derecho civil iv sucesiones 2013 2014 silu-cholo

1 Silu & Cholo_1987

DERECHO CIVIL IV

DERECHO DE SUCESIONES

2013-2014

Cholo_1987 & Silu

El orden seguido en la realizacin de este resumen responde al del Manual obligatorio de la

asignatura, y no al del programa ofrecido por el Equipo Docente.

1 Silu & Cholo_1987

PARTE PRIMERA:

EL DERECHO DE SUCESIONES

2 Silu & Cholo_1987

CAPTULO 1. EL DERECHO DE SUCESIONES

1. La sucesin mortis causa.

1.1. La admisibilidad general del fenmeno hereditario

1.2. La generalizacin e importancia prctica de la herencia

2. El Derecho de sucesiones

2.1. La naturaleza jurdico-privada del Derecho sucesorio

2.2. Posicin sistemtica

3. Las diversas formas de sucesin

3.1. La voluntad del causante: la sucesin testamentaria

3.2. Las disposiciones legales de carcter imperativo: las legtimas

3.3. La sucesin intestada

3.4. La ley personal del causante

4. La herencia

5. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO PARTICULAR (OBJETO DE EXAMEN: 2J11 Y

RV12)

3 Silu & Cholo_1987

1. LA SUCESIN MORTIS CAUSA

La sucesin mortis causa es el FENMENO GENERADO POR EL FALLECIMIENTO DE UNA

PERSONA. Al desaparecer sta, el conjunto de las relaciones jurdicas a ella imputables queda

sin titular, planteando el problema de qu ocurrir con los bienes y derechos de que era titular,

as como con las deudas y obligaciones que dicha persona tena asumidas o que se han

producido precisamente por su muerte (gastos de ltima enfermedad, de entierro y funeral; de

esquelas mortuorias, etc.).

Esta cuestin se puede abordar desde distintos puntos de vista:

1 Toda persona tiene sucesores

2 Negando la necesidad de designar sucesores, la estructura poltica se encargar de

atender con carcter general todas las consecuencias que genera el fallecimiento de cualquiera.

1.1. LA ADMISIBILIDAD GENERAL DEL FENMENO HEREDITARIO

La experiencia histrica avala la generalidad de la admisin de la sucesin mortis causa,

aunque las formas de organizacin del fenmeno han sido mltiples y variadas a lo largo de la

Historia, dependiendo de muy diversos factores.

La consagracin de la sucesin mortis causa la encontramos en el art. 33.1 de nuestra

CE78, que establece que se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.

As, la sucesin hereditaria se encuentra en la actualidad garantizada constitucionalmente con

el mismo alcance que otros derechos y deberes de los ciudadanos (2 Seccin del Cap. II).

1.2. LA GENERALIZACIN E IMPORTANCIA PRCTICA DE LA HERENCIA

Paso

2. DERECHO DE SUCESIONES

El derecho de sucesiones es un CONJUNTO DE REGLAS que regulan la suerte y el destino

de los bienes y derechos pertenecientes a quienes fallecen.

2.1. LA NATURALEZA JURDICO-PRIVADA DEL DERECHO SUCESORIO

El Derecho de sucesiones (= Derecho hereditario, Derecho sucesorio o, Derecho de

sucesiones por causa de muerte), en cuanto atinente a la regulacin jurdico-privada del

fenmeno hereditario, es:

a. Derecho privado, en general

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b. Una de las partes integrantes del D Civil, en particular

Asimismo, tiene tambin importancia para el D tributario o D fiscal. Desde antiguo la

sucesin mortis causa ha constituido el hecho imponible del impuesto de sucesiones.

El Derecho sucesorio ha sido posiblemente el sector jurdico-civil de ms depurada

elaboracin tcnica.

2.2. POSICIN SISTEMTICA

La conexin entre propiedad y herencia sealada en nuestra CE, siendo novedosa en

trminos constitucionales, no lo es para el Ordenamiento jurdico ni para los iusprivatistas.

Nuestro Cdigo regula el fenmeno hereditario tras la ocupacin y la donacin, dedicndole

prcticamente ntegro el Libro III, cuya rbrica es De los diferentes modos de adquirir la

propiedad (art. 657 a 1087 CC). De esta forma, la sucesin hereditaria se configura como un

corolario de la preexistencia de la propiedad privada y, en definitiva, se identifica con la

transmisin mortis causa de la propiedad.

3. LAS DIVERSAS FORMAS DE SUCESIN

Analicemos cules son las reglas fundamentales de organizacin del fenmeno hereditario,

centrndonos en el mbito propio del D espaol y, particularmente, del CC espaol.

La concrecin de la sucesin mortis causa se desenvuelve bsicamente:

1. Sucesin testamentaria o voluntaria: segn lo establecido por la voluntad del difunto

o causante, pero combinndose con la existencia de las dos siguientes.

2. Sucesin forzosa o el sistema legitimario o de legtimas: reglas imperativas

establecidas a favor de ciertos familiares del causante.

3. Sucesin intestada: de forma supletoria, previendo la existencia de una serie de

normas dirigidas a ordenar la sucesin en el supuesto de que el difunto no haya

establecido o determinado el destino mortis causa de su patrimonio.

3.1. LA VOLUNTAD DEL CAUSANTE: LA SUCESIN TESTAMENTARIA

Toda persona tiene, adems de las propias facultades dispositivas inter vivos, facultades de

disposicin mortis causa, ordenando quines y cmo habrn de ser sus sucesores.

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Esta determinacin se instrumenta, fundamentalmente, a travs del testamento, que es una

INSTITUCIN QUE TIENE POR OBJETO SERVIR DE VEHCULO A LAS DISPOSICIONES MORTIS CAUSA DEL

CAUSANTE. Est dotado de especiales formalidades, y sus disposiciones son esencialmente

revocables.

Las reglas de sucesin contenidas en el testamento determinan la sucesin

testamentaria, en la que la regla bsica y fundamental es la siguiente La voluntad del testador,

convenientemente expresada, es LEY DE SUCESIN y, conforme a ella, habrn de llevarse a

cabo cualesquiera requerimientos y exigencias del fenmeno hereditario.

LA LIBERTAD DE TESTAR CONSTITUYE EL PRINCIPIO Y EL FINAL DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA.

El testador podr actuar a su antojo, siempre y cuando no pretenda vulnerar las reglas

imperativas del Ordenamiento positivo.

La voluntad del causante resulta igualmente determinante en los sistemas normativos que

admiten los pactos sucesorios, pero nuestro CC descarta radicalmente su validez. Por tanto,

tal aspecto interesa exclusivamente en relacin con los D forales.

3.2. LAS DISPOSICIONES LEGALES DE CARCTER IMPERATIVO: LAS LEGTIMAS

Aun siendo ley de sucesin la voluntad testamentaria, ningn sistema normativo tolera

que el testador pueda vulnerar las reglas de carcter imperativo establecidas.

En trminos reales, el grupo fundamental de tales normas imperativas est representado

por LAS DESTINADAS A GARANTIZAR QUE DETERMINADOS FAMILIARES PARTICIPEN EN LA SUCESIN

ABIERTA, imponindoselo al causante. As, la libertad de testar se combina con su

contrafigura, con la reserva de una cuota o porcin de los bienes que la ley dicta a favor de

ciertos familiares del difunto, otorgndoles derecho a lo que se denomina LEGTIMA.

Tanto el CC como los D forales (salvo Navarra y la tierra de Ayala), consagran la legtima a

favor de los familiares ms cercanos, Por tanto, la idea de legtima, como sucesin forzosa, es

aplicable a casi toda Espaa.

Legtima y libertad de testar son ideas contrapuestas, pero condenadas a entenderse.

La importancia de una y otra es siempre relativa y correspectiva. Entendemos que en nuestro

Cdigo la importancia de la legtima ha de considerarse que supera a la propia de la libertad de

testar.

3.3. LA SUCESIN INTESTADA

Se consideran las reglas legales de carcter supletorio, para el caso de INEXISTENCIA O

INSUFICIENCIA DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA y, aunque exista el sistema legitimario, nuestro

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sistema normativo establece, como cierre del sistema de ordenacin de la sucesin mortis causa,

la DETERMINACIN EX LEGE DE LOS SUCESORES DEL DIFUNTO.

Beneficia:

1 Cnyuge viudo, en su caso

2 Familiares en lnea recta:

1. Descendientes.

2. Ascendientes

3 Pudiendo llegar hasta los parientes

colaterales

4 Estado (o, en su caso, algunas CCAA)

3.4. LA LEY PERSONAL DEL CAUSANTE*

La diversidad de regulaciones existentes en Espaa, dada la coexistencia del denominado

D civil comn y los D especiales o forales, exige determinar cul sea la ley sucesoria aplicable

a cualquier persona que fallezca, a cualquier causante que ostente la nacionalidad espaola,

ante todo, CUL SEA SU VECINDAD CIVIL, ya que ser sta la que concrete la ley personal que

ostenta el causante en el momento de su fallecimiento y, por extensin, el ordenamiento jurdico

sucesorio de aplicacin (Prof. Moretn Sanz), y es de todo punto respetuoso del principio

establecido en el art. 14.1 CC: La sujecin al derecho civil comn o al especial o foral se

determina por la vecindad civil (a destacar la gran importancia de la nocin: vecindad civil).

4. LA HERENCIA

Herencia en sentido amplio. El utilizado por la CE, equivalente a la propia sucesin

mortis causa o al hecho o derecho de suceder, es decir, al fenmeno hereditario en su

conjunto.

Herencia en sentido objetivo. El artculo 659 CC dispone que La herencia comprende

todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona, que no se extingan por su

muerte.

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A) Facultades y titularidades intransmisibles

El artculo 659 CC destaca que se transmiten los bienes y derechos que no se extigan por

muerte del causante. Por tanto, en general, cualesquiera titularidades de ndole patrimonial que

tengan carcter vitalicio, han de entenderse extinguidas en el momento de su fallecimiento:

1. Cualquier pensin, usufructo, derecho de uso o habitacin, etc.

2. La suma correspondiente a un seguro de vida concertado por el causante. La

aplicacin del artculo 88 LCS conlleva que las cantidades que deba recibir el

beneficiario son de su exclusiva propiedad, sin que deban considerarse integradas

en la herencia del causante.

3. Las facultades de carcter personalsimo stricto sensu, sobre todo las de

naturaleza extrapatrimonial. En este sentido, han de considerarse instransmisibles

las funciones o cargos familiares (patria potestad, funcin tutelar) y, con carcter

general, las facultades o derechos inherentes a la propia personalidad del difunto (el

derecho al sufragio o la libertad de expresin).

