso:
Durante la obra: ésta no se construye o incumple el proyecto ejecutivo:
Los fondos obtenidos no se transfieren salvo avances de obra
Los fondos sirven para amortizar la ON
Revocación de Concesión por el Estado por el Estado.
Puede accionarse por responsabilidad y los ingresos destinarse al
repago de la ON.
Disminución de los ingresos por flujo de pasajeros y de carga.
Si ello genera un incumplimiento en la forma de amortización de las ON el
Fideicomiso de Garantía comienza a retener y afectar al pago de las mismas
con independencia del Emisor.
FIDUCIARIO
Administra el patrimonio
fideicomitido
FIDEICOMISO
de Administración
Fondos de la ON
BENEFICIARIOS
Titulares de ONs
de Puerta del Sur
Puertas del Sur
Emisor de ON y Fideicomitente
Esquema del fideicomiso
FIDEICOMISO
de Garantía
Ingresos del Aeropuerto
Obligación Negociable
$
Emisión de Fideicomiso Financiero
Bosques del Uruguay
• Características:
Implementar un proyecto de inversión en campos para forestación.
• Tipo de instrumento:
Fideicomiso Financiero que emite Certificados de Participación en el patrimonio
fiduciario por US$ 50 millones.
Plazo 30 años o hasta la cancelación de los Certificados de Participación.
Emisión de Fideicomiso Financiero
Bosques del Uruguay
• Aplicabilidad del Fideicomiso:
Fideicomiso Financiero que capta fondos del mercado de capitales para llevar
adelante un proyecto de inversión a largo plazo en el sector inmobiliario y
forestal.
Todos los activos: fondos iniciales, inmuebles, forestación, ingresos por
comercialización, etc., forman parte del Fideicomiso Financiero.
El Fiduciario (y el Administrador) gestionan y administran tales activos de acuerdo
a los fines establecidos en el Contrato y al Proyecto de Inversión descripto en el
mismo.
Emisión de Fideicomiso Financiero
Bosques del Uruguay
• Riesgos asociados a la Emisión y utilidad del Fideicomiso:
Todos aquellos propios a un desarrollo inmobiliario y forestal .
Compra de los inmuebles (sin defectos legales), inexistencia de perjuicios por
errores o defectos en la plantación, riesgo climático, incendios, demandas de
responsabilidad por daño, etc..
Valor del negocio forestal y del valor de la tierra en el futuro.
Todos ellos se concentran y afectan exclusivamente en el patrimonio del
fideicomiso y eventualmente, en el patrimonio del Fiduciario y/o del
Administrador.
FIDEICOMITENTE Y
ADMINISTRADOR
Constituye el fideicomiso
y celebra contrato
de administración
FIDEICOMISO
Patrimonio de afectación donde se verifican
todos los efectos de la inversión: ingreso de fondos,
inmuebles, realización de forestación y posterior
enajenación al finalizar la inversión
BENEFICIARIOS
Titulares de los
Certificados de Participación
FIDUCIARIO
Recibe los bienes o derechos en propiedad
fiduciaria, los administra en cumplimiento del
fideicomiso, contrata al Administrador como
entidad “experta” y controla su cumplimiento
Esquema del fideicomiso
Emisión de Fideicomiso Financiero
CASMU I
• Características:
Captación de fondos del mercado de capitales para reestructurar financieramente
empresa del sector Salud, cancelando pasivos y obteniendo capital de trabajo,
que pueda repagarse a largo plazo.
• Tipo de instrumento:
Fideicomiso Financiero que emite Títulos de Deuda en UI por 340 millones, con
amortizaciones semestrales, dos años de gracia para pago de capital.
Plazo 15 años desde su emisión.
Garantía Fideicomiso Financiero Fondo de Garantía IAMC
Emisión de Fideicomiso Financiero
CASMU I
• Aplicabilidad del Fideicomiso:
Fideicomiso Financiero al cual se cede flujos de fondos provenientes del
FONASA que tiene derecho a percibir CASMU.
