تلمسان - السياسية العلوم

مقياس التأمينات العينية و الشخصية

.األستاذة بوخاتم

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

.وقف،مينع منعا باتا بيع نسخ هاته احملاضرات

العلوم و احلقوق كلية

مقياس التأمينات العينية و الشخصية

.قانون خاص-السنة الثالثة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

وقف،مينع منعا باتا بيع نسخ هاته احملاضرات

2014/2015

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

مقياس التأمينات العينية و الشخصية

28-25طه"رب اشرح لي صدري، ويسر لي أمري، واحلل عقدة من لساني ، يـفقهوا قـولي

نستمر معكم للعام الثالث على التوايل ضمن هاته السلسلة من احملاضرات القانونية بعد الصدى الطيب الذي ستاذةلقيته يف أوساط رجاالت القانون طلبة و ممارسني،و نضع بني أيديكم اليوم أحبتنا يف اهللا حماضرات األ

:ها أمام طلبة السنة الثالثة قانون خاص جبامعة ،و قد اكتفينا برقن 2014/2015

حتريا لألمانة و تالفيا انبة الصواب، نسأله جل و عال أن جيعلها سقاية لكل ضمآن أينما حل و كان، و دليال لكل تائه ضاع بعلمه بني اجلهال،

و اهللا من وراء ...ستستدرك يف التحيينات

.ا توفيقي إال باهللا عليه توكلت و إليه أنيب

https://www.facebook.com/CarfourDesEtudientsDeDroit

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

رب اشرح لي صدري، ويسر لي أمري، واحلل عقدة من لساني ، يـفقهوا قـولي

نستمر معكم للعام الثالث على التوايل ضمن هاته السلسلة من احملاضرات القانونية بعد الصدى الطيب الذي لقيته يف أوساط رجاالت القانون طلبة و ممارسني،و نضع بني أيديكم اليوم أحبتنا يف اهللا حماضرات األ

ها أمام طلبة السنة الثالثة قانون خاص جبامعةتقاليت أل" التأمينات العينية و الشخصية2014،للسداسي األول من املوسم اجلامعي )اجلزائر( تلمسان

حتريا لألمانة و تالفيا انبة الصواب، و موضوعية بتحفظ ستاذةعلى لسان األ كما وردتنسأله جل و عال أن جيعلها سقاية لكل ضمآن أينما حل و كان، و دليال لكل تائه ضاع بعلمه بني اجلهال،

ستستدرك يف التحيينات البد و اهلفوات و جرات القلم اليت و و إذ نعتذر و ال ضري عن السهو

ا توفيقي إال باهللا عليه توكلت و إليه أنيبو م

https://www.facebook.com/CarfourDesEtudientsDeDroit هنا اضغط

Page 1

2014/2015

رب اشرح لي صدري، ويسر لي أمري، واحلل عقدة من لساني ، يـفقهوا قـولي"

:و بعد

نستمر معكم للعام الثالث على التوايل ضمن هاته السلسلة من احملاضرات القانونية بعد الصدى الطيب الذي لقيته يف أوساط رجاالت القانون طلبة و ممارسني،و نضع بني أيديكم اليوم أحبتنا يف اهللا حماضرات األ

التأمينات العينية و الشخصية"عن مقياس "بوخامت"تلمسان" أيب بكر بلقايد"

كما وردت و ختريج احملاضراتنسأله جل و عال أن جيعلها سقاية لكل ضمآن أينما حل و كان، و دليال لكل تائه ضاع بعلمه بني اجلهال،

و إذ نعتذر و ال ضري عن السهو .القصد

اضغط

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 2

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.الشخصيةبرنامج السداسي األول في مقياس التأمينات العينية و

.الكفالة عقد :المحور األول

.الكفالة عقد تعريف: أوال

.الكفالة عقد خصائص-

.األخرىمتييز الكفالة عن بعض األنظمة -

.مصادر عقد الكفالة و شروطها: ثانيا

.أركان عقد الكفالة: ثالثا

.األصلي املكفول االلتزام-

.آثار عقد الكفالة: رابعا

.الكفيل و الدائنالعالقة بني -

.دعاوى الكفيل للرجوع على املدين-

.عقد الكفالة انقضاء: خامسا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 3

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.مقدمة عامة

" مجيعهـــــا ضـــــامنة للوفـــــاء بديونـــــه أمـــــوال املـــــدين" مـــــن القـــــانون املـــــدين اجلزائـــــري علـــــى أن 188تـــــنص املـــــادة فــــــإذا اتســــــع هلــــــم مجيعــــــا مجيــــــع الــــــدائنني علــــــى قــــــدم املســــــاواة، ه،فــــــأموال املــــــدين هــــــي الضــــــمان العــــــام يكــــــون فيــــــ

أمــــــوال املــــــدين إســــــتفوا حقــــــوقهم كاملــــــة، أمــــــا إذا مل تتســــــع هلــــــم و اختــــــذوا مجيعــــــا إجــــــراءات التنفيــــــذ علــــــى هــــــذه األمــــوال فــــإم يتقامسوــــا قســــمة الغرمــــاء كــــل بنســــبة حقــــه فــــال حيصــــل كــــل مــــنهم إال علــــى جــــزء مــــن هــــذا احلــــق،

ــــــدائن للمحافظــــــة كمــــــا للــــــدائن أن يتخــــــذ الطــــــرق التحفظيــــــة و هــــــي وســــــائل وضــــــعها القــــــانون حتــــــت تصــــــرف الــــــى ــــــام عل ــــــه أو جيــــــدده، أن يضــــــع األخت ــــــد رهن علــــــى حقــــــه،مثاهلا أن يقطــــــع تقادمــــــا منعــــــا لســــــقوط حقــــــه، أن يقي

ـــــة ـــــة و التنفيذي ـــــه أن يلجـــــأ إىل الطـــــرق الوســـــطى بـــــني التحفظي ـــــه، كمـــــا ل ـــــيت متهـــــد أمـــــوال مدين و هـــــي الوســـــائل الاملبــــــدأ العــــــام و هــــــو أمــــــوال املــــــدين مجيعهــــــا إىلمتامــــــه و تــــــرد مجيعهــــــا إىللــــــدائن ســــــبيل التنفيــــــذ دون أن تــــــؤدي ل

: ضامنة للوفاء بديونه،و من بني الطرق الوسطى جند

و هــــي الـــــيت يــــدفع ـــــا الـــــدائن عــــن نفســـــه ــــاون املـــــدين أو غشــــه إذا ســـــكت هـــــذا :الــــدعوى غيـــــر المباشـــــرة - دائن بنفسه حقوق مدينه نيابة عنه؛،فيباشر الى الغريعن املطالبة حبقوقه لد

إىليــــــدفع ـــــــا الــــــدائن عـــــــن نفســــــه غــــــش املـــــــدين أيضــــــا إذا عمـــــــد هــــــذا األخـــــــري :أمــــــا الـــــــدعوى البوليصــــــية - صرف يف ماله إضرارا حبق الدائن؛الت

التظــــــاهر إىليــــــدفع الــــــدائن ــــــا عــــــن نفســــــه غــــــش املــــــدين أيضــــــا إذا عمــــــد هــــــذا األخــــــري :الــــــدعوى الصــــــورية- بالتصرف يف ماله تصرفا صوريا؛

ــــه مرتبطــــا ــــ :الحــــق فــــي الحــــبسو أخــــريا - ــــدائن مــــاال يف يــــده للمــــدين حــــىت يســــتويف حقــــا ل ذا إذ حيــــبس بــــه ال .املال،كذلك شهر إعصار املدين

لكــــــن املالحــــــظ أو املســــــتنتج أنــــــه إذا كانــــــت مجيــــــع أمــــــوال املــــــدين ضــــــمان عــــــام للــــــدائن و كــــــان هــــــذا منطقيــــــا ــــدائنني مــــن كــــل ذلــــك مــــا قــــر ره القــــانون مــــن الناحيــــة القانونيــــة فإنــــه ال يكــــف مــــن الناحيــــة الفعليــــة و ال يعصــــم ال

مــــن أن مجيــــع أمــــوال املــــدين ضــــامنة للوفــــاء بديونــــه و لــــذلك كــــان الــــدائن العــــادي حتــــت رمحــــة مدينــــه،ال مــــالذ لــــه ـــــة هـــــذا املـــــدين و نزاهتـــــه و إال ي اســـــتيفاء حقـــــه إىلع الـــــدائن أن يطمـــــئن ســـــره و مالءتـــــه، و حـــــىت يســـــتطيإال أمان

عنــــه ــــا غـــــش يــــدرأمــــن مدينــــه حيســــن بــــه أن حيصـــــل علــــى تأمينــــات خاصــــة حلقـــــه فيــــأمن ــــا إعســــار املـــــدين و

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 4

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــــــة للوفــــــــــاء حبــــــــــق الــــــــــدائن كــــــــــامال يف ميعــــــــــاد إذ أن هــــــــــذه التأمينــــــــــات تكــــــــــون عــــــــــادة املــــــــــدين أو إمهالــــــــــه، كافي :االستحقاق، و التأمينات اخلاصة نوعان

.نات الشخصيةالتأمي-أ

ـــــــر ـــــــدال مـــــــن مـــــــد إىلو هـــــــي ضـــــــم ذمـــــــة أو أكث ـــــــدائن ب ين واحـــــــد مـــــــدينانذمـــــــة املـــــــدين األصـــــــلي فيصـــــــبح للـــــر كلهـــــم مســـــؤ ـــــذلك يكفـــــو أو أكث ـــــى تعاقـــــب ،و ل الـــــدائن ال حـــــق ل لون عـــــن الـــــدين إمـــــا يف وقـــــت واحـــــد أو عل

لني و الــــــدائن علــــــى غــــــريه مــــــن املســــــؤ ين رجــــــع بــــــل أكثــــــر مــــــن ذمــــــة،فإذا أعســــــر املــــــد) ذمــــــة املــــــدين(واحــــــدة ذمــــــة .اآلخرين عن هذا احلق

.التأمينات العينية-ب

و هـــــي ختصــــــيص مـــــال معــــــني يكـــــون عــــــادة مملـــــوك للمــــــدين لتـــــأمني حــــــق الـــــدائن فيكــــــون للـــــدائن حــــــق عيــــــين مني العيــــين الوفــــاء حبــــق الــــدائن ،و يتقــــدم هنــــا الــــدائن علــــى و هــــو حــــق تبعــــي و يكفــــل هــــذا التــــأ علــــى هــــذا املــــال

ـــــدائ ـــــت ملكيتـــــه مـــــن ال ـــــة،و للـــــدائن أن يتبـــــع هـــــذا احلـــــق إذا انتقل ـــــزل منـــــه مرتب ـــــل علـــــى الـــــدائن األن نني العـــــاديني ب .و يستطيع أن حيجز عليه و هو يف يد الغري و يستويف منه حقه،غريه إىلاملدين

ـــــــــات اخلاصـــــــــة شخصـــــــــية ـــــــــب هـــــــــو العقـــــــــد، و خباصـــــــــة عقـــــــــد و التأمين ـــــــــة مصـــــــــدرها يف الغال ـــــــــت أو عيني كان الــــــــرهن الرمســــــــي : إذ الكفالــــــــة ال تكــــــــون إال بعقــــــــد،و كــــــــذلك فــــــــإن مصــــــــدر أهــــــــم التأمينــــــــات العينيــــــــة ،الكفالــــــــة

.و الرهن احليازي، و العقود اليت تقرر التأمينات شخصية كانت أو عينية تسمى بعقود الضمان

.مقومات التأمينات الخاصة

:و تتمثل يف

مــــــئن الــــــدائن حــــــق شــــــخص يف ذمــــــة املــــــدين،حىت يط ئمــــــا التــــــأمني اخلــــــاص شخصــــــيا كــــــان أو عينيــــــا يكفــــــل دا-1مني اخلـــــاص علـــــى هـــــذا الوجـــــه مدينـــــه تقـــــدمي تـــــأمني خـــــاص فيكفـــــل التـــــأالســـــتيفاء حقـــــه يف ميعـــــاده يطالـــــب مـــــن

ــــــة ــــــة احلقــــــوق الشخصــــــية الثابت حقــــــا شخصــــــيا للــــــدائن يف ذمــــــة املــــــدين،و مل توجــــــد التأمينــــــات اخلاصــــــة إال لكفال .يف ذمة املدين للدائن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 5

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

شخصــــي أيـــــا كــــان مصـــــدره و أيــــا كـــــان حملــــه، فيجـــــوز ضــــمان احلـــــق الـــــذي اخلـــــاص يضــــمن أي حـــــق التــــأمني -2يكـــــون مصـــــدره العقـــــد أو العمـــــل غـــــري املشـــــروع أو اإلثـــــراء بـــــال ســـــبب أو القـــــانون، و جيـــــوز كـــــذلك ضـــــمان احلـــــق