B) Bienes, derechos y obligaciones transmisibles

1. Restantes bienes y derechos de naturaleza patrimonial. Trtese de derechos de

crdito o de derechos reales, recaigan sobre bienes muebles o inmuebles, derechos

propiamente dichos o expectativas de derecho, que forman parte del patrimonio del

difunto.

2. Las deudas. Como as afirma el artculo 659 CC, y para el legislador que as lo

dispone como principio (art. 1003 CC). Una sociedad como la contempornea,

fundada en el crdito, no podra subsistir si las deudas se extinguiesen por

fallecimiento del deudor.

3. Algunas facultades de ndole personalsima. Cabe tambin que el legislador

declare transmisibles mortis causa facultades de ndole personalsima. As, es

frecuente la asuncin por los herederos de las siguientes facultades:

Las acciones de filiacin en algunos casos (136.2 CC).

Algunas de las facultades que integran el llamado derecho moral de autor (art.

15 LPI).

Ejercicio de acciones de proteccin civil del honor, la intimidad o la propia

imagen (artculo 4.1 de la Ley Orgnica 1/1982, de 5 de mayo).

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Ejercicio de acciones penales dimanantes de calumnia e injuria (215.1 CP).

4. Sucesiones anmalas o excepcionales. Estos casos son muy limitados Por

ejemplo, la sucesin de los ttulos nobiliarios o las facultades de subrogacin o

sucesin mortis causa de las posiciones de los arrendatarios en la legislacin

especial.

5. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO PARTICULAR (2J11 y RV12)

Los sucesores mortis causa han de tener tanto la condicin de herederos como de legatarios

(pudiendo sumar ambas, en el caso del prelegado, art. 890.2 CC). As lo establece el CC:

Art. 668: el testador puede disponer de sus bienes a ttulo de herencia o de legado

Art. 660: llmese heredero al que sucede a ttulo universal y legatario al que sucede a ttulo

particular

Interpretando ambos preceptos, la conclusin: EL HEREDERO ES UN SUCESOR A

TTULO UNIVERSAL Y EL LEGATARIO A TTULO PARTICULAR.

Razones que pueden servir de fundamento a esta decisin legislativa:

1 El HEREDERO

Sucede, ocupa, contina, se subroga en el conjunto de relaciones jurdicas atinentes

al causante en la misma posicin que ste asuma previamente.

Lo hace, adems, a ttulo universal. Esta expresin no implica que el heredero haya

de ocupar necesaria y universalmente todas y cada una de las titularidades

ostentadas por el causante hasta el momento de su muerte, por las siguientes

razones:

1. El patrimonio del causante y el caudal relicto no pueden coincidir en trminos

estrictos

2. Cuando el testador instituya en bienes especficos que forman parte del caudal

hereditario a otras personas como legatarios.

3. Habiendo pluralidad de herederos, cmo van a heredar varios una misma masa

patrimonial?

a. Distintos planos, con alcance slo cuantitativo:

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1. Cuando son llamados a la herencia considerada en su globalidad por

cuotas partes

2. Cuando, aun distribuyendo los bienes el propio testado o

asignndoles bienes concretos, quiere que accedan a ellos a ttulo

de heredero.

b. Orden puramente tcnico como regla, el heredero responde de las

deudas y cargas hereditarias. El heredero sucede universalmente en

las titularidades activas del causante, y asume tambin el conjunto de

posiciones pasivas que afectaban al de cuius hasta el momento de su

muerte.

2 El LEGATARIO es, por tanto, un mero sucesor a ttulo particular, en el doble sentido:

Slo resulta beneficiado por la atribucin testamentaria de derechos de carcter

singular que recaen sobre bienes y/o derechos concretos de la herencia

Y que, en general, puede desentenderse de la suerte de la herencia en su conjunto,

al menos respecto de las deudas hereditarias, pues no es responsable.

Otras diferencias entre heredero y legatario:

Los herederos adquieren ipso iure la posesin civilsima de los bienes

hereditarios (art. 440 CC), mientras que los legatarios, en su caso, han de

solicitarla a los herederos.

La condicin de heredero en nuestro sistema jurdico implica la aceptacin del

instituido; el legado, en cambio, se adquiere ipso iure.

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CAPTULO 2: LA SUCESIN HEREDITARIA

1. Las fases del fenmeno sucesorio

1.1. Apertura de la sucesin

1.2. La vocacin y la delacin

1.3. La fase de aceptacin y adquisicin de la herencia

1.4. Sistemtica de exposicin

2. El derecho de transmisin o ius transmissionis

3. El derecho de acrecer

3.1. El derecho de acrecer en la sucesin testamentaria: precedentes

3.2. NATURALEZA Y FUNDAMENTO (1J12, 1J08)

3.3. REQUISITOS (1J12, S09, 1J08)

A) Llamamiento conjunto

B) Porcin vacante

3.4. El derecho de acrecer en la sucesin intestada

3.5. El acrecimiento en la legtima y en la mejora

4. El derecho de representacin

4.1. CONCEPTO (2J12, 2J08)

4.2. EL DERECHO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN INTESTADA; PRESUPUESTOS

DE APLICACIN (2J12, 2J08)

4.3. El debate sobre el derecho de representacin en la sucesin testamentaria

4.4. Sistema legitimario y derecho de representacin


1. LAS FASES DEL FENMENO SUCESORIO

1.1. APERTURA DE LA SUCESIN

La apertura de sucesin COINCIDE NATURALMENTE CON EL FALLECIMIENTO de la persona a

la que la sucesin se entiende referida (art. 657): causante, difunto o fallecido, o el de cuius

(aquel de quien proceden los bienes).

La muerte:

1. Determina la extincin de la personalidad del difunto (art. 32)

a. Por tanto, quedan sin titular todas las posiciones y relaciones jurdicas que se le

imputaban.

b. Al no existir continuidad, estas titularidades pasan a sus herederos, siempre

que no se extingan por su muerte (art. 659).

2. Se equipara la firmeza de la declaracin de fallecimiento, por lo que se abrir la

sucesin en los bienes del mismo (art. 196.1)

1.2. LA VOCACIN Y LA DELACIN

La FASE DE VOCACIN equivale a determinar quines son las personas que han sido

llamadas a la herencia en condicin de herederos. La determinacin de los llamamientos

depender de:

1. Las disposiciones testamentarias, o

2. La aplicacin de las reglas sobre sucesin intestada o, en su caso,

3. Ambas conjuntamente

Pero, para que un eventual heredero acepte o repudie la herencia, primero le ha de ser

ofrecida o deferida de forma concreta. Al momento, o en su caso, fase en que el heredero

llamado puede manifestar si acepta o no la herencia deferida se le conoce tcnicamente con

el nombre de DELACIN (ius delationis).

La necesidad de DISTINCIN entre una y otra fase viene determinada por el hecho de que

en la mecnica sucesoria la vocacin no coincide en todos los casos con la delacin.

Ejemplos:

Si es llamado a la herencia un nasciturus hay vocacin desde el momento de la

apertura de la sucesin, pero la DELACIN no se produce hasta el momento en que,


siendo ya persona (arts. 29 y 30 CC), quienes hayan de representarlo puedan

manifestarse acerca de la aceptacin de la herencia.

Sucede lo mismo cuando el propio testador instituye una fundacin en testamento o

cuando la institucin a favor de un heredero cualquiera queda sometida a condicin

suspensiva (cuyo acaecimiento habr de esperar).

1.3. LA FASE DE ACEPTACIN Y ADQUISICIN DE HERENCIA

Cuando, tras la delacin, el llamado manifiesta su ACEPTACIN a la herencia, pasar a

ser efectivamente heredero y, tras los trmites oportunos, en fase de ADJUDICACIN, le sern

asignados los correspondientes bienes hereditarios, segn:

1. Sea HEREDERO NICO o

2. Haya PLURALIDAD DE HEREDEROS, debiendo procederse al reparto de los bienes entre

ellos, realizando la particin hereditaria, operacin que requiere un cierto perodo de

tiempo durante el que habr de enfrentarse con la situacin de la comunidad

hereditaria.

En nuestro sistema normativo, para que alguien sea considerado heredero, se exige que se

proceda a la aceptacin de la herencia, como regla. As pues, mientras no se hayan pronunciado

al respecto, nos encontramos frente a la situacin de la herencia yacente.

1.4. SISTEMTICA DE EXPOSICIN

Paso

2. EL DERECHO DE TRANSMISIN O IUS TRANSMISSIONIS

Como hemos visto anteriormente, el ius delationis es el derecho relativo a la aceptacin o

repudiacin de la herencia. Pues bien, este derecho es TRANSMISIBLE mortis causa cuando el

heredero del causante fallece sin haber podido pronunciarse sobre la aceptacin o repudiacin

de la herencia. A dicha transmisin se le conoce con el nombre de IUS TRANSMISSIONIS O DERECHO

DE TRANSMISIN.

As lo establece el CC en su art. 1006: por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la

herencia pasar a los suyos [a sus herederos] el mismo derecho que l tena.


Sujetos. Relacin triangular:

Causante 1 Transmitente 2 (heredero de 1 y

causante de 3)

Transmisario (heredero de 2, en la

herencia tb se incluye el ius delationis de

1)

1. CAUSANTE (inicial). La herencia deferida al heredero intermedio no ha sido ni aceptada

ni repudiada con anterioridad a su propio fallecimiento. El ejercicio del ius delationis se

encuentra en suspenso.

2. TRANSMITENTE. Dado su fallecimiento, nos encontramos:

a. Con su propia herencia

b. En la anterior se integra tambin el ius delationis relativo a la herencia anterior.

3. TRANSMISARIO o heredero del transmitente. Puede ejercitar todas las facultades

inherentes al patrimonio o caudal hereditario dejado por el transmitente y, por tanto,

puede aceptar o repudiar la herencia del causante inicial, es decir, el ius delationis no

ejercitado por el transmitente.

El primer y principal presupuesto para que tenga lugar de forma efectiva el ius

transmissionis radica en que el transmisario, ejercitando su propio ius delationis, acepte la

herencia del transmitente. En caso contrario, no adquirir el ius delationis correspondiente al

transmitente ni, en consecuencia, facultad alguna para decidir si acepta o repudia la herencia del

causante.

EL TRANSMISARIO PUEDE ACEPTAR LA HERENCIA DEL TRANSMITENTE Y REPUDIAR LA DEL

CAUSANTE. SI, EN CAMBIO, REPUDIA LA DEL TRANSMITENTE, PIERDE CUALQUIER

POSIBILIDAD DE PRONUNCIARSE SOBRE LA DEL CAUSANTE.