Adicionalmente garantiza el repago de los Títulos los fondos provenientes del
Fondo de Garantía IAMC, creado por Ley Nº 18.439 y organizado como
Fideicomiso Financiero de oferta privada.
Emisión de Fideicomiso Financiero
CASMU I
• Riesgos asociados y utilidad del Fideicomiso:
Modificaciones en el origen de los créditos cedidos.
Se contempla la cesión de cualquier ingreso que sustituya el régimen
actual del FONASA.
Existencia de CASMU y flujo futuro de FONASA en cantidad suficiente.
Se establece la garantía del Fondo de Garantía IAMC que cubre todo o
parcialmente las amortizaciones que no puedan afrontarse con fondos de
la propia institución.
Cambio al sistema de garantía Fondo de Garantía IAMC por parte del Estado.
El Fideicomiso podrá accionar por responsabilidad contra el Estado y los
importes que perciba sirven para amortizar los títulos emitidos.
FIDEICOMITENTE
CASMU constituye el fideicomiso
y trasmite créditos FONASA FIDEICOMISO
Patrimonio de afectación
compuesto por flujo FONASA
y garantía IAMC
BENEFICIARIO PRINCIPAL
Titulares de títulos de deuda
BENEFICIARIO RESIDUAL
CASMU, sobre el remanente
del flujo FONASA luego de
las amortizaciones
del servicio de deuda.
FIDUCIARIO
Recibe los bienes o derechos
en propiedad fiduciaria y los administra
en cumplimiento del fideicomiso
Esquema del fideicomiso
Fiduciario del Fondo IAMC
Constituye la garantía a
favor de los titulares
• Tratamiento tributario del Fideicomiso Financiero.
▫ La opción por el Fideicomiso contribuyente.
▫ La pretendida neutralidad en materia tributaria.
▫ Problema en los Fideicomisos Financieros de flujo de fondos.
▫ La no deducibilidad de los servicios de los certificados de participación.
▫ Dificultades para la estructuración de Fideicomisos Financieros de flujos
de fondos.
TEMAS PENDIENTES EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
• Tratamiento del Fideicomiso de Garantía por las normas
bancocentralistas
▫ Restricciones a la deducción de las garantías provenientes de
Fideicomisos de Garantía por las entidades de intermediación financiera
para riesgos crediticios.
▫ Aceptación específica de determinados bienes trasmitidos en propiedad
fiduciaria.
▫ Es posible lograr una mayor utilización de este instrumento en materia
bancaria.
TEMAS PENDIENTES EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
• Requerimientos patrimoniales impuestos a los Fiduciarios
Financieros.
▫ Asimetría en los requerimientos patrimoniales impuestos a los Fiduciarios
Financieros respecto a otros operadores del mercado.
▫ Al igual que los intermediarios de valores, manejan un patrimonio de
afectación separado.
▫ La garantía constituida cubre la responsabilidad por el desempeño del
cargo.
▫ Barrera para el ingreso de Fiduciarios Financieros al mercado.
TEMAS PENDIENTES EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
• La cuestión de la delegación de facultades del Fiduciario a los
Administradores.
▫ División de cometidos entre Fiduciario y Administrador en los
Fideicomisos de Inversión (financieros o no financieros)
▫ Necesidad de concentrar facultades y responsabilidades en el Fiduciario.
▫ Los problemas de la responsabilidad compartida.
▫ Proyecto de restricciones de la regulación bancocentralista a la
tercerización de servicios por el Fiduciario.
TEMAS PENDIENTES EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
EL FIDEICOMISO
COMO HERRAMIENTA DE NEGOCIOS A 10 AÑOS DE VIGENCIA DE LA LEY Nº 17.703
Ec. Mario Bergara
Dr. Ricardo Olivera García
Dr. Federico Rocca Temesio
11 de Septiembre de 2013
Misiones 1424, Piso 2
11000 Montevideo, Uruguay
Tel.: (598) 2916 58 59
Fax: (598) 2916 58 63
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