.الشخصي أيا كان حمله، فقد يكون حمله نقل حق عيين أو عمال أو امتناعا عن عمل

عنـــــه، فيســـــري معـــــه أينمـــــا ســـــار مســـــتقل اص و هـــــو يضـــــمن حقـــــا شخصـــــيا يكـــــون تابعـــــا لـــــه غـــــري التـــــأمني اخلـــــ-3مقومــــــات التــــــأمني اخلاص،فالتــــــأمني اخلــــــاص أهــــــمو يتبعــــــه يف نشــــــأته و مصــــــريه و انقضــــــائه و هــــــذه التبعيــــــة هــــــي

ذا و إ البـــــــد أن يتبـــــــع حقـــــــا شخصـــــــيا لضـــــــمانه فـــــــإذا مل يقـــــــم هـــــــذا احلـــــــق الشخصـــــــي مل يقـــــــم التـــــــأمني اخلـــــــاص،ـــــأ انقضـــــى هـــــذا احلـــــق الشخصـــــي ألي ســـــبب ـــــابع مـــــن أســـــباب االنقضـــــاء انقضـــــى معـــــه الت مني اخلـــــاص ،إذ أن الت

.يف احلكم يتبع األصل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 6

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.عقد الكفالة

.التعريف بعقد الكفالة

ـــــنص املـــــادة ـــــي 644ت الكفالـــــة عقـــــد يكفـــــل مبقتضـــــاه شـــــخص تنفيـــــذ : " مـــــن القـــــانون املـــــدين علـــــى مـــــا يلن ؤخـــــذ مـــــن هـــــذا التعريـــــف بـــــأ،ي "دين نفســـــهبـــــأن يتعهـــــد للـــــدائن بـــــأن يـــــف ـــــذا االلتـــــزام إذا مل يـــــف بـــــه املـــــالتـــــزام

ــــــة ــــــل أن كفال ــــــل و الــــــدائن،أما املــــــدين األصــــــلي فلــــــيس طرفــــــا يف عقــــــد الكفالــــــة ب ــــــني الكفي الكفالــــــة هــــــي عقــــــد بمــــن القــــانون 647ادة و هــــذا مــــا نصــــت عليــــه املــــ ،جتــــوز بغــــري علــــم املــــدين و جتــــوز أيضــــا رغــــم معارضــــته املــــدين

يف الكفالــــة هــــو التــــزام هــــذا املــــدين إذ أن هــــذا االلتــــزام هــــو الــــذي يضــــمنه الكفيــــل فيجــــب املــــدين،و الــــذي يهــــم ـــــزام ـــــزام مكفـــــول و هـــــذا االلت ـــــة إذا تفـــــرتض وجـــــود الت أن يكـــــون مـــــذكورا بوضـــــوح و دقـــــة يف عقـــــد الكفالة،فالكفال

ــــــب ــــــه و دائن،فالكفالــــــة ترت ــــــل يفــــــرتض وجــــــود مــــــدين أصــــــلي ب ــــــل و التــــــزام الكفي التزامــــــا شخصــــــيا يف ذمــــــة الكفي و علــــــى ذلــــــك جيــــــب أن تســــــتبعد،هــــــذا تــــــابع لاللتــــــزام األصــــــلي،ألن الكفالــــــة تعتــــــرب مــــــن التأمينــــــات الشخصــــــية

ــــدين ــــة الــــيت تــــودع ضــــمانا ل ــــة مــــن نطــــاق الكفالــــة املبــــالغ مــــن النقــــود أو القــــيم املنقول و تســــمى هــــي أيضــــا بالكفاليعتـــــرب تأمينـــــا شخصـــــيا ال و يـــــين و رهـــــن حيـــــازة،و كــــذلك يســـــتبعد مـــــن نطـــــاق الكفالـــــة منـــــا هـــــي تـــــأمني عفهــــذه إ

،فالكفيـــــل العيـــــين يقـــــدم شـــــيئا مملوكـــــا لـــــه عقـــــارا أو منقـــــوال رهنـــــا لوفـــــاء ديـــــن "الكفالـــــة العينيـــــة" كمـــــا ســـــبق القـــــولـــــع ـــــى عقـــــار ،و يف مجي ـــــع عل ـــــازي أو رهـــــن رمســـــي إذا وق ـــــا إمـــــا أن يكـــــون رهـــــن حي ـــــرهن هن األحـــــوال ال الغـــــري،و ال

مـــــه ،أي شخصـــــيا بضـــــمان الـــــدين بـــــل الـــــذي يضـــــمن الـــــدين هـــــو الـــــرهن الـــــذي قد التزامـــــا يكـــــون الكفيـــــل ملتزمـــــا .عيين ال تأمني شخصي أن التأمني هنا هو تأمني

ا منهـــــــا أحكامـــــــ تشـــــــرتك الكفالـــــــة مـــــــع بعـــــــض الـــــــنظم القانونيـــــــة األخـــــــرى يف خصـــــــائص معينـــــــة إال أن لكـــــــل .التضامن بني املدينني،التعهد عن الغري و اإلنابة الناقصة:قانونية مستقلة متيزها عن األخرى،مثال

قـــــانون مـــــدين،ففي 217بـــــنص املـــــادة باالتفـــــاقو يكـــــون ):التضـــــامن الســـــلبي(التضـــــامن بـــــين المـــــدينين -1أن يطالــــــب أيــــــا حالــــــة التضــــــامن بــــــني املــــــدينني يكــــــون كــــــل مــــــنهم مســــــؤوال عــــــن كــــــل الــــــدين و يســــــتطيع الــــــدائن

ـــــاء ـــــدائن أن يطالـــــب املـــــدينني جمتمعـــــني مـــــنهم بالوف ـــــدين و ذلـــــك لوحـــــدة الـــــدين بينهم،كمـــــا جيـــــوز لل الكامـــــل بالــــإذا مت الوفــــاء مــــن أحــــدهم بــــرأت ذمــــة البــــاقني علــــى أن يرجــــع املــــويف علــــى كــــل مــــنهم بقــــدر نصــــيبه يف الــــدين، ف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 7

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــا يكـــــون املـــــدين املتضـــــامن أصـــــليا يف مواجهـــــة الـــــدائ ـــــل فهـــــو التـــــزام فهن ن و هـــــو ال يعتـــــرب كفيال،أمـــــا التـــــزام الكفي .تابع اللتزام املدين و حىت لو كان متضامنا مع املدين فهو يلتزم بصفة تبعية

حلالـــــة الـــــيت يتعاقـــــد قـــــانون مدين،فالتعهـــــد عـــــن الغـــــري هـــــو ا 144و نصـــــت عليـــــه املـــــادة :التعهـــــد عـــــن الغيـــــر-2،و املتعهــــد حيمــــل شخصــــا آخــــر علــــى قبــــول التــــزام معــــنيآخــــر علــــى تعهــــده بعمــــل و هــــو أن فيهــــا شــــخص مــــع

ــــه و ال ســــلطة عــــن الغــــري ال ي ــــا ل ــــه أو نائب ــــيس وكــــيال عن ــــذي يربمــــه فهــــو ل ــــزم شخصــــيا بالعقــــد ال ــــل يلت ــــزم الغــــري ب لو لكــــــن يتعهـــــــد بــــــأن حيصـــــــل علــــــى رضـــــــا الغــــــري بالعقـــــــد،فمحل التــــــزام املتعهـــــــد هــــــو دائمـــــــا التـــــــزام إلزامـــــــهلــــــه يف ــــزام معــــني أن حيمــــل الغــــري(بعمــــل ــــى قبــــول الت ــــزم التزامــــ) عل ا تبعيــــ ا فهــــو يلتــــزم التزامــــا أصــــليا، أمــــا الكفيــــل فهــــو يلت

.ذا االلتزام إذا مل يف به هذا املدين نفسه بأن يف

ـــــــة الناقصـــــــة-3 بصـــــــفة عامـــــــة أن اإلنابـــــــةمـــــــن القـــــــانون املـــــــدين، و تعـــــــين 294نصـــــــت عليهـــــــا املـــــــادة : اإلنابـــــه شخصـــــ ـــــه، فهـــــي تـــــتم إذا حصـــــل ا املـــــدين قـــــد أنـــــاب عن ـــــدائن بالوفـــــاء بالـــــدين املوجـــــود يف ذمت آخـــــر يتعهـــــد لل

ـــــه،و اإلنابـــــة نوعـــــان ـــــدائن بوجـــــود شـــــخص أجنـــــيب ينـــــوب عن كاملـــــة عنـــــدما ينـــــوب : املـــــدين علـــــى موافقـــــة مـــــن الدين مت تغيـــــريه بالـــــدين الـــــذي كـــــان يف ذمـــــة املـــــدين، فهنـــــا املـــــ دين شـــــخص آخـــــر يتعهـــــد للـــــدائن بـــــأن يـــــف عـــــن املـــــ

للمـــــدين األصــــــلي و ينضـــــم إليـــــه املــــــدين ا الناقصـــــة فهــــــي ال تتضـــــمن جتديـــــد اإلنابـــــةمــــــا جديـــــد، أ و ظهـــــر مـــــدينأصــــــليا يف مواجهــــــة الـــــــدائن ال الناقصــــــة يلتــــــزم التزامــــــا اإلنابــــــةفاملناب يف اجلديــــــد ليكــــــون مــــــدينا بــــــنفس الــــــدين،

نـــــــاب أو املنيـــــــب ليطالبـــــــه مـــــــن امل ا تبعـــــــي كمـــــــا هـــــــو احلـــــــال يف الكفالـــــــة،و يســـــــتطيع الـــــــدائن أن خيتـــــــار أيـــــــ ا التزامـــــــ .بالدين فكل منهما ملتزم بصفة أصلية،أما الكفيل فهو يلتزم بصفة تبعية

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 8

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.التطور التاريخي لعقد الكفالة

ة بــــــل كــــــان الكفيــــــل مثــــــل املــــــدين الكفالــــــة يف أول عهــــــود القــــــانون الرومــــــاين مل تكــــــن خاضــــــعة لفكــــــرة التبعيــــــ ملتـــــزم بصـــــفة أصـــــلية بـــــل أحيانـــــا أســـــوء مـــــن مركـــــز املـــــدين،و بعـــــد فـــــرتة زمنيـــــة و إثـــــر تطـــــور قـــــانون معـــــني يلاألصـــــ

و يف وقـــــــــت متـــــــــأخر مـــــــــن و هـــــــــو املـــــــــدين املتضـــــــــامن، أصـــــــــبح كـــــــــل مـــــــــن املـــــــــدين أو الكفيـــــــــل يف مركـــــــــز واحـــــــــدتأكــــــدت صــــــفة التبعيــــــة للكفيــــــل و اعــــــرتف لــــــه حبــــــق التجريــــــد الــــــذي مبقتضــــــاه يلتــــــزم الــــــدائن " ياننجوســــــت"عهــــــد

ـــــذ علـــــى أمـــــوال املـــــدين أوال قبـــــل الرجـــــوع علـــــى الكفيـــــل، كمـــــا اعـــــرتف لـــــه حبـــــق التقســـــيم يف حـــــال تعـــــدد بالتنفي .الكفالء

.خصائص عقد الكفالة

:أهم خصائص عقد الكفالة ما يلي

فهـــــو ينعقـــــد مبجـــــرد الرتاضـــــي مـــــا بـــــني الكفيـــــل و الـــــدائن،فال حاجـــــة النعقـــــاده :عقـــــد الكفالـــــة عقـــــد رضـــــائي-أــــــــت املــــــــادة شــــــــكل إىل ــــــــة إال 645خــــــــاص،و إن كان ــــــــت الكفال ــــــــه ال تثب ــــــــى أن ــــــــنص عل مــــــــن القــــــــانون املــــــــدين ت

.و الكفالة تنعقد مبجرد الرتاضي لإلثباتبالكتابة،فالكتابة ليست ضرورية إال

ــــب واحــــد -ب ــــة عقــــد ملــــزم لجان ــــزم يف :عقــــد الكفال ــــل، فالكفيــــل وحــــده هــــو الــــذي يلت و هــــو جانــــب الكفي ا إذا مل يـــــف بــــــه املــــــدين األصـــــلي،لكن ذلــــــك ال مينـــــع مــــــن أن تكـــــون الكفالــــــة عقــــــد عقـــــد الكفالــــــة بوفـــــاء الــــــدين

تبقــــــىيف نظــــــري كفالتــــــه للـــــدين، و لكــــــن رغــــــم هــــــذا جلــــــانبني إذا التــــــزم الــــــدائن حنــــــو الكفيـــــل بــــــدفع مقابــــــل ا ملزمـــــ .جلانب واحد يف األصل ا ملزم ا الكفالة عقد

بكفالتــــه للــــدين أمــــا بالنســــبة للـــــدائن فالكفيــــل يتــــربع عــــادة :عقــــد الكفالــــة عقــــد تبرعــــي بالنســــبة للكفيــــل-جــــــل إعطــــــاء الــــــدين،و قــــــد تكــــــون ــــــدائن حصــــــل علــــــى الكفالــــــة يف مقاب املكفــــــول فالكفالــــــة عقــــــد معاوضــــــة ألن ال