3. EL DERECHO DE ACRECER

3.1. EL DERECHO DE ACRECER EN LA SUCESIN TESTAMENTARIA: PRECEDENTES

En el D romano, el acrecimiento se configura como un mecanismo caracterstico de la

sucesin testamentaria y ofreca dos modalidades diversas. Una de ellas no ha pasado al D

contemporneo, por lo que nos centramos en la segunda.

Cuando el testador distribua toda su herencia entre varios herederos y alguno de ellos no

llegaba a adquirir su parte, la porcin vacante acreca a los dems. Su fundamento reside en

que el llamamiento a cada heredero es potencialmente para toda la herencia (a ttulo universal)

slo por consecuencia de la concurrencia de varios llamados al todo se divide entre ellos la


herencia. Pero slo los llamados conjuntamente con la persona que deja su porcin vacante

tienen el derecho de acrecer, apareciendo as la teora de las conjunciones (o llamamientos

conjuntos).

3.2. NATURALEZA Y FUNDAMENTO (1J12, 1J08)

Para el D ROMANO, el fundamento del d de acrecer, en el caso de existir conjunciones, se

basaba en una presumible voluntad del testador, y sta ha sido la justificacin con que ha

pasado al D CONTEMPORNEO la institucin, siendo el fundamento subjetivo de la presunta

voluntad del testador la teora generalmente defendida por la doctrina clsica.

MODERNAMENTE, esta teora ha sido criticada, y se defiende que ha de requerirse,

adems, que tenga lugar un llamamiento o vocacin cumulativa a unos mismos bienes por

parte del testador, pues de otra manera la inseguridad dominara, al faltar cualquier elemento

objetivo que justifique el derecho de acrecer.

SE INSISTE EN QUE LA VOLUNTAD PRESUNTA ES UN MERO PRESUPUESTO Y QUE LA

VOCACIN CUMULATIVA SERA LA REAL Y VERDADERA MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD

DEL CAUSANTE CONCRETO CUYA DISPOSICIN TESTAMENTARIA SE CONSIDERA. EN

REALIDAD, AMBOS ELEMENTOS SE COMPLEMENTAN.

3.3. REQUISITOS (1J12, S09, 1J08)

Segn el art. 982 CC, para que entre en juego el d de acrecer, deben darse dos

circunstancias bsicas:

1 Que exista un llamamiento conjunto

2 Que alguna de las porciones quede vacante por no poder o querer aceptar la herencia el

llamado

A) LLAMAMIENTO CONJUNTO

Conforme al art. 982.1 el llamamiento conjunto ha de consistir en que dos o ms sean

llamados a una misma herencia, o a una misma porcin de ella, sin especial designacin de

partes.

Por su parte, el art. 983 completa tales referencias:

Se entender hecha la designacin por partes slo en el caso de que el testador haya

determinado expresamente una cuota para cada heredero.


La frase por mitad o por partes iguales u otras que aunque designen parte alcuota, no fijan

sta numricamente o por seales que hagan a cada uno dueo de un cuerpo de bienes

separado, no excluyen el derecho de acrecer.

El juego de reglas y excepciones de ambos preceptos es sumamente confuso. Segn esta

regulacin parece que cuando haya DESIGNACIN DE BIENES CONCRETOS O PARTES SE EXCLUYE

EL DERECHO DE ACRECER:

Sin embargo, la JURISPRUDENCIA ha interpretado que, aun en el caso de que se

asignen bienes concretos conforme a lo establecido en el artculo 1056.2 CC, si los

herederos han sido instituidos en partes iguales, debe preconizarse la APLICACIN

DEL DERECHO DE ACRECER.

Seguramente slo cabe excluir radicalmente el derecho de acrecer en la

sucesin testamentaria cuando la institucin hereditaria se haga en partes

desiguales.

B) PORCIN VACANTE

Segn el art. 982.2, la vacancia en una de las porciones de la herencia ha de producirse a

causa de que uno de los llamados:

1. Muera antes que el testador, o

2. Renuncie a la herencia, o

3. Sea incapaz de recibirla

As, estas tres causas DETERMINAN EL NACIMIENTO DEL DERECHO DE ACRECER en favor de los

llamados cumulativamente.

Se entiende que esta relacin legal no es un numerus clausus. Caben otras anlogas como

por ejemplo la frustracin del nasciturus, que no llega efectivamente a ser persona; la declaracin

legal de ausencia del llamado.

3.4. EL DERECHO DE ACRECER EN LA SUCESIN INTESTADA

El derecho de acrecer NO SERA APLICABLE en la sucesin intestada: el pariente de grado

ms prximo excluye al ms remoto, salvo en el caso de que deba tener lugar el derecho de

representacin (art. 921).

Sin embargo, el art. 981 establece que en las sucesiones legtimas [es decir, intestadas] la

parte del que repudia la herencia acrecer siempre a los coherederos.


No obstante, se defiende que propiamente hablando no hay derecho de acrecer, sino

acrecimiento, consecuencia de las reglas propias de la sucesin intestada. Segn el Profesor

Lacruz, as se deducir del hecho de que el acrecimiento se da incluso cuando las cuotas de los

herederos son distintas, siempre que se trate de herederos de la misma clase (por ej, en el caso

de hermanos, pero unos de doble vnculo y otros slo medio hermanos).

Por tanto:

1 SE DESCARTA EL DERECHO DE ACRECER POR LA DESIGUALDAD DE CUOTAS O PARTES

ENTRE ALGUNOS SUPUESTOS DE ACRECIMIENTO.

2 EL ACRECIMIENTO CARACTERSTICO DE LA SUCESIN INTESTADA, dado que el

llamamiento conjunto de los parientes est fuera de duda, hace que EL DERECHO

DE ACRECER SE EXTIENDA INCLUSO A CIERTOS CASOS DE DESIGUALDAD DE

CUOTAS.

3.5. EL ACRECIMIENTO EN LA LEGTIMA Y EN LA MEJORA

El artculo 985.1 CC dice:

Entre los herederos forzosos [legitimarios] el derecho de acrecer slo tendr lugar cuando

la parte de libre disposicin se deja a dos o ms de ellos, o a alguno de ellos y a un extrao.

Es decir, cuando hay llamamiento conjunto que recaiga sobre el tercio de libre

disposicin, y que habr de hacerse testamentariamente. Por lo que la norma mantiene lo

dicho anteriormente sobre el derecho de acrecer en la sucesin testamentaria.

Contina en su punto 2:

Si la parte repudiada fuere la legtima, sucedern en ella los coherederos por su derecho

propio, y no por el derecho de acrecer

Plantea diversas cuestiones:

1 Reglas relativas a la cuanta de las legtimas:

a. Fija por principio- 2/3 PARA LOS HIJOS O DESCENDIENTES

Legtima de los hijos (haya 1 +) = 2/3 de la herencia Si premuere uno

de los dos al testador, el sobreviviente habr acrecido 1/3 por su mera

condicin de legitimario, y no por el derecho de acrecer.

b. Variable, pero independiente del nmero de unos u otros legitimarios.


i. Si hay concurrencia de ASCENDIENTES CON CNYUGE VIUDO, 1/3

ii. Si NO HAY CONCURRENCIA 1/2.

2 Tercio de mejora. Respecto de hijos y descendientes, constituye la 1/2 de la

ntegra cuota legitimaria que el legislador reserva a los legalmente denominados

herederos forzosos. Los mejorados HAN DE SER EXPRESAMENTE FAVORECIDOS por su

progenitor o ascendiente sea en TESTAMENTO, DONACIN INTER VIVOS O EN

CAPITULACIONES MATRIMONIALES.

MEJORADOS + PRESUPUESTOS DEL D DE ACRECER= ACRECIMIENTO EN SENTIDO

PROPIO

4. EL DERECHO DE REPRESENTACIN

4.1. CONCEPTO (2J12, 2J08)

El art. 924 del CC establece:

Llmese derecho de representacin el que tienen los parientes de una persona para

sucederle en todos los derechos que tendra si viviera o hubiera podido heredar.

Heredar por representacin= cuando en una herencia ALGUIEN OCUPA LA POSICIN QUE

HUBIERA CORRESPONDIDO A UN PARIENTE QUE NO HA PODIDO LLEGAR A SER HEREDERO.

Tal denominacin supone una perturbacin lingstica en el Derecho, donde representar

significa actuar por otro o en nombre de otro, mientras que ocupar la posicin de cualquier otra

persona suele identificarse de diversas maneras, subrogacin, sustitucin, sucesin, etc. De ah

que se prefiera referirse slo al derecho de representacin, como regla.

4.2. EL DERECHO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN INTESTADA; PRESUPUESTOS DE

APLICACIN (2J12, 2J08)

Los presupuestos de aplicacin del derecho de representacin, cuyo mbito propio y

caracterstico de aplicacin es la sucesin intestada, son los siguientes:

1 QUE NO HAYA PODIDO HEREDAR POR PREMORIENCIA O INDIGNIDAD (arts. 924 y 929).

Sin embargo, resulta excluido el derecho de representacin si el llamado repudia la

herencia (art. 923)


2 QUE ALGUNO-S DE SUS PARIENTES CUMPLA LOS REQUISITOS DE PARENTESCO

ESTABLECIDOS EN LA SUCESIN INTESTADA para la aplicacin del derecho de

representacin y que son:

a. Que sea o sean descendiente/s de quien no ha podido heredar (art. 925.1

el derecho de representacin tendr siempre lugar en la lnea recta

descendente, pero nunca en la ascendente)

b. Que sea hijo de uno de los hermanos del causante, en concurrencia con

sus tos (segn el art. 925.2 en la lnea colateral slo tendr lugar [el

derecho de representacin] en favor los hijos de hermanos, bien sean de

doble vnculo, bien de un solo lado)

3 QUE QUIEN O QUIENES EJERCITA/N EL DERECHO DE REPRESENTACIN, RESPECTO DEL

CAUSANTE, LE SOBREVIVA Y NO SE ENCUENTRE INCURSO EN CAUSA DE INDIGNIDAD.

En caso de que proceda el derecho de representacin, su EFECTO fundamental consiste

en que la HERENCIA INTESTADA SE HABR DE DISTRIBUIR POR ESTIRPES, art. 926: Siempre que se

herede por representacin, la divisin de la herencia se har por estirpes, de modo que el

representante o representantes no hereden ms de los que heredara su presentado, si viviera.