ـــــــة عقـــــــد معاوضـــــــة بالنســـــــبة ـــــــل إمـــــــا أن إىلالكفال ـــــــه، و هـــــــذا املقاب ـــــــل نفســـــــه فيأخـــــــذ هـــــــذا مقـــــــابال لكفالت الكفيمعــــــه أو يأخــــــذه مــــــن املــــــدين،لكن الصــــــورة املألوفــــــة للكفالــــــة هــــــي أن تكــــــون عقــــــدا يأخــــــذه مــــــن الــــــدائن املتعاقــــــد

.شرتط يف الكفيل أهلية التربعو لذلك ي تربعيا بالنسبة للكفيل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 9

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــابع-د ـــــة عقـــــد ت ـــــزام املـــــدين األصـــــلي، أمـــــا ):تبعـــــي( عقـــــد الكفال ـــــل يعتـــــرب حتمـــــا تابعـــــا اللت ـــــزام الكفي إذ أن التالتزامــــا أصــــليا فإنــــه ال يكــــون كفــــيال بــــل يكــــون مــــدينا أصــــليا،و يتفــــرع عــــن أن إذا التــــزم املســــؤول عــــن ديــــن الغــــري

ـــــل التـــــزام ـــــزام الكفي ـــــزام املـــــدين األصـــــلي أنـــــه يالت ـــــه للفســـــخ ،و يف بطالنـــــه ،تبعـــــه يف صـــــحتهتـــــابع اللت ،و يف قابليت ــــزم التزامــــا أخــــف ــــل أن يلت ــــدفع ــــا املــــدين،لكن جيــــوز للكفي ــــيت ي ــــدفوع ال ــــا ع و يف ال ــــزام املــــدين األصــــلي بئ مــــن الت

.من القانون املدين 652ما جاءت به املادة ،فيكفل مثال جزءا من الدين

و معنـــــاه أـــــا تضـــــمن وفـــــاء املـــــدين بالـــــدين،فهي تـــــأمني للـــــدائن ضـــــد امتنـــــاع :عقـــــد الكفالـــــة عقـــــد ضـــــمان-هـــــة بال ـــــه ذم طـــــابع الشخصـــــي ألن الكفيـــــل تضـــــاف املـــــدين عـــــن الوفـــــاء بالتزامـــــه،و تتميـــــز الكفال جانـــــب ذمـــــة إىلت

الضــــــمان العــــــام للمــــــدين، و قــــــد ازدادت أمهيــــــة إىلاملــــــدين للوفــــــاء بالــــــدين، أي أن الكفيــــــل يضــــــم ضــــــمانه العــــــام ــــــــــل ــــــــــوك و املؤسســــــــــات املصــــــــــرفية لتموي الكفالــــــــــة كوســــــــــيلة للضــــــــــمان يف العصــــــــــر الــــــــــراهن بفضــــــــــل تــــــــــدخل البن

األصـــــــــل كـــــــــذلك هـــــــــو اعتبـــــــــار و تنشـــــــــيط االقتصـــــــــاد،و اإلنتـــــــــاجاملشـــــــــروعات و األفـــــــــراد للمســـــــــامهة يف عمليـــــــــة و هــــــــي صــــــــفة ال تتفــــــــق مــــــــع املعــــــــامالت الكفالــــــــة عقــــــــدا مــــــــدنيا و لــــــــيس جتاريــــــــا باعتبارهــــــــا مــــــــن عقــــــــود التــــــــربع

ــــو كــــان الكفيــــل تــــاجرا، كمــــا أن ــــدين املكفــــول جتاريــــا و حــــىت ل التجاريــــة،و تظــــل الكفالــــة مدنيــــة حــــىت لــــو كــــان الـــــــة إال أـــــــا تعتـــــــرب عمـــــــال ـــــــة الكفالـــــــة رغـــــــم صـــــــفتها املدني ـــــــت ناشـــــــئة عـــــــن ضـــــــمان األوراق التجاري جتاريـــــــا إذا كان

.من القانون املدين 651ضمانا احتياطي أو تظهري هذه األوراق ما نصت عليه املادة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 10

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.مصادر عقد الكفالة و شروطها

.مصادر عقد الكفالة: أوال

كفيل،فــــإذا التـــــزم املــــدين بتقــــدمي كفيـــــل قــــد يكــــون هنــــاك عقـــــد أو حكــــم أو نــــص قــــانوين يلـــــزم املــــدين بتقــــدمي واء بعلـــــم مبوجــــب عقـــــد نكـــــون بصـــــدد كفالـــــة اتفاقيـــــة،أما إذا تقـــــدم الكفيـــــل بضـــــمان املـــــدين مـــــن تلقـــــاء نفســـــه ســـــ

:أو حىت رغم معارضته فالكفالة اتفاقية،و لذا نكون أمام حالتني للكفالة االتفاقيةاملدين أو بغري علمه

.ن بتقدمي كفيل بناءا على اتفاق سابق مع الدائن،أي بناءا على عقدعندما يلتزم املدي :الحالة األولى

ســــــبق معــــــه أو عنــــــدما يتقــــــدم الكفيــــــل مــــــن م عنــــــدما يقــــــدم املــــــدين للــــــدائن كفــــــيال دون اتفــــــاق :الحالــــــة الثانيــــــة .تلقاء نفسه لضمان املدين

851نون،و مثــــال ذلـــــك املـــــادة أمــــا الكفالـــــة القانونيــــة فهـــــي الـــــيت يلتــــزم املـــــدين بتقـــــدميها خضــــوعا لـــــنص القـــــا يلـــــزم املنتفـــــع مبنقـــــول أن يقـــــدم ملالـــــك الرقبـــــة كفالـــــة ضـــــمانا دين اجلزائـــــري الـــــيت تـــــنص علـــــى أنـــــه مـــــن القـــــانون املـــــ

.اء بالتزامه برد املنقول أو بدلهللوف

أمــــــا الكفالـــــــة القضـــــــائية فهــــــي الكفالـــــــة الـــــــيت يكـــــــون مبقتضــــــاها املـــــــدين ملزمـــــــا بتقــــــدمي كفيـــــــل مبوجـــــــب حكـــــــم .ي فيكون هذا احلكم مصدر التزام املدين بتقدميهاقضائ

يكـــــــون الكفـــــــالء يف الكفالـــــــة "مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين الـــــــيت تـــــــنص علـــــــى أنـــــــه 667بـــــــالرجوع إىل نـــــــص املـــــــادة ،مــــــــا يســــــــتخلص مــــــــن الــــــــنص أن التضــــــــامن يف الكفالــــــــة االتفاقيــــــــة ال "أو القانونيــــــــة دائمــــــــا متضــــــــامنني القضــــــــائية

ــــــــــد مــــــــــن االتفــــــــــاق عليــــــــــه صــــــــــراحة ،بينمــــــــــا يف الكفالــــــــــة القضــــــــــائية و القانونيــــــــــة فالتضــــــــــامن يفــــــــــرتض بــــــــــل الب .مفرتض،فاملشرع جعل مركز الكفيل القانوين أو القضائي أقصى و أشد من مركز الكفيل اإلتفاقي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 11

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.شروط عقد الكفالة: ثانيا

ماليـــــة إىل إن الغـــــرض مـــــن تقـــــدمي الكفيـــــل هـــــو تـــــأمني الـــــدائن ضـــــد خمـــــاطر إعســـــار مدينـــــه و ذلـــــك بضـــــم ذمـــــة ذمـــــــة هـــــــذا األخـــــــري،و جيـــــــب أن تتـــــــوافر شـــــــروط معينـــــــة يف الكفيـــــــل يف مجيـــــــع األحـــــــوال الـــــــيت يلتـــــــزم فيهـــــــا املـــــــدين

إذا التــــــزم "مــــــن القــــــانون املــــــدين الــــــيت تقضــــــي بأنــــــه 646بتقــــــدمي الكفيــــــل،و قــــــد وردت هــــــذه الشــــــروط يف املــــــادة ـــــاجلزائر ـــــل جيـــــب أن يقـــــدم شخصـــــا موســـــرا و مقيمـــــا ب ـــــل، ،املـــــدين بتقـــــدمي كفي ـــــه أن يقـــــدم عوضـــــا عـــــن الكفي و ل

".تأمينا عينيا كافيا

:فالشروط اليت جيب توافرها هي

الــــــذي كفلــــــه،و املــــــدين ي قــــــادرا علــــــى الوفــــــاء بالــــــدين أجيــــــب أن يكــــــون الكفيــــــل موســــــرا :يســــــار الكفيــــــل-1 يســـــــاره،فيثبت أن للكفيـــــــل مـــــــاال و لـــــــو شـــــــائعا عقـــــــارا يـــــــل هـــــــو الـــــــذي يتحمـــــــل عبـــــــئ إثبـــــــاتالـــــــذي قـــــــدم الكف

ــــــازع ــــــت أن هــــــذا املــــــال أو بعضــــــه متن ــــــل معســــــرا،و للــــــدائن أن يثب ــــــة إذا كــــــان الكفي أو منقــــــوال،إذ ال قيمــــــة للكفالـــــه أو ألي ســـــبب آخـــــر فيســـــتبعد هـــــذا ـــــه لبعـــــده أو لســـــهولة ريبـــــه أو ســـــهولة إخفائ ـــــذ علي ـــــه،أو يصـــــعب التنفي في

ـــــذي يثبـــــت يســـــاره عقـــــارا املـــــال كضـــــمان للمـــــدين،و التقنـــــني املـــــدين الفرنســـــي يشـــــرتط أن يكـــــون مـــــال الكفيـــــل ال .ال منقوال

و احلكمـــــة مـــــن هـــــذا الشـــــرط واضـــــحة و هـــــي حـــــىت يـــــتمكن الـــــدائن مـــــن الرجـــــوع :إقامـــــة الكفيـــــل بـــــالجزائر-2كفيــــــل مقيمــــــا يف علــــــى الكفيــــــل بأســــــهل الطــــــرق و ذلــــــك إذا مل يــــــف املــــــدين بالتزامــــــه،و ال يشــــــرتط أن يكــــــون ال

ــــــيب مــــــادام ــــــري اجلنســــــية بــــــل يصــــــح أن يكــــــون أجن ــــــل جزائ مــــــوطن املــــــدين،و ال يشــــــرتط كــــــذلك أن يكــــــون الكفي ".موسرا و مقيما باجلزائر"...مقيما باجلزائر، ألن النص جاء عاما بقوله

آنفــــــا يلتــــــزم املــــــدين قــــــانون مــــــدين فــــــإذا ختلــــــف أحــــــد هــــــاذين الشــــــرطني املــــــذكورين 646وطبقــــــا لــــــنص املــــــادة بتقـــــدمي تـــــأمني عيـــــين كـــــايف و يســـــتوي أن يكـــــون هـــــذا التـــــأمني العيـــــين رهـــــن رمســـــي أو حيـــــازي،و املشـــــرع مل يـــــذكر

كفيــــــل آخــــــر عكــــــس املشــــــرع الفرنســــــي الــــــذي يقــــــرر أنــــــه يف حــــــال ختلــــــف هــــــاذين الشــــــرطني وجــــــب علــــــى تقــــــدمي .فإنه يتحمل نتيجة إعساره املدين تقدمي كفيل آخر،إال إذا كان الدائن قد اختار كفيال بذاته

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 12

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.أركان عقد الكفالة

ـــــــني مهـــــــا ـــــــة ركن ـــــــزام املـــــــدين األصـــــــلي ،:ميكـــــــن القـــــــول أن للكفال وجـــــــود التـــــــزام أصـــــــلي مكفـــــــول و هـــــــو التو اتفــــاق بـــــني ،ألن التــــزام الكفيـــــل كمــــا ســـــبق القــــول هـــــو التــــزام تبعـــــي ،و بــــدون هــــذا االلتـــــزام ال تكــــون الكفالـــــة

ــــدائن لك ــــه،فال بــــد إذا مــــن رضــــاء الكفيــــل و ال ــــة ذات ــــزام املــــدين األصــــلي و هــــذا االتفــــاق هــــو عقــــد الكفال ــــة الت فال .الكفيل بالكفالة و رضاء الدائن أن يضمن الكفيل حقه

ـــــــزام األصـــــــلي المكفـــــــول)1 ـــــــا كـــــــان :االلت ـــــــا كـــــــان مصـــــــدره و أي ـــــــزام أي ـــــــه هـــــــو الت ـــــــذي ميكـــــــن كفالت ـــــــزام ال االلتي يقــــع يف الغالـــــب،و ميكـــــن كفالـــــة االلتـــــزام مصـــــدره العقـــــد و هـــــذا الـــــذذي يكــــون فيمكن كفالـــــة االلتـــــزام الـــــحملــــه،

،و ميكــــــن كفالــــــة االلتــــــزام الــــــذي )الــــــدفع غــــــري املســــــتحق و الفضــــــالة(اإلثــــــراء بــــــال ســــــبب : الــــــذي يكــــــون مصــــــدرهــــام بعمــــل مصــــدره ــــه ســــواء كــــان إعطــــاء شــــيء أو القي ــــه جتــــوز كفالت ــــا كــــان حمــــل االلتــــزام األصــــلي فإن القــــانون،و أي

.عن عمل أو االمتناع

.كفالة االلتزام الصحيح)2

كــــــان االلتــــــزام املكفــــــول ال تكــــــون الكفالــــــة صــــــحيحة إال إذا"مــــــن القــــــانون املــــــدين علــــــى أنــــــه 648تــــــنص املــــــادة ــــــب التزامــــــا يف ذمــــــة الكفيــــــل ،"صــــــحيحا و خنلــــــص مــــــن هــــــذا الــــــنص أنــــــه حــــــىت تكــــــون الكفالــــــة صــــــحيحة و ترت

ذاته صحيحا؛بضمان االلتزام املكفول أن يكون هذا األخري

ما حكم كفالة االلتزام الباطل و االلتزام القابل لإلبطال؟: و بناءا على ذلك نطرح السؤال

ــــــزام الباطــــــل-أ ــــــة االلت ــــــزام :حكــــــم كفال ــــــع االلت ــــــل تبعــــــي و هــــــو يتب ــــــزام الكفي ــــــة أيضــــــا ألن الت ــــــة باطل هــــــي كفالإال التزامــــــا عقــــــديا،ألن االلتــــــزام غــــــري األصــــــلي يف صــــــحته و بطالنــــــه،و االلتــــــزام األصــــــلي الباطــــــل هــــــذا ال يكــــــون

ـــــراد إنشـــــاؤه بعقـــــد ـــــذي ي ـــــزام الباطـــــل هـــــو ال ـــــيس اإلرادة،و االلت ـــــذي يتكفـــــل بإنشـــــائه و ل العقـــــدي القـــــانون هـــــو الباطـــــل،و العقــــــد يكــــــون بــــــاطال إذا اختــــــل أحــــــد أركانـــــه كانعــــــدام ركــــــن الرضــــــا،احملل أو الســــــبب ،أو إذا كــــــان حملــــــه

ـــــذي ســـــببه غـــــري مشـــــروع،أو كـــــان غـــــري مســـــتوف أو كـــــان شـــــروع،م أو غـــــري ،أو مســـــتحيل ،غـــــري معـــــني للشـــــكل الــــــــه القــــــــانون،و األمثلــــــــة عــــــــن هــــــــذا ال ــــــــن امليتطلب ــــــــة دي ــــــــرية ككفال ــــــــا دين الر قــــــــامرة،دين الرهــــــــان،عقــــــــد الباطــــــــل كث ب

.إخل...الفاحش،الدين الذي يكون مصدره هبة باطلة يف الشكل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 13

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــل لإلبطـــــال-ب ـــــزام القاب ـــــة االلت ـــــة تكـــــون :حكـــــم كفال ـــــإن الكفال ـــــل لإلبطـــــال ف ـــــزام األصـــــلي قاب إذا كـــــان االلتأيضـــــا قابلـــــة لإلبطـــــال،و القابليـــــة لإلبطـــــال تعـــــين أن االلتـــــزام صـــــحيح و منـــــتج آلثـــــاره حـــــىت حيكـــــم ببطالنــــــه،فإذا ـــــى طلـــــب املـــــدين ســـــقطت الكفالـــــة تبعـــــا لـــــذلك،أما إذا أصـــــبح االلتـــــزام األصـــــلي جـــــاء حكـــــم ببطالنـــــه بنـــــاءا عل

ـــــــزام القابـــــــل لإلب ـــــــل،و يكـــــــون الت طـــــــال صـــــــحيحا باإلجـــــــازة فـــــــإن هـــــــذا االلتـــــــزام يصـــــــبح صـــــــحيحا بالنســـــــبة للكفياملكفـــــول قـــــابال لإلبطـــــال ألي ســـــبب كـــــان كـــــنقص األهليـــــة أو عيـــــب مـــــن عيـــــوب اإلرادة ،و التـــــزام الكفيـــــل كمـــــا

ــــه املشــــرع حكمــــا خاصــــا يتميــــز عــــن غــــريه مــــن العقــــود ســــبق القــــول التــــزام تبعــــي ــــة و حلمايتــــه فقــــد قــــرر ل يف حال .كفالته للمدين و هو ناقص األهلية

.الحكم الخاص بكفالة ناقص األهلية-ج

ـــــة هـــــو الق ـــــاقص األهلي ـــــز و مـــــن يف حكمـــــه كـــــاحملجورن ـــــايل جيـــــب اصـــــر املمي ـــــة أو ســـــفه ،و بالت ـــــه بســـــبب غفل عليــــــق النعــــــدام األهليــــــة أن نســــــتبعد مــــــن نطــــــاق هــــــذا الــــــنص احلالــــــة الــــــيت يكــــــون فيهــــــا العقــــــد بــــــاطال بطالنــــــا مطل

:أو العته،و يف هذه احلالة جيب أن نفرق بني ثالث فرضياتلفقدان التمييز أو اجلنون

ـــــة و كـــــان الكفيـــــل :األول االفتـــــراض بـــــنقص األهليـــــة،يف هـــــذه ال يعلـــــمإذا كـــــان املـــــدين املكفـــــول نـــــاقص األهليإذا طلـــــب املـــــدين احلالـــــة يكـــــون التـــــزام نـــــاقص األهليـــــة قابـــــل لإلبطـــــال و يتبعـــــه يف ذلـــــك التـــــزام الكفيـــــل،و بالتـــــايل

.و حكم له باإلبطال اعترب العقد كأنه مل يكن و ينقضي التزام الكفيل بالتبعيةإبطال االلتزام

أي أجــــــــاز هــــــــذا االلتــــــــزام و أصــــــــبح قائما،هــــــــذا ال بطــــــــال أمــــــــا إذا مل يتمســــــــك املــــــــدين األصــــــــلي بالقابليــــــــة لإل يعــــين أن التــــزام الكفيـــــل يبقــــى قائمــــا بالتبعيـــــة بــــل جيــــوز للكفيـــــل أن يتمســــك بقابليــــة التزامـــــه لإلبطــــال لوقوعـــــه يف ـــــربأ ـــــل و ت ـــــزام الكفي ـــــة ينقضـــــي الت ـــــه و يف هـــــذه احلال ـــــنقص أهليت ـــــم ب ـــــط، أي كفـــــل هـــــذا املـــــدين و مل يكـــــن يعل غل

ــــــه ن ذمتــــــه،و هــــــذا ال يعــــــ ــــــزام املــــــدين إذا مل يتمســــــك ب ــــــؤد إبطــــــال الت ــــــابع ال ي إىل انقضــــــاء ألن انقضــــــاء التــــــزام الت .االلتزام األصلي للمتبوع

ـــــراض يف ،بـــــنقص أهليتـــــه وقـــــت التعاقـــــدعالمـــــا إذا كـــــان املـــــدين نـــــاقص األهليـــــة و كـــــان الكفيـــــل :الثـــــاني االفتـــــة أل ـــــابال لإلبطـــــال بالتبعي ـــــل ق ـــــزام الكفي ـــــلهـــــذا االفـــــرتاض يكـــــون الت ـــــزام املـــــدين قاب متســـــك لإلبطـــــال،أي إذا ن الت

و حكـــــم لـــــه باإلبطـــــال فإنـــــه يعتـــــرب كـــــأن مل يكـــــن و بالتـــــايل يبطـــــل التـــــزام الكفيـــــل و تعتـــــرب املـــــدين بإبطـــــال التزامـــــه ــــــب أ ــــــة كــــــأن مل تكن،لكــــــن إذا تنــــــازل املــــــدين عــــــن هــــــذا الطل ــــــل لإلبطــــــال الكفال ي أجــــــاز العقــــــد األصــــــلي القاب

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 14

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــــزام األصـــــــلي قائمـــــــا و منتجـــــــا آلثـــــــاره ـــــــا يظـــــــل االلت ،و ال جيـــــــوز و تظـــــــل الكفالـــــــة قائمـــــــة و منتجـــــــة آلثارهـــــــا فهنــــة املــــدين املكفــــول فيكــــون علمــــه هــــذا ــــنقص أهلي ــــم ب ــــه كــــان يعل ــــل أن حيــــتج ــــذا الوجــــه ليبطــــل التزامــــه ألن للكفي

مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين 654لتمســـــــك بـــــــنقص أهليـــــــة املـــــــدين،طبقا للمـــــــادة و إقدامـــــــه علـــــــى التعاقـــــــد نـــــــزوال عـــــــن اــــــيت و 2الفقــــــرة ــــــه ال ــــــنص علــــــى أن ــــــه و كــــــان "ت ــــــل يف نقــــــص أهليت ــــــه املــــــدين يتمث ــــــذي حيــــــتج ب إذا كــــــان الوجــــــه ال

".الكفيل عاملا بذلك وقت التعاقد فليس له أن حيتج ذا الوجه

ـــــراض ـــــث االفت ـــــنقص،و هـــــذا :الثال ـــــل كفلـــــه بســـــبب هـــــذا ال ـــــة و الكفي ـــــاقص األهلي أن يكـــــون املـــــدين املكفـــــول نــــــــت "مــــــــن القــــــــانون املــــــــدين و نصــــــــها 649ورد يف املــــــــادة االفــــــــرتاض ــــــــة و كان ــــــــاقص األهلي ــــــــزام ن مــــــــن كفــــــــل الت

باســــــتثناء احلالـــــــة ، الكفالــــــة بســــــبب نقـــــــص األهليــــــة كــــــان ملزمـــــــا بتنفيــــــذ االلتـــــــزام إذا مل ينفــــــذه املــــــدين املكفـــــــولاملفــــــروض يف هــــــذه احلالــــــة أن كــــــل مــــــن ،"مــــــن القــــــانون املــــــدين 654مــــــن املــــــادة 2املنصــــــوص عليهــــــا يف الفقــــــرة

ـــــدائن ـــــذي أبرمـــــه هـــــذا األخـــــري مـــــع ال الكفيـــــل و الـــــدائن و املـــــدين األصـــــلي عـــــاملني بـــــنقص األهليـــــة فـــــإن العقـــــد الة،إذ هــــــــي مل تعقــــــــد إال قابـــــــل لإلبطــــــــال فيجــــــــوز للمــــــــدين أن يبطلــــــــه،و توقعــــــــا هلـــــــذا االحتمــــــــال عقــــــــدت الكفالــــــــ

إذا :بســــــبب نقــــــص أهليــــــة املــــــدين األصــــــلي،و علــــــى ذلــــــك ميكــــــن تفســــــري الكفالــــــة الــــــيت متــــــت علــــــى الوجــــــه اآليتاملـــــــدين األصـــــــلي نـــــــاقص األهليـــــــة بـــــــنقص أهليتـــــــه و أبطـــــــل العقـــــــد األصـــــــلي كـــــــان الكفيـــــــل هـــــــو املـــــــدين متســـــــك

لتـــــزام األصـــــلي ألن املـــــدين األصـــــلي مل األصـــــلي مبوجـــــب العقـــــد الـــــذي أبرمـــــه مـــــع الـــــدائن و كـــــان ملزمـــــا بتنفيـــــذ االينفــــــذه، و يف هــــــذه احلالــــــة ال يكــــــون الكفيــــــل كفــــــيال بــــــل يكــــــون مــــــدينا أصــــــليا و هــــــو مــــــدين بــــــااللتزام األصــــــلي

وجــــــب علــــــى مــــــن تقــــــدم األصــــــلي هــــــذا االلتــــــزام،إذا حتقــــــق الشــــــرطحتــــــت شــــــرط واقــــــف و هــــــو أال ينفــــــذ املــــــدين ــــــاقص و قــــــد أصــــــبح مــــــدينا أصــــــليا بصــــــفته كفــــــيال ــــــق الشــــــرط أن ينفــــــذ هــــــو هــــــذا االلتزام،أمــــــا إذا أجــــــاز ن بتحقي

األهليـــــة العقـــــد و انقلـــــب العقـــــد صـــــحيحا باإلجـــــازة فـــــإن املـــــدين األصـــــلي يصـــــبح ملزمـــــا بتنفيـــــذ التزامـــــه و يكـــــون .الكفيل ضامنا له يف تنفيذ هذا االلتزام باعتباره كفيال ال باعتباره مدينا أصليا

.و االلتزام المستقبلي كفالة االلتزام الشرطي-د

ـــــنص املـــــادة ـــــه مـــــن القـــــانون املـــــدين 650ت ـــــى أن ـــــغ "عل ـــــدين املســـــتقبل إذا حـــــدد مقـــــدما املبل ـــــة يف ال جتـــــوز الكفالاملســــــتقبل مل يعــــــني مــــــدة املكفــــــول كمــــــا جيــــــوز الكفالــــــة يف الــــــدين املشــــــروط،غري أنــــــه إذا كــــــان الكفيــــــل يف الــــــدين

ــــه أن ي ــــة كــــان ل ــــدين املكفــــول مل ينشــــأ قــــت مــــااجــــع فيهــــا يف أي و رت الكفال ــــه "دام ال ــــنص أن ،و خنلــــص مــــن هــــذا ال ؛املستقبليالدين كفالة ين الشرطي و جتوزجيوز كفالة الد

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 15

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــدين الشــــــرطي ال شــــــك يف جوازهــــــا طبقــــــا للقواعــــــد العامــــــة ســــــواء كــــــان الــــــدين األصــــــلي املكفــــــول ــــــة ال فكفال .واقف فاسخ أو على شرط معلق على شرط