4.3. EL DEBATE SOBRE EL DERECHO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN TESTAMENTARIA

En la sucesin testamentaria debe excluirse radicalmente el derecho de representacin,

pues de iure condito no existe un solo argumento de peso a favor de su aplicacin. Por tanto,

aunque otros Cdigos la admitan y que ciertas razones de justicia lo avalen, ha de mantenerse

que en nuestro Cdigo EL DERECHO DE REPRESENTACIN ES UNA NOTA CARACTERSTICA DE LA

SUCESIN INTESTADA, INAPLICABLE A LA TESTAMENTARIA O VOLUNTARIA (a salvo de cuanto

digamos respecto de la legtima).

4.4. SISTEMA LEGITIMARIO Y DERECHO DE REPRESENTACIN

El art. 929 indica no podr representarse a una persona viva sino en los casos de

desheredacin o incapacidad. Slo se puede desheredar a quienes tienen la condicin de

legitimarios. De ah debe interpretarse que en la legtima cabe el derecho de representacin?

Veamos datos normativos:

1. En relacin con la DESHEREDACIN, el art. 857 CC establece que Los hijos o

descendientes del desheredado ocuparn su lugar y conservarn los derechos

de herederos forzosos respecto a la legtima.


2. Por su parte, el artculo 761 CC dispone que Si el excluido de la herencia por

INCAPACIDAD fuera hijo o descendiente del testador y tuviere hijos o

descendientes, adquirirn stos su derecho a la legtima.

3. Tras la reforma de 1981, el tercer prrafo del artculo 814 CC establece que Los

DESCENDIENTES DE OTRO DESCENDIENTE QUE NO HUBIERE SIDO

PRETERIDO, representan a ste en la herencia del ascendiente y no se

consideran preteridos.

Aunque la cuestin es debatida y sumamente compleja, entendemos que:

a. La subrogacin o succesio in locum que ordenan tales preceptos se aproxima

demasiado en trminos materiales a lo que las REGLAS DE SUCESIN INTESTADA

DENOMINAN DERECHO DE REPRESENTACIN como para negar que el efecto es

paralelo.

b. Respecto del art. 814, en cambio, lo ms seguro es considerar que la reforma ha

introducido un SUPUESTO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN TESTAMENTARIA

CUANDO ABSORBE LA LEGTIMA, exigiendo, en consecuencia, una interpretacin

acorde con tal idea de las normas anteriores.

Siguiendo una lnea parecida de razonamiento, el profesor ALBADALEJO ha afirmado de

manera rotunda:

que los descendientes del desheredado suceden por representacin de ste en la legtima, y los del incapaz

tambin por representacin en la misma o en lo dejado por incapaz []. Y no cabe que ni el desheredado ni el incapaz le frustren

su representacin repudiando (art. 929), porque, como son llamados, no cabe que repudien.

En el mismo sentido que el expuesto, la profesora MADRIN VZQUEZ hace hincapi en que

a raz de la reforma de 1981, la aplicacin de la tcnica de la representacin en el mbito

testamentario existe, si bien con ciertas particularidades.

Aunque lo que el legislador buscaba era evitar la pretericin de los descendientes de un

descendiente premuerto, puede deducirse que la norma viene a introducir un verdadero

derecho de representacin en la sucesin testamentaria, aunque especial y limitado para el

caso especfico que contempla: LA PREMORIENCIA DEL INSTITUIDO EN PRIMER LUGAR Y SLO

RESPECTO A SUS DESCENDIENTES, AUNQUE SUJETO A LA EXTENSIN Y EFECTOS PROPIOS DE AQUEL

DERECHO.

SI NO SE LES CONSIDERA PRETERIDOS ES PORQUE SE ENTIENDE QUE SON LLAMADOS EN LA

MISMA MEDIDA QUE LO FUE EL REPRESENTADO. AS, EL REPRESENTANTE O, MEJOR, LOS


REPRESENTANTES, OCUPARA/N LA POSICIN EXACTA DEL REPRESENTADO EN LA HERENCIA DEL

ASCENDIENTE COMN, EXTENDINDOSE SU SUCCESSIO TANTO A LOS DERECHOS COMO A LAS

OBLIGACIONES.


CAPTULO 3: LA CAPACIDAD SUCESORIA

1. La capacidad para suceder

1.1. El principio general

1.2. El momento de calificacin de la capacidad

2. LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS (1J07)

3. SUPERVIVENCIA DEL SUCESOR? (1J07)

3.1. Los casos de conmoriencia

3.2. El nasciturus o concebido pero no nacido

3.3. El llamamiento al concepturus

3.4. Las fundaciones testamentarias

3.5. Las asociaciones proyectadas o en perodo constitutivo

4. Las incapacidades relativas

4.1. Los ministros religiosos

4.2. Los tutores o curadores

4.3. Los Notarios y testigos

4.4. La interposicin de persona

5. La indignidad

5.1. Introduccin

5.2. LAS CAUSAS DE INDIGNIDAD (2J06, 2J09, S11, 1J13)

5.3. La rehabilitacin del indigno

6. EFECTOS DE LA INDIGNIDAD E INCAPACIDAD (RV07)

6.1. Unificacin de tratamiento

6.2. La eventual restitucin de los bienes hereditarios por el incapaz

7. Indignidad y desheredacin


1. LA CAPACIDAD PARA SUCEDER

1.1. EL PRINCIPIO GENERAL

Nuestro sistema normativo parte de la base de que, con carcter general, cualquier persona

goza de capacidad sucesoria, ya se trate de personas fsicas o de personas jurdicas. El NICO

REQUISITO que se exige es que EL SUCESOR TENGA PERSONALIDAD Y SEA SUSCEPTIBLE DE SER

IDENTIFICADO, de tal manera que puedan serle deferidas las herencias o, en su caso, legados

que, por cualquiera de los ttulos sucesorios, pudieran haberle sido atribuidos.

ES DECIR, ESTAS NORMAS SON APLICABLES A CUALQUIERA DE LAS FORMAS DE SUCESIN:

TESTAMENTARIA, LEGTIMA O INTESTADA Y SE REFIEREN TANTO AL HEREDERO COMO AL LEGATARIO.

Este principio general de capacidad sucesoria lo formula el artculo 744 CC:

Podrn suceder por testamento o abintestato los que no estn incapacitados por la ley.

La capacidad sucesoria no es objeto de restricciones, aunque s existen supuestos

legalmente contemplados en los que, respecto de una determinada sucesin en concreto, el

ordenamiento considera oportuno, justo y necesario declarar la incapacidad relativa de algunas

personas para entrar en la sucesin.

En relacin con las PERSONAS JURDICAS el artculo 746 CC establece que Las iglesias y

los cabildos eclesisticos, las diputaciones provinciales y las provincias, los ayuntamientos y

municipios (...) y las dems personas jurdicas, pueden adquirir por testamento con sujecin a lo

dispuesto en el artculo 38 (capacidad de obrar de las personas jurdicas).

1.2. EL MOMENTO DE CALIFICACIN DE LA CAPACIDAD

En principio, la fecha de apertura de la sucesin resulta determinante en relacin con

numerosas cuestiones hereditarias, como ocurre con la capacidad del sucesor.

Conforme al art. 758.1 CC, la regla general es que:

Para calificar la capacidad del heredero o legatario se atender al tiempo de la muerte de

la persona de cuya sucesin se trate.

Por supuesto, Si la institucin o legado fuere condicional, se atender adems al tiempo en

que se cumpla la condicin (art. 758.3)


1.3. LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS (1J07)

En relacin con el requisito de tener personalidad para ostentar la capacidad sucesoria, para

el art. 745 slo pueden ser consideradas incapaces de suceder

1. Las criaturas abortivas, entendindose tales las que no renan las circunstancias

expresadas en el artculo 30.

2. Las asociaciones o corporaciones no permitidas por la ley.

En realidad, no es que sean incapaces de suceder, es que son entidades o realidades

indiferentes para el Derecho, al carecer de personalidad. Slo en sentido figurado puede hablarse

de incapacidades absolutas.

A efectos de la adquisicin de personalidad o de la condicin de persona por los seres

humanos, la Ley 20/2011, de 21 de julio, del Registro Civil da nueva redaccin al art. 30 del CC,

afirmando que la personalidad se adquiere en el momento del nacimiento con vida y

enteramente desprendido del seno materno. Por tanto, si el nacido tiene vida independiente,

aunque sea momentnea, habr de ser considerado persona, siendo criaturas abortivas slo

quienes carezcan de vida extrauterina.

3. SUPERVIVIENCIA DEL SUCESOR? (1J07)

Un PRESUPUESTO PROPIO DE LA SUCESIN HEREDITARIA con carcter general es la

supervivencia del sucesor al causante.

En caso de premoriencia al causante, extinguida la personalidad del sucesor, ste no

podr hacer efectivas las facultades inherentes a la vocacin hereditaria.

COMO PRINCIPIO: EL SUCESOR HA DE EXISTIR EN EL MOMENTO DE APERTURA DE LA SUCESIN Y,

ADEMS, SOBREVIVIR AL CAUSANTE.

Por esta razn, en los supuestos de CONMORIENCIA (art. 33) no hay transmisin de

derechos hereditarios; al tiempo que, el art. 766, referido a la institucin de HEREDERO EN

TESTAMENTO, afirma que el heredero que muere antes que el testador no transmite derecho

alguno a sus herederos.

As, habr de concluirse que, manteniendo la superviviencia del sucesor como principio,

han de admitirse tambin algunos supuestos en los que personas o personificaciones

inexistentes en el momento del fallecimiento del causante pueden llegar a sucederle.


3.1. LOS CASOS DE CONMORIENCIA

La determinacin de la supervivencia del heredero resulta particularmente difcil en los

supuestos tpicos en que un mismo evento determina la muerte simultnea de dos o ms grupos

de personas que tengan recprocamente derecho a heredarse (naufragio, terremoto, etc)

El art. 33 CC requiere probar quin ha fallecido antes y, a falta de prueba, se presumen

muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro, con

independencia de que la simultaneidad de la muerte haya sido provocada por un mismo evento

o no (por ej, un anciano fallece en la cama y su hijo en un accidente areo, pero a la misma hora).

Por tanto, la supervivencia del eventual sucesor ha de ser probada para que tenga lugar

la sucesin hereditaria, mantenindose la regla general en la materia.

3.2. EL NASCITURUS O CONCEBIDO PERO NO NACIDO

Cualquier nasciturus puede ser instituido heredero o nombrado legatario en testamento o

llamado a la herencia en concepto de legitimario o de heredero abintestato (presuncin

favorable del art. 29).