فتجــــــوز كفالتــــــه و تكـــــون الكفالــــــة يف هــــــذه احلالــــــة فاســــــخ ديــــــن موجــــــود و نافـــــذ فالـــــدين املعلــــــق علــــــى شـــــرط فاســـــخ،فإذا ختلـــــف الشـــــرط الفاســـــخ علـــــى شـــــرط تكـــــون هـــــي أيضـــــا معلقـــــة تابعـــــة للـــــدين األصـــــلي و علـــــى ذلـــــك

صــــــار الــــــدين األصـــــــلي باتــــــا و كـــــــذلك يكــــــون باتـــــــا التــــــزام الكفيل،أمــــــا إذا حتقـــــــق الشــــــرط الفاســـــــخ فــــــإن الـــــــدين بـــــأثر رجعـــــي و يعتـــــرب كأنـــــه مل يكن،أمـــــا إذا حتقـــــق الشـــــرط الواقـــــف فـــــإن االلتـــــزام األصـــــلي ينفـــــذ األصـــــلي ينفســـــخ

.رجعي و كذلك ينفذ التزام الكفيل فيصبح التزام كل من املدين األصلي و الكفيل نافذا و باتا بأثر

ء املســـــتقبلي شـــــائعة مـــــن القـــــانون املـــــدين و كفالـــــة الشـــــي 650أمـــــا كفالـــــة االلتـــــزام املســـــتقبلي يف نـــــص املـــــادة ـــــدين فتصـــــ ـــــل أن يوجـــــد ال ح الكفالـــــة،و مثاهلـــــا يســـــتطيع شـــــخص أن يقـــــدم كفـــــيال يضـــــمنه يف العمـــــل أي حـــــىت قب

املـــــدين األصــــــلي معني،فالكفيــــــل هنـــــا ضـــــامن لــــــثمن البضـــــائع الـــــيت يشــــــرتيها فيمـــــا عســـــى أن يشــــــرتيه مـــــن متجـــــر مـــــــن القـــــــانون 92العامـــــــة الـــــــواردة يف املـــــــادة و صـــــــحة كفالـــــــة االلتـــــــزام املســـــــتقبلي ليســـــــت إال تطبيقـــــــا للقواعـــــــد

د مســــــتقبال د قــــــانون مــــــدين فكفالــــــة الــــــدين املســــــتقبلي جــــــائزة إذا حــــــ 650مــــــن املــــــادة 1املــــــدين،و طبقــــــا للفقــــــرة ــــــد املقــــــدار بدقــــــة فيجــــــب أن حيــــــ ــــــة،فإذا تعــــــذر حتدي ــــــدين املســــــتقبلي املكفــــــول يف عقــــــد الكفال دد احلــــــد مقــــــدار ال

الكفيـــــل ،و احلكمـــــة مـــــن ذلـــــك واضـــــحة فهـــــي محايـــــة الكفيـــــل حـــــىت ال يتـــــورط األقصـــــى الـــــذي ميكـــــن أن يكفلـــــه ـــــــن مل يوجـــــــد و مل يعلـــــــم مقـــــــداره،أما بالنســـــــبة للفقـــــــرة ـــــــل إذا مل 2يف كفالـــــــة دي مـــــــن نفـــــــس املـــــــادة فتجيـــــــز للكفي

ـــــدين املكفـــــول مل ينشـــــأ بعـــــد،و هـــــذا تطبيقـــــا للقواعـــــد عـــــني ت ـــــة أن يرجـــــع فيهـــــا يف أي وقـــــت مـــــادام ال مـــــدة الكفالــــــيت جت يف العقــــــود غــــــري احملــــــد العامــــــة ــــــز ألي دة املــــــدة و ال ــــــه املنفردة،أمــــــا إذا مــــــن الطــــــرفني أن ي ي نهــــــي العقــــــد بإرادت

الـــــدين أما إذا انقضـــــت املـــــدة دون أن ينشـــــأ للكفالـــــة مـــــدة فـــــال حيـــــق لـــــه أن يرجـــــع عنهـــــا طـــــوال هـــــذه املـــــدة،ني عـــــ .ائية برأت ذمة الكفيل بصفة

.كفالة االلتزام الطبيعي-ه

و اســـــتنادا للقاعـــــدة الـــــيت تـــــنص علـــــى أن ،ينقصـــــه عنصـــــر املســـــؤوليةنـــــاقص ألنـــــه لتـــــزام الطبيعـــــي هـــــو التـــــزام اال ـــــدين املكفـــــول ـــــة ال جتـــــوز بشـــــروط أشـــــد مـــــن شـــــروط ال ـــــه ال جيـــــوز )مـــــن القـــــانون املـــــدين 652املـــــادة (الكفال ،فإن

كفالـــــــة االلتـــــــزام الطبيعـــــــي إذا كـــــــان يقصـــــــد بالكفالـــــــة أن ترتـــــــب يف ذمـــــــة الكفيـــــــل التـــــــزام مـــــــدين يضـــــــمن االلتـــــــزام إلجبــــــار املــــــدين علــــــى الوفــــــاء بالتزامـــــــه هــــــذا النحـــــــو تفــــــتح ســــــبيال ذلــــــك أن الكفالــــــة علــــــى ،الطبيعــــــي املكفــــــول

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 16

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

الطبيعـــــي عـــــن طريـــــق غـــــري مباشـــــر،إذ جيـــــرب الـــــدائن الكفيـــــل علـــــى الوفـــــاء مث يرجـــــع الكفيـــــل علـــــى املـــــدين األصـــــلي ـــــالتزام طبيعـــــي قـــــد أجـــــرب بالنهايـــــة و بطريـــــق غـــــري مباشـــــر علـــــى الوفـــــاء بالتزامـــــه و هـــــذا ال جيـــــوز،فيكـــــون املـــــدين ب

قــــــد ســــــبق القــــــول أن مــــــن كفــــــل التــــــزام نــــــاقص األهليــــــة و كانــــــت الكفالــــــة بســــــبب نقــــــص أهليتــــــه كــــــان ملزمــــــا وبتنفيـــــــذ االلتـــــــزام إذا مل ينفـــــــذه املــــــــدين املكفـــــــول و لـــــــيس يف هــــــــذا كفالـــــــة اللتـــــــزام طبيعــــــــي كمـــــــا يـــــــذهب بعــــــــض

ــــه بكفيــــل ،الفقهــــاء يف فرنســــا ــــاقص األهليــــة بســــبب نقــــص أهليت ــــيس مــــن كفــــل التــــزام ن هــــو مــــدين أصــــلي بــــل فل .ذ ناقص األهلية التزامهنف ي واقف و هو أال أصلي حتت شرط

تــــابع و ســــبق و قلنــــا أن الكفالــــة عقــــد : لل هــــو الــــذي يحــــدد مــــدى التــــزام الكفيــــااللتــــزام األصــــلي المكفــــو ك أن التـــــــزام الكفيـــــــل يكـــــــون مثـــــــل التـــــــزاماللتـــــــزام املـــــــدين األصـــــــلي،و قلنـــــــا كـــــــذلأن التــــــزام الكفيـــــــل يعتـــــــرب تابعـــــــا

.املكفول منجزا أو معلقا على شرط،صحيحا أو باطال أو قابال لإلبطال

:كما أن خاصية تبعية التزام الكفيل لاللتزام املكفول يرتتب عنها أمور ثالث

- املكفول لكنه جيوز أن يكون أهون؛ بئا من االلتزامع التزام الكفيل ال جيوز أن يكون أشد

تزام املكفول؛االل مشول الكفالة مللحقات-

.معينة كفالة االلتزام التجاري تعترب عمال مدنيا فيما عدا استثناءات -

1- عبئا من االلتزام المكفول التزام الكفيل ال يجوز أن يكون أشد.

أكــــــرب ممــــــا هــــــو مســــــتحق وز الكفالــــــة يف مبلــــــغ ال جتــــــ"القــــــانون املــــــدين علــــــى مــــــا يلــــــي مــــــن 652تــــــنص املــــــادة ــــة مببلــــغ أشــــد علــــى املــــدين و ال بشــــرط ــــدين املكفــــول،و لكــــن جتــــوز الكفال ،"أهــــون و بشــــرط أقــــل مــــن شــــروط ال

ــــزام ــــل،فال جيــــوز أن يكــــون الت ــــذي حيــــدد مــــدى التــــزام الكفي ــــنص أن االلتــــزام املكفــــول هــــو ال و خنلــــص مــــن هــــذا الفإنـــــــه ال يكـــــــون بـــــــاطال و لكـــــــن جيـــــــب أو أصـــــــبح أشـــــــد مـــــــن االلتـــــــزام املكفول،فـــــــإذا كـــــــان أشـــــــد الكفيـــــــل أشـــــــد

ــــــزام املكفــــــول،فال ــــــل أهــــــون مــــــن الت ــــــزام الكفي ــــــزام املكفــــــول،و جيــــــوز أن يكــــــون الت إنقاصــــــه إىل أن يبلــــــغ حــــــد االلتأكــــرب ممــــا هــــو مــــن التــــزام املكفــــول و علــــى ذلــــك ال جيــــوز الكفالــــة يف مبلــــغ جيــــوز أن يكــــون التــــزام الكفيــــل أشــــد

ـــــــة يف ألفـــــــني ـــــــى املـــــــدين األصـــــــلي ألفـــــــا ال جيـــــــوز الكفال مســـــــتحق مـــــــن املـــــــدين األصـــــــلي،فإذا كـــــــان املســـــــتحق عل يفو ،و ال أن يــــــااللتــــــزام املكفــــــول مــــــن أجـــــل ل أقــــــرب جـــــمـــــثال،و علــــــى ذلــــــك أيضـــــا ال جيــــــوز أن يلتــــــزم الكفيــــــل أل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 17

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

فيـــــــه االلتـــــــزام املكفـــــــول،و إذا كـــــــان التـــــــزام ىفمـــــــن املكـــــــان الـــــــذي يـــــــو مشـــــــقة أو أشـــــــد أبعـــــــد بـــــــااللتزام يف مكـــــــان مـــــن االلتـــــزام املكفـــــول فـــــاجلزاء علـــــى ذلـــــك لـــــيس الـــــبطالن بـــــل إنقـــــاص التـــــزام الكفيـــــل إىل أن يبلـــــغ الكفيـــــل أشـــــد

ــــل ال جيــــوز أن يكــــون أشــــد ــــزام الكفي ــــزام املكفــــول،و إذا كــــان الت ــــزام املكفــــول حــــد االلت ــــك مــــن االلت ــــى ذل فإنــــه علمــــــن األصــــــلي يف جــــــزء املــــــدين ،فيجــــــوز أن يكفــــــل الكفيــــــل )قــــــانون مــــــدين 652ادة املــــــ(جيــــــوز أن يكــــــون أهــــــون

.دين األصليأطول من أجل ال الدين أو ألجل

.شمول الكفالة لملحقات االلتزام المكفول-2

فالــــــة تشــــــمل ملحقــــــات إذا مل يكــــــن هنــــــاك اتفــــــاق خــــــاص فــــــإن الك"مــــــن القــــــانون املــــــدين 653تــــــنص املــــــادة ــــــدين ــــــة األوىل و مــــــا يســــــتجد مــــــن املصــــــروفاتو مصــــــروفات ال ــــــل املطالب ــــــة"بعــــــد إخطــــــار الكفي : نوعــــــان ،الكفال

تزامــــــات البــــــائع عامــــــة ال فلــــــت بصــــــفة إذا ك و الكفالــــــة احملددة،فالكفالــــــة احملــــــددة) غــــــري احملــــــددة(الكفالــــــة املطلقــــــة ـــــــع ـــــــدأ ،أو التزامـــــــات املـــــــدين يف عقـــــــد القـــــــرض يف عقـــــــد البي ـــــــة احملـــــــددة تظـــــــل خاضـــــــعة للمب األساســـــــي و الكفال

ســـــأل عـــــن أصـــــل الـــــدين رضـــــي بـــــه الكفيل،أمـــــا إذا كانـــــت غـــــري حمـــــددة فالكفيـــــل ي مـــــا مـــــدى و هـــــو احنصـــــارها يفاملكفـــــــول و الفوائـــــــد القانونيـــــــة،و كـــــــذلك التعويضـــــــات الناشـــــــئة عـــــــن التـــــــأخري يف الوفـــــــاء أو عـــــــن إخـــــــالل املـــــــدين

،أو الـــــــدفع ،ت التنبيـــــــه بالوفـــــــاءســـــــأل الكفيـــــــل عـــــــن مصـــــــروفات املطالبـــــــة بالـــــــدين مثـــــــل مصـــــــروفابالتزامـــــــه،كما ي أو مصــــــــــــروفات رفــــــــــــع الدعوى،كــــــــــــذلك يلتــــــــــــزم الكفيــــــــــــل بضــــــــــــمان الوفــــــــــــاء مبــــــــــــا يســــــــــــتجد مــــــــــــن مصــــــــــــروفات