Es ms, el llamamiento hereditario a un nasciturus se encuentra desarrollado

normativamente en sede sucesoria, (art. 959 y ss), con la finalidad de suspender la particin

hasta que se produzca efectivamente el parto y nazca con los requisitos del art. 30, o, por el

contrario, devenga criatura abortiva.

3.3. EL LLAMAMIENTO AL CONCEPTURUS

La llamada a la herencia de los concepturi (en castellano viejo, hijos o nietos nacederos) es

relativamente frecuente y supone una situacin compleja que ha dado lugar a muchas

discusiones doctrinales. La jurisprudencia parece mostrarse favorable a su admisin, quiz

porque generalmente las instituciones testamentarias de los hijos o nietos nacederos encuentran

su fundamento familiar y un deseo de igualacin de los descendientes. No cabe la sucesin

intestada.

1. Gran parte de la doctrina propugn su invalidez: DE CASTRO, seguido por ALBALADEJO

que ha revisado su postura-, GONZLEZ PALOMINO, etc. quien no se encuentre

concebido a la muerte del causante ha de entenderse que carece de capacidad

sucesoria, interpretando conjuntamente los arts. 29, 745 y 758. Por tanto, en todo caso,


tales disposiciones deberan ser convertidas en una reserva de bienes en favor de

persona futura.

2. DEZ-PASTOR y LACRUZ, se pronunciaron a favor de otro entendimiento reiterado por la

jurisprudencia. Cabe entender la existencia de un llamamiento de carcter

condicional, resultando aplicable durante la fase de pendencia los arts. 801 y ss, en el

entendido de que los herederos ciertos y existentes en el momento del fallecimiento

no son propiamente administradores, sino titulares interinos a los que est permitido

reclamar la particin de la herencia e incluso realizar actos de disposicin sobre los

bienes heredados.

El Prof. ALBALADEJO, subray posteriormente que tal entendimiento viene requerido por el

hecho de que conforme al art. 9 de la Ley de Reproduccin Asistida el material reproductor

del varn fallecido puede ser utilizado por la viuda (o la conviviente) durante algunos meses

siguientes a su fallecimiento, produciendo tal generacin los efectos legales que se derivan de

la filiacin correspondiente.

3.4. LAS FUNDACIONES TESTAMENTARIAS

Mediante testamento, el causante puede establecer la dotacin necesaria para la

constitucin post mortem de una fundacin.

En cambio, se ha debatido el fundamento o soporte normativo y la explicacin del fenmeno:

1 Predicndose la analoga con el caso del nasciturus y, por tanto, la aplicacin extensiva

de lo establecido en el art. 29 CC.

2 Actualmente, se encuentra expresamente contemplada por las dos Leyes sobre

fundaciones: la Ley 30/1994, y la Ley 50/2002. Conforme a ambas, caben dos formas distintas

de instrumentar la constitucin mortis causa de una fundacin:

1. CONSTITUCIN TESTAMENTARIA: el testamento habr de contener todos los requisitos

establecidos para la escritura de constitucin ordinaria (datos personales, voluntad

constitutiva, dotacin, estatutos y rganos de gobierno, etc).

2. SEALAMIENTO DE BIENES Y VOLUNTAD CONSTITUTIVA DE CREACIN POST MORTEM: la

escritura pblica correspondiente se otorgar por el albacea testamentario y, en su

defecto, por los herederos testamentarios. En caso de que stos no existieran, o

incumplieran esta obligacin, la escritura se otorgar por el Protectorado, previa

autorizacin judicial. (en 2010, los Prncipes de Asturias constituyeron la Fundacin

Hesperia mediante escritura notarial de esta forma)


3.5. LAS ASOCIACIONES PROYECTADAS O EN PERODO CONSTITUTIVO

El testador, como persona individual, no puede crear una asociacin ni puede obligar a nadie

a que la constituyera. En consecuencia, ni la Ley vigente reguladora del derecho de asociacin

ni ninguna de sus predecesoras contiene referencia expresa: la asociacin requiere voluntad

constitutiva de una pluralidad de personas.

Ahora bien, s cabra ordenar un legado o una institucin de heredero en favor de una

asociacin regularmente conformada, pero en trmite de constitucin.

4. LAS INCAPACIDADES RELATIVAS

4.1. LOS MINISTROS RELIGIOSOS

El artculo 752 CC establece que No producirn efecto las disposiciones testamentarias

que haga el testador durante su ltima enfermedad a favor del sacerdote que en ella le hubiese

confesado, de los parientes del mismo dentro del cuarto grado, de su iglesia, cabildo, comunidad

o instituto.

La interpretacin restrictiva exige el cumplimiento estricto del supuesto de hecho:

atribuciones testamentarias hechas durante la ltima enfermedad y

que el sacerdote haya administrado la confesin

No obstante, esta interpretacin no debera excluir la aplicacin analgica a ministros de

otras confesiones, aunque en ellas no exista propiamente sacramento de confesin.

4.2. LOS TUTORES O CURADORES

El artculo 753 CC dispone que Tampoco surtir efecto la disposicin testamentaria en

favor de quien sea tutor o curador del testador, salvo cuando se haya hecho despus de

aprobadas definitivamente las cuentas o, en el caso de que no tuviese que rendirse stas,

despus de la extincin de la tutela o curatela.

Sern, sin embargo, vlidas las disposiciones hechas en favor del tutor o curador que sea

ascendiente, descendiente, hermano, hermana o cnyuge del testador.


4.3. LOS NOTARIOS Y TESTIGOS

Frente a los dos artculos anteriores, el art. 754 se pronuncia prohibiendo al testador que

disponga en favor de tales personas, disponiendo lo siguiente:

El testador no podr disponer del todo o parte de su herencia en favor del Notario que

autorice su testamento, o del cnyuge, parientes o afines del mismo dentro del cuarto grado, con

la excepcin establecida en el artculo 682.

Esta prohibicin ser aplicable a los testigos del testamento abierto, otorgado con o sin

Notario.

Las disposiciones de este artculo son tambin aplicables a los testigos y personas ante

quienes se otorguen los testamentos especiales.

Al Notario se equiparan el oficial del ejrcito, el contador o comandante del buque, el Agente

diplomtico o consular, etc. ante quienes se otorguen los testamentos especiales y a los

correspondientes testigos, (de gran importancia en los testamentos especiales). En relacin con

los parientes de cualquiera de ellos, debemos observar que la prohibicin alcanza tanto a la

consaguinidad como a la afinidad.

4.4. LA INTERPOSICIN DE PERSONA

El artculo 755 CC determina que Ser nula la disposicin testamentaria a favor de un

incapaz, aunque se la disfrace bajo la forma de contrato oneroso o se haga a nombre de

persona interpuesta, es decir, de una persona que aunque no se encuentre contemplada en

los anteriores artculos pueda servir de intermediario o mediador para el indebido enriquecimiento

del incapaz de suceder.

Frente a la relacin de las incapacidades relativas que inclua el Proyecto de 1851, en el

que la interposicin de persona se refera slo al cnyuge, progenitores, hijos y descendientes

del incapaz, la frmula del CC resulta preferible y permite alcanzar una mayor extensin

(cuados, testaferros, etc).

La expresin contrato oneroso, quiz se refiera a eventuales contratos de semejante ndole

que celebraren, alrededor de la fecha de otorgamiento del testamento, el incapaz y las personas

que autorizan o presencian dicho testamento.


5. LA INDIGNIDAD

5.1. INTRODUCCIN

La indignidad es una tacha sucesoria consistente en establecer que QUIENES COMETAN

ACTOS DE PARTICULAR GRAVEDAD CONTRA UN CAUSANTE DETERMINADO, PIERDE EL DERECHO A

HEREDAR LO QUE TENDENCIALMENTE PODAN OSTENTAR.

Interesa glosar algunos aspectos y precisar el alcance y significado de la indignidad:

1 Causante. El art. 914 afirma que lo dispuesto sobre la incapacidad para suceder

por testamento es aplicable igualmente a la sucesin intestada.

As, la indignidad inhabilita a quien incurre en alguna de las causas legalmente

establecidas para suceder, ya sea legtima, sucesin intestada o sucesin

testamentaria. Y, en esta ltima, inhabilita tanto al llamado universal o heredero

cuanto al legatario.

2 En nuestro Cdigo el legislador configura la indignidad como una subespecie de la

incapacidad de suceder. Por eso el encabezamiento del artculo 756 CC, en el que

se relatan las causas, habla de quines son incapaces de suceder por causa de

indignidad. Esto es, por haber incurrido en alguna de las causas tipificadas,

directamente se les considera incapaces para entrar en la sucesin de que se trate.

3 La indignidad es una incapacidad sucesoria de carcter relativo, referido en concreto

a un determinado causante y no constituye una cualidad personal y general del

llamado indigno. Quien sea indigno respecto de una determinada persona, no la

heredar, pero puede heredar a cualesquiera otras personas.

5.2. LAS CAUSAS DE INDIGNIDAD (2J06, 2J09, S11, 1J13)

El artculo 756 CC dice que Son incapaces de suceder por causa de indignidad:

1 Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos.

2 El que fuere condenado en juicio [mediante sentencia firme] por haber atentado

contra la vida del testador, de su cnyuge, descendientes o ascendientes. ()

3 El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la

de presidio o prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa.

[mediante sentencia firme]


4 El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no la

hubiese denunciado dentro de un mes a la justicia, cuando sta no hubiera procedido

ya de oficio. () se ha de producir tras la muerte del testador: el indigno puede

haber sido llamado a la herencia e incluso haber aceptado, pero con posterioridad su

adquisicin hereditaria habr de devenir ineficaz-.

5 El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a

cambiarlo.

6 El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese

hecho, o suplantare, ocultare o alterare otro posterior.

7 Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, las personas con

derecho a la herencia que no le hubieren prestado las atenciones debidas,

entendiendo por tales las reguladas en los artculos 142 y 146 del Cdigo Civil.

En estas causas encontramos diferentes tipos: unas suponen una relacin entre parientes

que son, a su vez, legitimarios; otras estn referidas a testamentos y, por tanto, a sucesin

testamentaria; otras a supuestos en que el ofensor y el ofendido pueden tener cualquier tipo de

relacin.

5.3. LA REHABILITACIN DEL INDIGNO

Pese a la gravedad de las causas de indignidad, la ley permite que el ofendido las perdone

o remita. Por tanto, LA INCAPACIDAD SUCESORIA DEL INDIGNO ES DISPONIBLE POR EL CAUSANTE,

cosa que no ocurre respecto a los supuestos de incapacidad relativa.