.و مصروفات الحقة إلخطار الدائن له مبطالبته للمدين

.سأل إال على اجلزء الذي كفلهأما الكفالة احملددة فإن الكفيل ال ي

.التجاري تعتبر عمال مدنيا فيما عدا استثناءات معينةكفالة الدين -3

ــــــنص املــــــادة ــــــدين التجــــــاري عمــــــال مــــــدنيا و لــــــو كــــــان الكفيــــــل "مــــــن القــــــانون املــــــدين 651ت تعتــــــرب كفالــــــة التـــــــاجرا،غري أن الكفالـــــــة الناجتـــــــة عـــــــن ضـــــــمان األوراق التجاريـــــــة ضـــــــمانا احتياطيـــــــا أو عـــــــن تظهـــــــري هـــــــذه األوراق

،خنلــــــص مــــــن هــــــذا الــــــنص أن األصــــــل يف الكفالــــــة أــــــا تعتــــــرب عمــــــال مــــــدنيا و تبقــــــى "ال جتاريــــــا تعتــــــرب دائمــــــا عمــــــالكفالـــــة عمــــــال مـــــدنيا بالنســــــبة للكفيـــــل حــــــىت لـــــو كــــــان االلتـــــزام املكفــــــول جتاريـــــا و ذلــــــك اســـــتثناء مــــــن القاعــــــدة

ـــــيت تقضـــــي بـــــأن التـــــزام الكفيـــــل تـــــابع لكفيـــــل التزامـــــا جتاريـــــا فكـــــان الواجـــــب أن يكـــــون التـــــزام االلتـــــزام املكفول، الــــدائن كفول،بــــل تبــــق كــــااللتزام امل ــــو كــــان االلتــــزام املكفــــول جتاريــــا و كــــان كــــل مــــن ال الكفالــــة عمــــال مــــدنيا حــــىت ل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 18

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

و املـــــــــدين تـــــــــاجرا،و الســـــــــبب يف ذلـــــــــك أن العمـــــــــل التجـــــــــاري جيـــــــــب أن يكـــــــــون قائمـــــــــا علـــــــــى فكـــــــــرة املضـــــــــاربة ـــــــل أن يكـــــــون متربعـــــــا ال م ـــــــل مـــــــدين،لكن املـــــــادة و األصـــــــل يف الكفي ضـــــــاربا فهـــــــو إذا ال يقـــــــوم بعمـــــــل جتـــــــاري ب

قـــــــــانون مـــــــــدين أوردت اســـــــــتثناءين للقاعـــــــــدة الـــــــــيت تقضـــــــــي بـــــــــأن األصـــــــــل يف الكفالـــــــــة أن تكـــــــــون عمـــــــــال 651 :مدنيا،فتكون الكفالة جتارية يف حالتني

؛ا احتياطي ا إذا كانت الكفالة ناشئة عن ضمان األوراق التجارية ضمان:الحالة األولى -

.إذا كانت الكفالة ناشئة عن تظهري األوراق التجارية :الحالة الثانية -

).عقد الكفالة(االتفاق بين الكفيل و الدائن

مــــــن القــــــانون املــــــدين علــــــى أنــــــه 647الكفيــــــل و الــــــدائن دون املــــــدين،حيث تــــــنص املــــــادة :طرفــــــا الكفالــــــة مهــــــا ،و الســــــبب يف ذلــــــك أن الكفالــــــة عقــــــد طرفــــــاه "معارضــــــتهجتــــــوز كفالــــــة املــــــدين بغــــــري علمــــــه و جتــــــوز أيضــــــا رغــــــم "

الكفيـــــــل و الــــــــدائن،أما املـــــــدين فلــــــــيس طرفــــــــا فيـــــــه،فاملطلوب إذا هــــــــو رضــــــــا الكفيـــــــل و الــــــــدائن و ال حاجــــــــة إىل رضــــــا املدين،فالكفالــــــة تنعقــــــد بــــــني طرفيهــــــا دون إذن مــــــن املــــــدين بــــــل قــــــد تعقــــــد دون علــــــم املــــــدين و قــــــد تعقــــــد

ــــــة فهــــــي تنعقــــــد يف رغــــــم معارضــــــة املــــــدين،و الفــــــرق مــــــ ــــــني هــــــذه الصــــــور املختلفــــــة ال يكــــــون يف انعقــــــاد الكفال ا بمجيـــــــع األحـــــــوال مبجـــــــرد توافـــــــق إرادة الكفيـــــــل و الـــــــدائن،و إمنـــــــا يظهـــــــر الفـــــــرق بـــــــني هـــــــذه الصـــــــور عنـــــــد رجـــــــوع

ــــــدي ــــــه ال ــــــى املــــــدين إذا وىف عن ــــــل عل ــــــى املــــــدين الكفي ــــــل عل ــــــإذن املــــــدين رجــــــع الكفي ــــــة ب ن،فإذا كــــــان عقــــــد الكفالفيـــــــل علـــــــى املـــــــدين قـــــــدت بعلـــــــم املـــــــدين أو بغـــــــري علمـــــــه و لكـــــــن دون إذنـــــــه رجـــــــع الكة، و إذا ع بـــــــدعوى الوكالـــــــ

مـــــن معارضــــــة املــــــدين رجـــــع الكفيــــــل علـــــى املــــــدين بـــــدعوى اإلثــــــراء بــــــال قـــــدت بــــــالرغمو إذا ع بـــــدعوى الفضــــــالة، .سبب

.التراضي بين الكفيل و الدائن

ــــــا تقتضــــــي الرتاضــــــي بــــــني الكفيــــــل لــــــما كانــــــت الكفالــــــة عقــــــدا بــــــني الكفيــــــل و الــــــدائن كمــــــا ســــــبق القــــــول فإعلــــــى أن الكفيــــــل يكفــــــل املــــــدين األصــــــلي،و ال يكــــــف رضــــــا الكفيــــــل وحــــــده و لكــــــن االثنــــــانو الــــــدائن فيتفــــــق

هري ألن الكفيـــــل ضـــــمين،أما رضـــــا الكفيـــــل فجـــــو حـــــىت يـــــتم العقـــــد البـــــد مـــــن رضـــــا الـــــدائن بالكفالـــــة و لـــــو رضـــــا هــــو الــــذي يلتـــــزم يف عقــــد الكفالـــــة و البــــد أن يرضــــى بالكفالـــــة و يعــــرب عـــــن هــــذا الرضــــا تعبـــــريا واضــــحا،و يصـــــح

د امللتــــــزم فيعــــــأن يــــــتم الرتاضــــــي بــــــني الكفيــــــل و الــــــدائن ال علــــــى عقــــــد الكفالــــــة بــــــل حــــــىت علــــــى الوعــــــد بالكفالة،

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 19

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــب بعـــــد يف ذمـــــة املـــــدي ـــــدين الـــــذي مل يرتت ـــــأن يكفـــــل ال ـــــدائن ب ـــــدين يف ذمـــــة املـــــدين وجـــــب ال ـــــب ال ن،فإذا مـــــا ترتجـــــــرب علـــــــى ذلـــــــك و صـــــــدر حكـــــــم مـــــــن القضـــــــاء باعتبـــــــار الواعـــــــد كفـــــــيال علـــــــى الواعـــــــد كفالتـــــــه،فإن مل يكفلـــــــه أ

ــــــتم عقــــــد الوعــــــد ــــــدائن الوعــــــد حــــــىت ي ــــــل ال ــــــد أن يقب ــــــة،و لكــــــن الب ــــــع أحكــــــام الكفال ــــــه مجي للمــــــدين تســــــري علي .فالة و ال وعد بالكفالةبالكفالة،و قبل قبول الدائن ال يكون هناك ال ك

.شكل الكفالة

ـــــري ال يشـــــرتط يف انعقادهـــــا شـــــكل الكفالـــــة مـــــن عقـــــود الرتاضـــــي ـــــل كـــــل تعب ـــــد الرضـــــا خـــــاص ب عـــــن اإلرادة يفيمــــــن جانــــــب الكفيــــــل و مــــــن جانــــــب الــــــدائن يكفــــــي النعقادهــــــا،غري أن هنــــــاك فرقــــــا بــــــني رضــــــا الكفيــــــل و رضــــــا ــــــة تكــــــون ــــــدائن ألن الكفال ــــــربع فيجــــــب أن يكــــــون رضــــــاؤه واضــــــحا و هــــــذا خبــــــالف ال ــــــدائن،فالكفيل عــــــادة مت ال

أن يكـــــــون واضـــــــحا و يكفـــــــي اســـــــتخالص شـــــــرتط يف رضـــــــائه أن يكـــــــون صـــــــرحيا و ال ملصـــــــلحته،لذلك ال ي عـــــــادة .هذا الرضا من الظروف و القرائن،و لذلك جاز أن يكون قبول الدائن قبوال ضمنيا

.إثبات الكفالة

ــــــه 645تــــــنص املــــــادة ــــــة و لــــــو كــــــان مــــــن اجلــــــائز " مــــــن القــــــانون املــــــدين علــــــى أن ال تثبــــــت الكفالــــــة إال بالكتاب ،و خنلــــــــص مــــــــن هــــــــذا الــــــــنص أن الكتابــــــــة ضــــــــرورية إلثبــــــــات التــــــــزام الكفيــــــــل "نــــــــةإثبــــــــات االلتــــــــزام األصــــــــلي بالبي

ــــــذلك فالكفالــــــة ليســــــت بعقــــــد شــــــكلي و إمنــــــا هــــــي عقــــــد رضــــــائي، ــــــة ل و لكنهــــــا غــــــري ضــــــرورية النعقــــــاد الكفال و الكتابـــــة ليســـــت ضـــــرورية إال إلثبـــــات التـــــزام الكفيـــــل حـــــىت لـــــو كـــــان االلتـــــزام املكفـــــول جيـــــوز إثباتـــــه بالبينـــــة بـــــأن

ــــــري ــــــار جزائ ــــــف دين ــــــة أل ــــــل مــــــن مئ ــــــذي دعــــــا املشــــــرع إىل التشــــــديد ) د ج100.000(يكــــــون أق ،و الســــــبب الـــــة،فاإلثبات ـــــى الكفال ـــــدام عل ـــــل اإلق ـــــرتوي قب ـــــة و ضـــــرورة ال ـــــة هـــــو خطـــــورة الكتاب ـــــل بالكتاب ـــــات رضـــــا الكفي يف إثب

عنــــــدما يرغـــــــب الكتابـــــــة فـــــــال تشــــــرتط ضــــــروري فيمـــــــا بــــــني الكفيـــــــل و الــــــدائن،أما فيمـــــــا بــــــني الكفيـــــــل و املــــــدينبااللتزام،فهنــــــا اإلثبــــــات خيضــــــع للقواعــــــد العامــــــة فيجــــــوز اإلثبــــــات يــــــل بــــــالرجوع علــــــى املــــــدين بعــــــد أن يــــــف الكف

.بالبينة و القرائن،و جيب أن تكون الكتابة ثابتة التاريخ حىت جيوز االحتجاج ا أمام الغري

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 20

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.أهلية الكفيل

جيـــــب أن تتـــــوفر فيـــــه أهليـــــة التـــــربع،و علـــــى ذلـــــك ال جيـــــوز للقاصـــــر ملـــــا كـــــان التـــــزام الكفيـــــل عـــــادة تربعيـــــا فإنـــــه بـــــــــل ال جيـــــــــوز للـــــــــويل أو احملجـــــــــور عليـــــــــه أن يكفـــــــــل الغـــــــــري و إذا كفـــــــــل كانـــــــــت الكفالـــــــــة باطلـــــــــة بطالنـــــــــا مطلق،

ــــــع ــــــه مين ــــــإذن احملكمــــــة ألن ــــــة حــــــىت ب ــــــة تربعي ــــــه كفال أو الوصــــــي أو القــــــيم أن يعقــــــد باســــــم القاصــــــر و احملجــــــور عليـــــت التـــــربع مبـــــ ـــــه،أما إذا كان ـــــل املتـــــربع بالغـــــا ســـــن الرشـــــد و غـــــري حمجـــــور علي ال القاصـــــر،فالبد إذا أن يكـــــون الكفي

ــــــــة مبقابــــــــل و هــــــــذا نــــــــادر ــــــــل أهليــــــــة التصــــــــرف ال أهليــــــــة الكفال ــــــــاة العمليــــــــة فيجــــــــب أن تتــــــــوفر يف الكفي يف احليــــــة التصــــــرف و إذا كفــــــل ــــــه ال ميلــــــك أهلي ــــــك ال جيــــــوز للقاصــــــر أن يكفــــــل ألن ــــــربع،و علــــــى ذل ــــــة الت ــــــت الكفال كان

ـــــل باســـــم القاصـــــر ،أو الوصـــــي ،قابلـــــة لإلبطـــــال إىل أن جتـــــاز،و لكـــــن جيـــــوز للـــــويل ـــــة مبقاب أو القـــــيم أن يعقـــــد كفال .أو احملجور عليه