Segn el artculo 757 CC, Las causas de indignidad dejan de surtir efecto si el testador las

conoca al tiempo de hacer testamento o si habindolas sabido despus, las remitiere en

documento pblico. As, cabe:

El PERDN TCITO TESTAMENTARIO, consistente en que, pese a que alguien se

encuentre incurso en causa de indignidad respecto de otra persona, sta, al testar,

puede instituirlo heredero o legatario.

La EXPRESA REMISIN, aunque sta ha de instrumentarse pblicamente.


6. EFECTOS DE LA INDIGNIDAD E INCAPACIDAD (RV07)

6.1. UNIFICACIN DE TRATAMIENTO

La cuestin es debatida doctrinalmente. Jurisprudencialmente no existe un cuerpo de

relevancia. La opinin ms segura al respecto considera que en nuestro Cdigo, los supuestos

de incapacidad relativa y los casos de indignidad han sido unificados en cuanto al rgimen

jurdico aplicable. Y ste, cul es?

a. Profesores ROYO y ALBALADEJO: ni el indigno ni el incapaz pueden adquirir la condicin

de heredero, pues no se hace delacin en su favor. Son excluidos de la herencia

correspondiente.

b. Prof. LACRUZ: ambos grupos de sujetos pueden adquirir el derecho a la herencia, si bien

quedando sujeto ste a posible resolucin y consiguiente restitucin de los bienes

hereditarios, conforme al art. 760. La delacin en su favor se produce, aunque sea con

efectos claudicantes, pero si su adquisicin hereditaria no es objeto de impugnacin

consolidan la posicin de sucesores.

c. Profesores DEZ-PICAZO y GULLN: exclusin de la herencia tanto del indigno cuanto del

incapaz.

6.2. LA EVENTUAL RESTITUCIN DE LOS BIENES HEREDITARIOS POR EL INCAPAZ

El artculo 760 CC establece que El incapaz de suceder, que contra la prohibicin de los

anteriores artculos, hubiese entrado en la posesin de los bienes hereditarios, estar obligado

a restituirlos con sus accesiones y con todos los frutos y rentas que haya percibido.

El incapaz, sea propiamente tal o indigno, ocupara u ostentara, en su caso, la condicin de

sucesor realizando un acto contra la ley (contra los anteriores artculos) y, por ello, es tratado

exactamente igual que un poseedor de mala fe en la liquidacin del estado posesorio.

El incapaz o indigno, en caso de ocupar bienes hereditarios sera un mero heredero

aparente, cuya posicin es claudicante, como la de cualquier heredero aparente, que ha de

plegarse frente al verdadero heredero, aun en el supuesto de que haya logrado materializar dicha

apariencia mediante el ingreso en la sucesin hereditaria y la posesin de bienes hereditarios.

El artculo 762 CC establece que No puede deducirse accin para declarar la incapacidad

pasados cinco aos desde que el incapaz est en posesin de la herencia o legado. Al menos

en este supuesto la peticin de herencia (del heredero verdadero frente al eventual heredero

aparente por indignidad o incapacidad) habra de considerarse prescrita, por transcurso del

perodo de caducidad a los cinco aos.


7. INDIGNIDAD Y DESHEREDACIN

Las causas de indignidad y de desheredacin, siendo muy cercanas y en buena parte

comunes, no son, sin embargo, coincidentes. Tampoco lo son su significado ni funcionamiento,

pues las causas de desheredacin slo permiten desheredar al legitimario (se requiere una

conducta activa por el ofendido, o en este caso, testador).

El desconocimiento tcnico del significado y alcance propios de la indignidad y

desheredacin resulta enormemente grave y perjudicial sobre todo cuando quienes lo padecen

ocupan altos cargos en la poltica o en rganos asesores de las instituciones con capacidad de

influencia o decisin poltica.


PARTE SEGUNDA:

LA SUCESIN TESTAMENTARIA


CAPTULO 4. EL TESTAMENTO

1. El testamento

1.1. CONCEPTO Y CARACTERES (1J06, R09, R10, S12, S13)

A) Acto unilateral y unipersonal

B) Acto personalsimo

C) Acto solemne

D) Acto esencialmente revocable

1.2. Contenido del testamento

2. LA CAPACIDAD PARA TESTAR (1J11, R13)

2.1. La edad

2.2. La falta de cabal juicio

3. Reglas formales de carcter general

3.1. El Notario

3.2. Los testigos

3.3. El intrprete

4. Identificacin y apreciacin de la capacidad del testador

5. LA INEFICACIA DEL TESTAMENTO (2J07)

5.1. LA REVOCACIN Y SUS FORMAS (2J10)

A) La revocacin expresa

B) La revocacin tcita

C) La denominada revocacin real

5.2. LA CADUCIDAD DEL TESTAMENTO (S10)

5.3. LA NULIDAD DEL TESTAMENTO (S10)


1. EL TESTAMENTO

1.1. CONCEPTO Y CARACTERES (1J06, R09, R10, S12, S13)

Art. 667 establece que el acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte

de todos sus bienes o de parte de ellos, se llama testamento.

Se ponen de manifiesto las siguientes crticas:

Algunos autores afirman que el testamento no es un acto, sino un negocio jurdico.

Sin embargo, la doctrina contempornea considera al testamento como un acto de

autonoma privada, sin caer en el espejismo de la teora del negocio jurdico. As lo

haremos tambin nosotros.

A) Acto unilateral y unipersonal

La declaracin de la voluntad testamentaria no requiere el complemento de ninguna otra

declaracin, ni de ninguna otra persona. El testador otorga por s mismo el testamento,

aunque en su otorgamiento hayan de intervenir otras personas (Notario y/o testigos). stas dan

cuenta, autorizan o acreditan la libre y espontnea voluntad del testador.

Al afirmar que el testamento es tambin un acto unipersonal, se trata de poner de manifiesto

que no cabe que varias personas (aunque se trate de los cnyuges) testen simultnea y

mancomunadamente. Lo prohbe el art. 669 No podrn testar dos o ms personas

mancomunadamente, o en un mismo instrumento, ya lo hagan en provecho recproco, ya en

beneficio de un tercero.

B) Acto personalsimo

Art. 670: El testamento es un acto personalsimo: no podr dejarse su formacin, en todo

ni en parte, al arbitrio de un tercero, ni hacerse por medio de comisario o mandatario.

Tampoco podr dejarse al arbitrio de un tercero la subsistencia del nombramiento de

herederos o legatarios, ni la designacin de las porciones en que hayan de suceder cuando sean

instituidos nominalmente.

Es decir, el testador debe decidir por s mismo a quin y cmo y en cunto nombra

herederos o legatarios, adoptando el criterio de distribucin o la asignacin de sus bienes y

derechos para el momento en que l falte.

El art. 671 no puede considerarse una excepcin, pues el testador se limita a encomendar

a un 3 que determine cmo han de distribuirse los bienes entre las clases indeterminadas.


C) Acto solemne

Art. 687 ser nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan observado las

formalidades respectivamente establecidas [para cada uno de los tipos o de las formas

testamentarias] en este captulo.

Esta rigurosa solemnidad deriva del hecho de tratarse de un acto que desplegar su

eficacia mortis causa.

D) Acto esencialmente revocable

La posposicin de la eficacia del testamento al fallecimiento del causante hace que ste,

mientras tanto, pueda revocar ad nutum (=a voluntad) cualesquiera disposiciones testamentarias

(ambulatoria est voluntas defuncti...).

Art. 737 Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, aunque

el testador exprese en el testamento su voluntad o resolucin de no revocarlas.

Se tendrn por no puestas las clusulas derogatorias de las disposiciones futuras, y aquellas

en que ordene el testador que no valga la revocacin del testamento si no la hiciere con ciertas

palabras o seales.

1.2. CONTENIDO DEL TESTAMENTO

En nuestro sistema normativo no es imperativa la existencia de institucin de heredero. La

mayor parte de los testamentos otorgados suelen referirse a las atribuciones patrimoniales

realizadas por el causante para cuando fallezca. As lo determina el carcter formal y solemne

del testamento.

No obstante, tambin suelen contener la mayor parte de los testamentos declaraciones

privadas de sustrato patrimonial, como las referidas a la confesin religiosa o a las exequias

del testador o el reconocimiento de un hijo extramatrimonial -art. 120.1-.

Tanto unas cuanto otras manifestaciones deben tener sentido imperativo, ordenando el

testador su cumplimiento de manera que puedan considerarse disposiciones testamentarias

propiamente dichas de obligado acatamiento.

2. LA CAPACIDAD PARA TESTAR (1J11, R13)


Art. 662 pueden testar todos aquellos a quienes la ley no lo prohbe expresamente, sin

embargo, el art. 663 dispone que Estn incapacitados para testar:

1 Los menores de 14 aos de uno y otro sexo.

2 El que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio.

2.1. LA EDAD

La regla general de que bastan los 14 aos para poder testar no rige en el testamento

olgrafo, en el que se requiere ser mayor de edad -art. 688.1-. Pero, fuera de tal supuesto,

cualquiera puede testar a partir de la edad legalmente determinada: los 14 aos.

Semejante dato se combina con la circunstancia de que nuestro Cdigo prev que a travs

de la sustitucin pupilar los padres y dems ascendientes podrn nombrar sustitutos a sus

descendientes menores de catorce aos, de ambos sexos, para el caso de que mueran antes de

dicha edad -art. 775-.

Debates tericos aparte sobre la convivencia o inoportunidad del establecimiento de una

edad tan temprana de capacitacin en relacin con el testamento, en la prctica es extrasimo

el supuesto y la jurisprudencia sobre el art. 633.1 es prcticamente inexistente.

2.2 LA FALTA DE CABAL JUICIO

Art. 663.2, est incapacitado para testar el que habitual o accidentalmente no se hallare

en su cabal juicio. La norma debe entenderse en el sentido de que, adems de que no podr

testar slo quien se encuentre judicialmente incapacitado a causa de enfermedades psquicas,

tampoco podr quien, de forma accidental, no se halle en cabal juicio (caso de hipnosis,

embriaguez o drogadiccin, por ejemplo).

De otra parte, la prohibicin de testar del enajenado mental se ha combinado siempre en el

Cdigo con dos normas complementarias:

- Art. 664 el testamento hecho antes de la enajenacin mental es vlido.

- Posibilidad de otorgar vlidamente testamento durante el intervalo lcido. En tal sentido

el art. 665 establece Siempre que el incapacitado por virtud de sentencia que no contenga

pronunciamiento acerca de su capacidad para testar pretenda otorgar testamento, el Notario

designar dos facultativos que previamente le reconozcan y no lo autorizar sino cuando stos

respondan de su capacidad.


3. REGLAS FORMALES DE CARCTER GENERAL

Las reglas formales son aplicables de forma general o tendencial a cualesquiera tipos de

testamentos, reseando las condiciones que han de reunir aquellas personas que, junto con el

testador como otorgante, participan en el otorgamiento del testamento autorizndolo o ratificando

su contenido.

3.1. EL NOTARIO

En el caso de que proceda su intervencin, el art. 694 slo indica expresamente que ha de

tratarse de Notario hbil para actuar en el lugar del otorgamiento, pues por principio los

Notarios carecen de fe pblica fuera de su respectivo distrito notarial (art. 116 del RN).

3.2. LOS TESTIGOS

Al referirse a los testigos, es relativamente frecuente en materia sucesoria hablar de testigos

idneos, es decir, que no se encuentren incursos en ninguna de las prohibiciones establecidas

al respecto.

A tal efecto el CC ha distinguido entre:

Causas de ineptitud o inhabilidad que se aplican de forma general a todos los

testamentos. Art. 681: no podrn ser testigos en los testamentos:

1 Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artculo 701 [testamento de

epidemia]

2 Los ciegos y los totalmente sordos o mudos

3 Los que no entiendan el idioma del testador

4 Los que no estn en su sano juicio

5 El cnyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o

segundo de afinidad del Notario autorizante y quienes tengan con ste

relacin de trabajo.

Prohibiciones relativas slo en relacin con el testamento abierto. Art. 682 En

el testamento abierto [cuyo contenido y disposiciones han de conocer los testigos],

tampoco podrn ser testigos los herederos y legatarios en l instituidos, sus

cnyuges, ni los parientes de aqullos, dentro del cuarto grado de consanguinidad o

segundo de afinidad.

No estn comprendidos en esta prohibicin los legatarios [nunca un heredero] ni sus

cnyuges o parientes cuando el legado sea de algn objeto mueble o cantidad de


poca importancia con relacin al caudal hereditario. Cabe, por tanto, que algn

legatario (nunca un heredero), beneficiado con un legado de carcter simblico,

pueda formar parte del grupo de testigos.

Naturalmente, unas y otras, han de existir al tiempo de otorgarse el testamento (art. 683).

3.3. EL INTRPRETE

Art. 684 Cuando el testador exprese su voluntad en lengua que el Notario no conozca, se

requerir la presencia de un intrprete, elegido por aqul, que traduzca la disposicin

testamentaria a la oficial en el lugar del otorgamiento que emplee el Notario. El instrumento se

escribir en las dos lenguas con indicacin de cul ha sido la empleada por el testador.

El testamento abierto y el acta del cerrado se escribirn en la lengua extranjera en que se

exprese el testador y en la oficial que emplee el Notario, aun cuando ste conozca aqulla.

4. IDENTIFICACIN Y APRECIACIN DE LA CAPACIDAD DEL TESTADOR

La identificacin y la apreciacin de la capacidad del testador constituyen elementos de

suma importancia en el momento en que cualquier persona desea manifestar su voluntad

testamentaria.

En el testamento abierto o notarial, identificacin notarial: art. 685 El Notario deber

conocer al testador y si no lo conociese se identificar su persona con dos testigos que le

conozcan y sean conocidos del mismo Notario, o mediante la utilizacin de documentos

expedidos por las autoridades pblicas cuyo objeto sea identificar a las personas [ej. DNI].

Tambin deber el Notario asegurarse de que, a su juicio, tiene el testador la capacidad legal

necesaria para testar.

En los casos de los artculos 700 y 701, los testigos tendrn obligacin de conocer al testador

y procurarn asegurarse de su capacidad.

En el supuesto de que no pudiere identificarse la persona del testador en la forma prevenida

en el artculo 685, se declarar esta circunstancia por el Notario, o por los testigos en su caso,

reseando los documentos que el testador presente con dicho objeto y las seas personales del

mismo.

Si fuere impugnado el testamento por tal motivo, corresponder al que sostenga su validez

la prueba de la identidad del testador -art. 686-.

5. LA INEFICACIA DEL TESTAMENTO (2J07)


El testamento otorgado puede ser ineficaz en bastantes supuestos:

1. bien sea porque quien lo haya otorgado carezca de capacidad,

2. porque no se hayan respetado las formalidades testamentarias requeridas o,

3. porque haya sido revocado posteriormente, entre otras causas.

Cabe igualmente la ineficacia total o parcial del testamento.

Aunque el Cdigo incorpora una seccin reguladora de la revocacin e ineficacia de los

testamentos -arts. 737 y ss.-, no llega a establecer un cuerpo normativo referido con carcter

general a la problemtica propia de los distintos supuestos de ineficacia y no dicta normas en

relacin con algunos problemas de todo punto de vista evidentes (legitimacin, plazo de

prescripcin, etc.).

Ante ello, doctrinalmente se propone recurrir a las categoras generales respecto de la

ineficacia contractual. Sin embargo, la aplicacin supletoria o analgica de las reglas

contractuales representa un problema de gran calado por su evidente carcter unilateral, que

impide en gran medida el reclamo de normas concebidas para el contrato.

5.1. LA REVOCACIN Y SUS FORMAS (2J10)

La revocacin es la causa tpica y de mayor frecuencia de prdida de efectos de un

testamento vlidamente otorgado con anterioridad. Si se atiende al hecho de que el art. 738

dispone que los testamentos han de ser revocados con las solemnidades propias para testar,

inicialmente hay que partir de la idea de que la revocacin tiene lugar por el otorgamiento de un

nuevo testamento.

Sin embargo, no tiene por qu ser as necesariamente:

Puede no otorgar otro nuevo, declarando su voluntad de morir intestado, o

que el testador, sin destruirlo, diligencie o anote un testamento olgrafo de fecha

anterior que obre en su poder, declarando nulo o anulado, con su firma y constancia

de nueva fecha.

Tales declaraciones pueden calificarse de antitestamento o de contratestamento, pero no

como un testamento.

Lo normal es que el debate sobre la virtualidad y eficacia de un testamento determinado se

produzca a consecuencia de una pluralidad de testamentos. Es ms, es clusula de estilo

afirmar que por este testamento declaro revocados cualesquiera otros que haya otorgado con

anterioridad, sin necesidad de identificarlos, ni recordar sus fechas, ni el Notario ante quien se

han otorgado, pues finalmente, en principio, valdr slo el ltimo.


Otorgado un nuevo testamento, su revocacin puede llevarse a cabo a travs de las distintas

formas testamentarias, siempre que sea vlido y perfecto (art. 739.1).

Las solemnidades testamentarias han de respetarse en todo caso, con independencia de

que la revocacin sea total o parcial:

Total: si tiene por objeto privar por completo de validez a un testamento

anteriormente otorgado.

Parcial: si la revocacin afecta nicamente a alguna de sus clusulas.

A) La revocacin expresa

La revocabilidad esencial de las disposiciones mortis causa exige la declaracin del testador

de que desea dejar sin efecto sus anteriores manifestaciones testamentarias y estar firme el

testador en relacin con el destino de sus bienes.

Resulta ms compleja la conocida doctrinalmente con la expresin de reviviscencia del

testamento anteriormente revocado, consistente en la declaracin expresa de revocacin de

un testamento anterior completada con la manifestacin expresa de que valga otro ms antiguo.

Es decir, se est en presencia de, al menos, tres testamentos: uno antiguo, otro nuevo y el

novsimo. A este supuesto se refiere el art. 739.2 el testamento anterior recobra su fuerza si

el testador revoca despus el posterior, y declara expresamente ser su voluntad que valga el

primero.

As, mediante la manifestacin revocatoria del novsimo, se priva de eficacia al nuevo y se

recupera el antiguo.

B) La revocacin tcita

La ineficacia de un testamento anterior ha de producirse tambin, aunque el testador nada

declare sobre ello, cuando tiene lugar el otorgamiento de otro testamento posterior.

As, el art. 739.1 El testamento anterior queda revocado de derecho por el posterior

perfecto [revocacin tcita], si el testador no expresa en ste su voluntad de que aqul subsista

en todo o en parte.

No obstante, cabe mantener total o parcialmente la validez o eficacia del testamento anterior

si as lo expresa el testador en el testamento posterior.

La doctrina, sin embargo, plantea la cuestin en clave de compatibilidad entre uno y otro

testamento. El otorgamiento de un nuevo testamento puede implicar la revocacin tcita del

antiguo, pero tambin la TCITA CONSERVACIN de parte de las disposiciones del testamento


anterior. La tesis enunciada de la compatibilidad entre testamentos ha sido reiteradamente

admitida en STS de 1985, 1990, etc. (DEZ PICAZO, PASTOR RIDRUEJO, ALBALADEJO Y LACRUZ)

C) La denominada revocacin real

Se denomina as al supuesto de que el testamento cerrado aparezca quebrantado, roto o

destruido, regulado en el art. 742. La nica vez que el TS se ha pronunciado ha sido para afirmar

que slo se aplica y exclusivamente al caso de testamento cerrado y negar que pudiera serlo a

un caso de testamento olgrafo. El art. 742 distingue dos casos distintos:

1 El testamento cerrado se encuentra en poder del testador. Este testamento ser, sin

embargo, vlido cuando se probare haber ocurrido el desperfecto sin voluntad ni conocimiento

del testador, o hallndose ste en estado de demencia; pero si aparecieren rota la cubierta o

quebrados los sellos, ser necesario probar adems la autenticidad del testamento para su

validez.

2 Si el testamento se encontrare en poder de otra persona, se entender que el vicio

procede de ella y no ser aqul vlido como no se pruebe su autenticidad, si estuvieren rota la

cubierta o quebrantados los sellos; y si una y otros se hallaren ntegros, pero con las firmas

borradas, raspadas o enmendadas, ser vlido el testamento, como no se justifique haber sido

entregado el pliego en esta forma por el mismo testador.

5.2. LA CADUCIDAD DEL TESTAMENTO (S10)

Caducan los TESTAMENTOS OTORGADOS EN CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS

cuando, superadas stas, considera la ley que el testador recupera la normalidad

para acudir a las formas testamentarias comunes. As, caducan en un perodo de

4 meses, contados desde su otorgamiento:

o los testamentos otorgados en peligro de muerte o en tiempo de epidemia,

o los testamentos militar y martimo (sean ordinarios o en situacin de peligro).