ســــــواء كانــــــت الكفالــــــة مبقابــــــل أو بــــــدونض لــــــه بــــــذلك مــــــن املفــــــو و جتـــــوز الكفالــــــة باســــــم الشــــــخص املعنــــــوي فيهـــــا كمـــــا جيـــــوز للشـــــركة أن تكفـــــل فـــــل الشـــــركة الـــــيت هـــــو شـــــريك مقابـــــل،و جيـــــوز للشـــــريك كامـــــل األهليـــــة أن يك

.الشريك

ــــــة ــــــة قابل ــــــك تكــــــون الكفال ــــــى ذل ــــــة القواعــــــد العامــــــة، و عل ــــــوب الرضــــــا يف الكفال ــــــى عي لإلبطــــــال و تســــــري علجـــــوهري خبصـــــوص الـــــدين الـــــذي يكفلـــــه كـــــأن يعتقـــــد بأنـــــه يكفـــــل دينـــــا مـــــدنيا إذا وقـــــع الكفيـــــل يف غلـــــط لغلـــــط

كـــــــأن يومهـــــــه لإلبطـــــــال إذا شـــــــاب رضـــــــا الكفيـــــــل تـــــــدليس طبيعـــــــي،و تكـــــــون الكفالـــــــة قابلـــــــة فـــــــإذا بالـــــــدين التـــــــزام أخـــــرى فـــــإذا ـــــذه الضـــــمانات الـــــدائن غشـــــا مـــــالءة املـــــدين األصـــــلي فـــــإذا بـــــه معســـــر،أو أومهـــــه بوجـــــود ضـــــمانات

ـــــد ع غـــــري موجو لإلبطـــــال كـــــأن يضـــــغط الـــــزوج علـــــى فتكـــــون قابلـــــة قـــــدت بـــــإكراه دة،كمـــــا قـــــد تكـــــون الكفالـــــة ق .كبري و هي تعلم أن زوجها ال يستطيع الوفاء ذا الدينزوجته لتكفله يف دين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 21

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.ةـــــــــد الكفالـــــــار عقـــــــــآث

خوهلـــــــا املشـــــــرع للكفيـــــــل ليحـــــــتج ـــــــا يف مواجهـــــــة رة للكفيـــــــل هـــــــي جممـــــــوع الـــــــدفوع الـــــــيت الضـــــــمانات املقـــــــر الــــــــدائن إن رجــــــــع عليــــــــه يف ظــــــــل شــــــــروط معينــــــــة،لكن املبــــــــدأ العــــــــام أن هــــــــذه الضــــــــمانات ليســــــــت مــــــــن النظــــــــام

كمـــــــا أن بعـــــــض الـــــــدفوع ،العام،فيجـــــــب علـــــــى الكفيـــــــل التمســـــــك ـــــــا و القاضـــــــي ال يثريهـــــــا مـــــــن تلقـــــــاء نفســـــــه .متوقف على عدم تضامن الكفيل مع املدين

.لدفوع المرتبطة بااللتزام المكفولا: أوال

.مطالبة الدائن الكفيل في أجل االستحقاق-أ

ـــــــل قـــــــد حـــــــ ـــــــدائن احـــــــرتام هـــــــذا د لـــــــه أجـــــــل د إذا كـــــــان التـــــــزام الكفي ـــــــزام األصـــــــلي فعلـــــــى ال مســـــــتقل عـــــــن االلت .األجل،أما يف حالة عدم حتديد األجل فيمكن للدائن مطالبة الكفيل عند حلول أجل الدين األصلي

اســـــتفاد الكفيـــــل أمـــــا إذا كـــــان هنـــــاك اتفـــــاق بـــــني الـــــدائن و املـــــدين علـــــى متديـــــد أو تعجيـــــل أجـــــل االســـــتحقاق ـــــــه ـــــــل ميكـــــــن للكفيـــــــل أن يتمســـــــك باألجـــــــل األصـــــــلي لاللتـــــــزام املكفـــــــول مـــــــىت كانـــــــت ل منـــــــه،و يف حالـــــــة التعجي

ـــــك؛ ـــــذي ي مصـــــلحة يف ذل ـــــاك أجـــــل اإلشـــــكال ال ـــــة مـــــا إذا كـــــان هن واحـــــد لكـــــال الفرضـــــني و ســـــقط طـــــرح يف حالآخـــــر ،فهــــل يكـــــون ســــببا إلســـــقاط أجــــل الوفـــــاء أجــــل االلتـــــزام األصــــلي بســـــبب اإلعســــار أو اإلفـــــالس أو ســــبب

:يف هذه احلالة هناك اجتاهان ؟ للكفيل أيضا

يـــــــرى إســـــــقاط األجـــــــل بالنســـــــبة للكفيـــــــل اســـــــتنادا علـــــــى فكـــــــرة التبعيـــــــة،و هـــــــذا الـــــــرأي فيـــــــه :االتجـــــــاه األول- من القانون املدين؛ 652و هو يتناقض مع املادة ،اللتزام الكفيل تشديد

:حجج هذا على ثالث رأيهم اعتمدوا يف قد و ،سقاط أجل الكفيليرى عدم إ :االتجاه الثاني-

أن اإلعسار الذي يضمنه الكفيل هو إعسار املدين وقت حلول األجل و ليس قبله؛-1

م تسبب املدين بإرادته مبا يسيء ملركز الكفيل؛املكفول يعرتيه عد ضمان التزامأن التزام الكفيل ب-2

حلرمـــــان الكفيـــــل مـــــن املـــــدة ا ســـــقوط األجـــــل بالنســـــبة للمـــــدين مـــــرده ختلـــــف اعتبـــــار الثقـــــة و هـــــذا ال يعـــــد مـــــربر -3 .املخصصة للرجوع عليه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 22

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.أولوية رجوع الدائن على المدين-ب

ال جيـــــوز للـــــدائن " ون املـــــدين الـــــيت تـــــنص علـــــى أنـــــه مـــــن القـــــان 660هـــــذا الـــــدفع مســـــتخلص مـــــن نـــــص املـــــادة مـــــع املـــــدين ا يكـــــون الكفيـــــل متضـــــامن ،بشـــــرط أال "أن يرجـــــع علـــــى الكفيـــــل وحـــــده إال بعـــــد رجوعـــــه علـــــى املـــــدين

ا إذا كـــــان متضـــــامنا مــــــع املـــــدين فللـــــدائن أن يرجــــــع عليـــــه مباشـــــرة، و الرجـــــوع معنــــــاه املطالبـــــة القضـــــائية فــــــال ،أمـــــبعــــــد أن يرفــــــع دعــــــوى علــــــى املــــــدين باســــــتثناء حالــــــة إفــــــالس لــــــدعوى علــــــى الكفيــــــل إال جيــــــوز للــــــدائن أن يرفــــــع ا

املـــــــدين،فهنا ال جيـــــــوز للـــــــدائن أن يرجـــــــع علـــــــى املـــــــدين مبعـــــــىن ال يســـــــتطيع أن يتخـــــــذ إجـــــــراءا فرديـــــــا يف مواجهتـــــــه إذا مــــــا ا عليــــــه التقــــــدم بالتفليســــــة حــــــىت يــــــتمكن بعــــــد ذلــــــك مــــــن الرجــــــوع علــــــى الكفيل،كــــــذلك باســــــتثناءو إمنــــــ

ــــدائن ســــند ــــيس يف حاجــــة كــــان لل ــــه فل ــــه و إمنــــا يكــــف إىل رفــــع دعــــ صــــاحل للتنفيــــذ علي ــــى مدين ف أن يكلــــ وى علرفـــــع الـــــدائن علـــــى الكفيـــــل دعـــــوى قبـــــل رفعهـــــا علـــــى املـــــدين مـــــا إذا فهم مـــــن هـــــذا أنـــــه يف حالـــــة املـــــدين بالوفـــــاء،ي

ي بعــــــدم قبــــــول دعــــــوى الــــــدائن فــــــإن للكفيــــــل أن يــــــدفع بوجــــــوب الرجــــــوع علــــــى املــــــدين أوال،و مبعــــــىن آخــــــر يقضــــــعليــــــه،و للكفيــــــل أن يتمســــــك ــــــذا الــــــدفع أمــــــام احملكمــــــة و يف أي حالــــــة تكــــــون عليهــــــا الــــــدعوى،لكن ال جيــــــوز

مــــــن القــــــانون املــــــدين 1فقــــــرة 660للمحكمــــــة أن تقضــــــي بــــــه مــــــن تلقــــــاء نفســــــها ألن احلكــــــم الــــــوارد يف املــــــادة :ا الدفع جيب توافر شروط و هيليس من النظام العام،و حىت يستطيع الكفيل أن يتمسك ذ

1- ذا الدفع؛ يشرتط أال يكون الكفيل قد تنازل عن التمسك

2- يكون الكفيل متضامنا مع املدين؛ جيب أال

ــــــاء -3 ــــــإذا كــــــان املــــــدين معســــــرا أو أظهــــــر العجــــــز عــــــن الوف ــــــدفع ف ــــــل مصــــــلحة ــــــذا ال يشــــــرتط أن يكــــــون للكفي .يل بوجوب رجوع الدائن على املدينبالدين فإنه ليس هناك فائدة من متسك الكف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 23

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.الدفع بالتجريد-ج

ــــ ــــاه أن يوج ــــأن ينفــــو معن ــــدائن يف حالــــة رجوعــــه عليــــه ب د أمــــوال املــــدين قبــــل التنفيــــذ ذ أو بــــأن جيــــر ه الكفيــــل الـــــنص املـــــادة ـــــه طبقـــــا ل ـــــ"...مـــــن القـــــانون املـــــدين و نصـــــها 2فقـــــرة 660علـــــى أموال ـــــه أن ينف ـــــى و ال جيـــــوز ل ذ عل ــــــذا أمــــــوال الكفيــــــل إال بعــــــد أن جيــــــر د املــــــدين مــــــن أموالــــــه و جيــــــب علــــــى الكفيــــــل يف هــــــذه احلالــــــة أن يتمســــــك

ـــــــ" جوســـــــتينيان"،أصـــــــل الـــــــدفع أـــــــا قاعـــــــدة رومانيـــــــة مـــــــن ابتـــــــداع "احلـــــــق ف مـــــــن قواعـــــــد القـــــــانون الرومـــــــاين ليخفــــــل أســــــوء مــــــن مركــــــز املــــــدين،مث متــــــت التســــــوية بينهمــــــا ــــــت وضــــــعية الكفي فأصــــــبح يف حكــــــم الصــــــارمة،حيث كان

ــــــــ ف مــــــــن التــــــــزام الكفيــــــــل فأصــــــــبح تبعيــــــــا املــــــــدين املتضــــــــامن و ال يستســــــــاغ أن يكــــــــون للتصــــــــرف وصــــــــفان فخفـــــاب أوىل ـــــدين فيكـــــون مـــــن ب ـــــه مصـــــلحة يف ال ـــــل ليســـــت ل ـــــه تتمثـــــل يف أن الكفي لاللتـــــزام األصـــــلي، و احلكمـــــة من

ــــة أن ي ــــاب العدال ــــى أمــــوال الو مــــن ب ــــل التنفيــــذ عل ــــى املــــدين قب ــــل مــــا دام قــــد مت رجــــع أوال عل ــــات أن هلــــذا كفي إثب .املدين ما يكفي من األموال لسداد كامل الدين

.شروط الدفع بالتجريد

ل و يســـــقط إذا دخـــــعلـــــى الكفيـــــل أن يتمســـــك بـــــه و يثـــــريه أثنـــــاء رفـــــع الـــــدعوى ألنـــــه لـــــيس مـــــن النظـــــام العـــــام،- القاضي يف مناقشة موضوع الدعوى؛

األخــــــري حــــــرم مــــــن التمســــــك الكفيــــــل املتمســــــك بالــــــدفع جيــــــب أن يكــــــون كفــــــيال شخصــــــيا ال عينيــــــا ألن هــــــذا - ذا الدفع؛

ـــــــل مـــــــانع - ـــــــني املـــــــدين و الكفي ـــــــدفع حســـــــب املـــــــادة التضـــــــامن ب مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين 665للتمســـــــك ـــــــذا ال ؛"ريدضامن مع املدين أن يطلب التجال جيوز للكفيل املت"أنه على تنص اليت و

.فال دعوى و ال دفع بال مصلحة ،أن يكون للكفيل مصلحة للتمسك ذا الدفع-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 24

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.إجراءات الدفع بالتجريد

ريـــــد وجـــــب عليـــــه أن يقـــــوم علـــــى إذا طلـــــب الكفيـــــل التج" مـــــن القـــــانون املـــــدين علـــــى أنـــــه 661نصـــــت املـــــادة ــــــ"تفــــــي بالــــــدين كلــــــه لمــــــديننفقتــــــه بإرشــــــاد الــــــدائن إىل أمــــــوال ل ه ،معــــــىن ذلــــــك أنــــــه جيــــــب علــــــى الكفيــــــل أن يوج