Otorgando un perodo temporal ms amplio,

o cuando falta la protocolizacin del testamento olgrafo o

o cuando no se han formalizado debidamente los testamentos otorgados en

situacin de peligro (muerte, epidemia, accin de guerra o naufragio) que,

efectivamente, haya provocado el fallecimiento del testador.


5.3. LA NULIDAD DEL TESTAMENTO (S10)

La nulidad del testamento puede deberse a:

1. Inexistencia o falta de capacidad en el otorgante y, en particular, testamento otorgado

por menores de 14 aos -art. 663.1-, sin cabal juicio -art. 663.2- o testamentos olgrafos

otorgados por menores de edad -art. 688-.

2. Vulneracin o inobservancia de las formalidades para cada caso prescritas, dado el

carcter eminentemente formal del testamento -art. 687-.

3. Recurso a una de las formas testamentarias prohibidas por el Cdigo (testamento

mancomunado o mediante comisario).

4. Existencia de vicios de la voluntad en el momento del otorgamiento. Art. 673 ser

nulo el testamento otorgado con violencia, dolo o fraude, no contempla el error.


CAPTULO 5. LAS FORMAS TESTAMENTARIAS COMUNES

1. Clasificacin de las formas testamentarias

2. El testamento abierto notarial

2.1. La preparacin y redaccin del testamento

2.2. El otorgamiento del testamento abierto

2.3. El requisito de la unidad de acto

2.4. Variantes del testamento abierto notarial

3. Los testamentos abiertos sin intervencin notarial

3.1. El testamento en peligro de muerte

3.2. El testamento en caso de epidemia

3.3. Normas comunes

3.4. La protocolizacin en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil

4. El testamento olgrafo

4.1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS (S07, S08, 2J13)

4.2. REQUISITOS (S07, S08, 2J13)

A) La mayora de edad

B) La autografa del testamento

C) La fecha del testamento

D) La firma o rbrica

4.3. Adveracin

4.4. Protocolizacin

5. El testamento cerrado

5.1. La redaccin del testamento

5.2. La fase de otorgamiento

5.3. Reglas especiales de capacidad

5.4. Conservacin, apertura y protocolizacin


1. CLASIFICACIN DE LAS FORMAS TESTAMENTARIAS

Art. 676 El testamento puede ser comn o especial. El COMN puede ser olgrafo,

abierto o cerrado. Nociones:

-Se llama OLGRAFO el testamento cuando el testador lo escribe por s mismo en la forma

y con los requisitos que se determinan en el artculo 688 -art. 678-.

-Es ABIERTO el testamento siempre que el testador manifiesta su ltima voluntad en

presencia de las personas que deban autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en l se

dispone -art. 679-.

-El testamento es CERRADO cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara

que sta se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el

acto -art. 680-.

Art. 677, se consideran testamentos ESPECIALES el militar, el martimo y el hecho en

pas extranjero. Los testamentos militar y martimo, a su vez, se pueden otorgar tanto de forma

abierta cuanto cerrada.

2. EL TESTAMENTO ABIERTO NOTARIAL

El testamento abierto notarial se denomina as porque el testador manifiesta su voluntad

en presencia de las personas que deben autorizarlo -art. 679-. En nuestro sistema, sin duda,

la mayor parte de los testamentos se otorgan ante Notario, precisamente utilizando la forma del

testamento abierto notarial.

Hasta la aprobacin de la Ley 30/1991 el Cdigo exiga la concurrencia del Notario y de tres

testigos idneos. Hoy, el testamento abierto se otorga slo ante el Notario, reclamndose la

presencia de testigos:

slo en algunas variantes del testamento abierto notarial o

cuando el propio testador o Notario as lo consideren oportuno.

2.1. LA PREPARACIN Y REDACCIN DEL TESTAMENTO

La caracterstica principal en trminos prcticos del testamento abierto es que su

REDACCIN COMPETE A LOS NOTARIOS. Ahora bien, art. 695, El testador expresar oralmente o

por escrito su ltima voluntad al Notario.


1 Suele ser frecuente concertar una cita con el Notario, para manifestarle:

cules son las disposiciones testamentarias fundamentales,

otras circunstancias que se desea que consten en el testamento (declaraciones de

profesin religiosa, normas sobre exequias, legados, etc.).

En general, adems, el Notario prestar asesoramiento tcnico y la adecuacin de

las pretensiones del testador al Ordenamiento jurdico.

2 En otros casos, el testador (con asesoramiento previo de su Abogado o no) puede

presentar una minuta, redactada por escrito, al Notario, en la que se contengan los datos

anteriormente referidos y necesarios para la redaccin del testamento.

Hecho ello:

el Notario por s mismo proceder a extender por escrito el testamento, de

conformidad con las instrucciones recibidas del testador y,

convocar al testador para el otorgamiento y lectura del testamento.

La participacin o el desarrollo de la actividad profesional del Notario en la redaccin del

testamento, lo hace responsable en caso de nulidad por defectos formales, conforme a lo

establecido en el art. 705.

2.2. EL OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO ABIERTO

Una vez preparado materialmente el testamento, la fase de otorgamiento consiste en la

lectura del testamento por el otorgante (el testador) ante el Notario [que lo autoriza, no lo otorga]

o, en su caso, por el Notario en presencia del otorgante.

Si existe conformidad entre la redaccin dada al clausulado testamentario por el Notario y la

voluntad del testador, una vez firmado el testamento por ste, se entiende otorgado.

Art. 695 ... Redactado por ste [Notario] el testamento con arreglo a ella y con expresin

del lugar, ao, mes, da y hora de su otorgamiento y advertido el testador del derecho que tiene

a leerlo por s, lo leer el Notario en alta voz para que el testador manifieste si est conforme con

su voluntad. Si lo estuviere, ser firmado en el acto por el testador que pueda hacerlo y, en su

caso, por los testigos y dems personas que deban concurrir. Si el testador declara que no sabe

o no puede firmar, lo har por l y a su ruego uno de los testigos.


2.3. EL REQUISITO DE LA UNIDAD DE ACTO

Art. 699 Todas las formalidades expresadas en esta seccin se practicarn en un solo

acto que comenzar con la lectura del testamento, sin que sea lcita ninguna interrupcin, salvo

la que pueda ser motivada por algn accidente pasajero.

El requisito de la unidad de acto slo es aplicable al otorgamiento del testamento, el acto

que comienza con la lectura y termina con la firma, sin que naturalmente la pretendida unidad de

acto pueda alcanzar a la fase preparatoria o de redaccin del testamento.

Este artculo incorpora lo establecido por la jurisprudencia procedente del siglo XX.

2.4. VARIANTES DEL TESTAMENTO ABIERTO NOTARIAL

a) El testamento otorgado en lengua extranjera -art. 684-.

b) El testamento otorgado por un testador que declare que no sabe o no puede firmar el

testamento -arts. 697.1 y 695.2- o que sea ciego o no pueda leer por s el testamento -art.

697.2-, en cuyo caso deben concurrir al acto del otorgamiento dos testigos idneos.

c) Si el testador que no supiese o no pudiese leer fuera enteramente sordo, los testigos leern

el testamento en presencia del Notario y debern declarar que coincide con la voluntad

manifestada -art. 697.2-.

4. EL TESTAMENTO OLGRAFO

4.1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS (S07, S08, 2J13)

El testamento olgrafo (autgrafo) es un documento testamentario que se caracteriza por

estar ntegramente escrito por el testador, de su puo y letra, sin intervencin alguna de otra

persona.

La forma olgrafa garantiza de forma absoluta el secreto de las disposiciones

testamentarias y facilita al testador la posibilidad de reflexionar, pausadamente y en soledad,

acerca de su propia vida y de quines, cmo y en qu medida deben ser los destinatarios de sus

bienes.

Sin embargo, presenta los siguientes inconvenientes:

1 El hecho de que sea redactado sin cumplir los requisitos exigidos por el Cdigo.


2 Si el testamento olgrafo queda en posesin del testador, una vez fallecido ste, la prdida

o destruccin del testamento queda en manos de sus sucesores (o, al menos, de aquel de sus

sucesores que, si no llega a violar el cierre o el lacre del testamento, se teme que pueda

perjudicarle), con lo que la voluntad testamentaria y los desvelos del testador para materializarla

habrn resultado ineficaces. Ante ello, resulta aconsejable que la redaccin del testamento

olgrafo se combine con un acta notarial que refleje su otorgamiento y depositante un Notario y

de la que se tome razn o anote en el Registro de Actos de ltima Voluntad.

4.2. REQUISITOS (S07, S08, 2J13)

Adems de la aplicacin de las normas generales en lo que proceda, la particularidad del

supuesto de hecho del testamento olgrafo justifica que se establezcan requisitos de carcter

complementario que doctrinalmente suelen distinguirse segn se refieran a la capacidad o

a la forma de este tipo de testamento o, como precisa la Prfa Torres Garca a la documentacin

de la voluntad del testador.

A) La mayora de edad

Art. 688.1 que El testamento olgrafo slo podr otorgarse por personas mayores de

edad, esto es una excepcin a la regla general contenida en el art. 663.1 [podan testar los

mayores de 14 aos].

Es tradicional afirmar que la excepcin a la regla general del art. 663.1 vendra determinada

por el hecho de que, dado el carcter y la naturaleza del testamento olgrafo, el legislador ha

querido evitar que los menores pudieran llevarlo a cabo de forma descuidada o irreflexiva, ante

la falta de asesoramiento o ante la eventualidad de que los caracteres de la propia caligrafa no

se encuentren suficientemente definidos.

B) La autografa del testamento

Afirma taxativamente el art. 688.2: Para que sea vlido este testamento deber estar

escrito todo l y firmado por el testador, con expresin del ao, mes y da en que se otorgue.

La personal caligrafa del testador excluye la posibilidad de utilizacin de cualquier medio

mecnico de reproduccin. Se llega a la conclusin de que, en cuanto requisito de capacidad, el

testador debe saber escribir convencionalmente (caracteres alfabticos en su lengua). No

obstante, no parece que deba existir dificultad alguna en la admisin de un testamento olgrafo

escrito todo l con letra de imprenta.


Con relacin a la lengua de utilizacin, determina el art. 688.4 que los extranjeros

podrn otorgar testamento olgrafo en su propio idioma. Asimismo, no hay duda de que el

testador puede expresarse en cualquiera de las lenguas o dialectos que se hablan en Espaa.

El art. 688.3 establece que si [el testamento] contuviese palabras tachadas,

enmendadas o entre renglones, las salvar el testador bajo su firma. En este sentido, en

derecho civil iv sucesiones 2013 2014 silu-cholo

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