:الدائن بنفقاته اخلاصة إىل األموال اليت جيب أن تتوافر فيها املواصفات اآلتية

أن تكون هذه األموال مملوكة للمدين و غري متنازع فيها و قابلة للتنفيذ عليها؛-

مـــــن 661 حـــــىت يســـــهل التنفيـــــذ عليهـــــا، املـــــادة جيـــــب أن تكـــــون هـــــذه األمـــــوال متواجـــــدة علـــــى الـــــرتاب الـــــوطين-ـــــنص ـــــت هـــــذه األمـــــوال "القـــــانون املـــــدين و ت ـــــل إذا كان ـــــدل عليهـــــا الكفي ـــــيت ي ـــــار األمـــــوال ال ال يؤخـــــذ بعـــــني االعتب

؛"تقع خارج األراضي اجلزائرية أو متنازع فيها

ـــــدفوع األخـــــرى اشـــــرتاط املشـــــرع يف األمـــــوال امل ـــــة ال ـــــد عـــــن بقي ـــــدفع بالتجري ـــــز ال رشـــــد إليهـــــا أن تكـــــون و مـــــا ميي،و ختلــــــــــف أحــــــــــد الشــــــــــروط يــــــــــؤدي إىل رفـــــــــــض )قــــــــــانون مـــــــــــدين 1ف 661املــــــــــادة (لســــــــــداد الــــــــــدين كافيــــــــــة

لهـــــــا الـــــــدفع،كما أنـــــــه ال جـــــــدوى مـــــــن الـــــــدفع بالتجريـــــــد إذا أعســـــــر املـــــــدين،و نفقـــــــات اإلرشـــــــاد و التوجيـــــــه يتحم .الكفيل

.آثار الدفع بالتجريد

امتنــــــع علـــــــى الــــــدائن التنفيــــــذ علــــــى أمــــــوال الكفيــــــل قبــــــل جتريـــــــد إذا وافقــــــت احملكمــــــة علــــــى الــــــدفع بالتجريــــــد ضــــــح عنــــــد و ال تــــــربأ ذمــــــة الكفيــــــل إذا ات ل الــــــدين بــــــرأت ذمتــــــه و ذمــــــة الكفيــــــل، املــــــدين بكامــــــاملــــــدين،و إذا وىف

اســــــتعمال الــــــدفع بالتجريـــــــد ال أن التنفيــــــذ اخنفــــــاض قيمـــــــة األمــــــوال املرشــــــد إليهـــــــا أو ظهــــــور دائنــــــني جـــــــدد،كما املـــــدين أو إقدامـــــه علـــــى ل الـــــدائن إعســـــارحتفظـــــي علـــــى أمـــــوال الكفيـــــل،و يتحمـــــ وقيـــــع حجـــــز حيـــــرم الـــــدائن مـــــن ت

ـــــت املناســـــب ـــــذ عليهـــــا يف الوق ـــــدائن يف التنفي ـــــاريخ ) 6(مـــــدة ســـــتة (إخفـــــاء املنقـــــوالت إذا تراخـــــى ال أشـــــهر مـــــن تا إذا حصـــــــل اإلفـــــــالس أو اإلعســـــــار قبـــــــل ذلـــــــك فـــــــال تـــــــربأ ذمـــــــة الكفيـــــــل مـــــــن ،أمـــــــ)إخطـــــــاره مـــــــن قبـــــــل الكفيـــــــل

ـــــه املـــــادة ا ـــــل "مـــــن القـــــانون املـــــدين 657لضـــــمان يف ميعـــــاد االســـــتحقاق و هـــــذا مـــــا تقضـــــي ب ـــــربأ ذمـــــة الكفي ال تـــــدائن يف اختـــــاذ اإلجـــــراءات أو ـــــرد أنـــــه يت ـــــأخر ال ـــــربأ إذا مل يقـــــم الـــــدائن بســـــبب ت ـــــل ت خـــــذها،غري أن ذمـــــة الكفي

ــــل أشــــهر مــــن إنــــذار الكفيــــل للــــدائن) 6(ســــتة لباختــــاذ اإلجــــراءات ضــــد املــــدين خــــال مــــا مل يقــــدم املــــدين للكفي ".ضمانا كافيا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 25

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.الصورة الخاصة للدفع بالتجريد

ـــــــا "مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين 665نـــــــص عليهـــــــا املشـــــــرع يف املـــــــادة ـــــــين خصـــــــص قانون ـــــــأمني عي ـــــــاك ت إذا كـــــــان هنـــــل متضـــــامنا مـــــع ـــــأمني أو معـــــه و مل يكـــــن الكفي ـــــة بعـــــد هـــــذا الت ـــــدمت كفال ـــــدين و ق املـــــدين أو اتفاقـــــا لضـــــمان ال

ـــــأمني ـــــيت خصصـــــت هلـــــذا الت ـــــذ علـــــى األمـــــوال ال ـــــل إال بعـــــد التنفي ـــــذ علـــــى أمـــــوال الكفي ،يف هـــــذه "فـــــال جيـــــوز التنفي خمصصــــة بعينهـــــا للوفــــاء بالـــــدين الـــــذي عليــــه و ذلـــــك قبــــل إبـــــرام عقــــد الكفالـــــة بـــــل م املــــدين أمـــــواال الفرضــــية يقـــــد

التمســـــــك يف مواجهـــــــة الـــــــدائن كانـــــــت هـــــــي الـــــــدافع للكفيـــــــل بـــــــأن يتـــــــدخل كضـــــــامن للمـــــــدين،فيمكن للكفيـــــــل و إن مل تكن كافية لسداد الدين كله؛ ،عليه بالتنفيذ عليها قبل الرجوع

:و الشروط الواجب توافرها يف هذا الدفع هي

1- ص لضمان نفس الدين؛أن يكون هناك تأمني عيين خص

رت معه؛للتأمني العيين أو تقر أن تكون الكفالة الحقة -2

غري متضامن مع املدين؛ أن يكون الكفيل-3

4- للمدين مملوك صا على مال أن يكون التأمني العيين خمص.

.بها المدين فوع التي يحتج تمسك الكفيل بالد -د

يـــــربأ الكفيــــل مبجــــرد بــــراءة املـــــدين و لــــه أن يتمســــك جبميـــــع "مــــن القـــــانون املــــدين علــــى أنــــه 654تــــنص املــــادة أنــــه إذا كــــان الوجــــه الــــذي حيــــتج بـــــه املــــدين يتمثــــل يف نقــــص أهليتــــه و كـــــان غـــــري .املــــديناألوجــــه الــــيت حيــــتج ــــا

ـــــه أن حيـــــتج ـــــذا الوجـــــه ـــــت التعاقـــــد،فليس ل ـــــابع "الكفيـــــل عاملـــــا بـــــذلك وق ـــــل هـــــو ت ـــــزام املـــــدين ،فـــــالتزام الكفي اللت فيكــــــون بـــــــاطال أو قــــــابال لإلبطـــــــال و يكـــــــون كــــــذلك التـــــــزام الكفيــــــل بـــــــاطال أو قـــــــابال لإلبطــــــال ،فيمـــــــا عـــــــدا أن

ــــــة املــــــدين ــــــنقص أهلي ــــــل عاملــــــا ب ــــــة و كــــــان الكفي ــــــنقص األهلي ــــــزام املــــــدين قــــــابال لإلبطــــــال ل فالكفيل ال ،يكــــــون التــــــد أ يســــــتطيع أن ي ــــــة مــــــادام العقــــــد األصــــــلي ق ــــــل أن يتمســــــك بانقضــــــاء التزامــــــه بطــــــل عقــــــد الكفال ــــــز،و للكفي جي

.ككفيل تبعا النقضاء التزام املدين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 26

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.الدفوع الخاصة بالكفيل-ه

ـــــا املـــــدين دفوعـــــا خاصـــــة بـــــه ال يشـــــرتك فيهـــــا مـــــع املـــــدين،و هـــــذه فوع الـــــيت حيـــــتج للكفيـــــل فضـــــال عـــــن الـــــد و ـــــالـــــد ـــــ ا أن تكـــــون متعلقـــــة فوع إم ـــــه ،و إم ـــــة ذات ـــــاره كفـــــيال ا أن تكـــــون راجعـــــة بعقـــــد الكفال ـــــل باعتب إىل مركـــــز الكفي

.الك ببطالن عقد الكفالة وحده أو قابليته لإلبطفيجوز للكفيل أن يتمس

.الدفوع المستقلة عن االلتزام المكفول: ثانيا

.الدفع بالتقسيم-)1

للكفيـــــــل الـــــــذي رجـــــــع عليـــــــه الـــــــدائن مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين،فيمكن 664الـــــــدفع بالتقســـــــيم نصـــــــت عليـــــــه املـــــــادة ـــــل ـــــدائن كـــــل كفي ـــــأن يطالـــــب ال ـــــذي كفلـــــه الســـــتيفاء حقـــــه أن يـــــدفع بتقســـــيم الـــــدين ب بقـــــدر نصـــــيبه يف الـــــدين ال

.قسم الدين بينهم بالتساوي الكفالء دون تضامن،و إن مل حيدد نصيب كل واحد د إن تعد

.شروط الدفع بالتقسيم

د الكفالء؛أن يتعد -1

دوا لدين واحد؛أن يتعد -2

أن يكفل الكفالء نفس املدين؛-3

واحد؛ د الكفالء بعقد أن يتعد -4

5- يكون الكفالء متضامنني أال.

.التأميناتالدفع بإضاعة -)2

ـــــــدفع بإضـــــــاعة التأمينـــــــات ـــــــه علـــــــى هـــــــذه التأمينـــــــات ال ـــــــدائن بعـــــــدم حمافظت ـــــــول و التبعية،فال أساســـــــه هـــــــو احللفيهـــــا بعـــــد وفائـــــه الـــــدين للـــــدائن إن صـــــة لضـــــمان نفـــــس الـــــدين املكفـــــول قـــــد أضـــــاع فرصـــــة الكفيـــــل ليحـــــل املخص

لكفيــــل مــــن ضــــرر بســــبب ضــــياع اســــتعمل دعــــوى احللــــول،و ســــببها هــــو املســــؤولية التقصــــريية جــــراء مــــا أصــــاب ا التأمينات اليت كان من املمكن الرجوع ا على املدين بعد الوفاء؛

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 27

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

تــــــربأ ذمــــــة "مــــــن القــــــانون املــــــدين و الــــــيت تــــــنص علــــــى أنــــــه 656و تناولــــــت الــــــدفع بإضــــــاعة التأمينــــــات املــــــادة ادة كـــــــل ،و يقصـــــــد بالضـــــــمانات يف هـــــــذه املـــــــ"الكفيـــــــل بالقـــــــدر الـــــــذي أضـــــــاعه الـــــــدائن خبطئـــــــه مـــــــن الضـــــــمانات

ـــــــو تقـــــــر ـــــــدين و ل رة حبكـــــــم رت بعـــــــد الكفالـــــــة و كـــــــذلك كـــــــل التأمينـــــــات املقـــــــر التأمينـــــــات املخصصـــــــة لضـــــــمان ال :من القانون املدين نستخلص شروط الدفع بإضاعة التأمينات 656القانون،فمن خالل نص املادة

ألجـــــــل وفـــــــاء الـــــــدين االئتمـــــــانإضـــــــاعة تـــــــأمني خـــــــاص ســـــــواء كـــــــان قبـــــــل إبـــــــرام الكفالـــــــة أو بعـــــــدها لتقويـــــــة -1املكفــــــول ،و خيــــــرج مــــــن هــــــذه احلالــــــة الــــــدعاوى الــــــيت كــــــان مــــــن املفــــــروض أن يســــــتعملها الــــــدائن للحفــــــاظ علــــــى

إخل؛...األموال املخصصة للوفاء بالدين،كالدعوى غري املباشرة،الدعوى الصورية و الدعوى البوليصية

؛ خطأ الدائن يف إضاعة التأمينات-2

.هذه التصرفات جيب أن يتضرر الكفيل من-3

.دعاوى الكفيل للرجوع على المدين

.دعوى الكفالة: أوال

ــــــل ل الــــــدعاوى املخو هــــــي أو يشــــــمل ذمــــــة املــــــدين ،و مت تنظيمهــــــا مبوجــــــب ل لضــــــمان التــــــزام تــــــدخ لــــــة ألي كفي .من القانون املدين 672و 670املادتني

.أساس دعوى الكفيل

إمــــــا دعــــــوى الوكالــــــة الــــــيت قــــــد تكــــــون صــــــرحية : بــــــالرجوع إىل دعــــــوتنيحــــــاول الــــــبعض تأصــــــيل دعــــــوى الكفالــــــة ــــــ مــــــىت عقــــــدت الكفالــــــة برضــــــا املــــــدين و ضــــــمنية ا أن يكــــــون أساســــــها مــــــىت متــــــت بغــــــري علــــــم هــــــذا األخــــــري،و إم

الة إذا عقــــــدت بغــــــري رضــــــا املــــــدين ،و مل يقصــــــد الفقــــــه ــــــذا التأصــــــيل إخضــــــاع دعــــــوى الكفالــــــة دعــــــوى الفضــــــــــــه ال يـعــــــد ضــــــفألحكــــــام الوكالــــــة أو ال أن يكــــــون تشــــــبيها عــــــالوة علــــــى اخــــــتالف دعــــــوى الكفالــــــة عــــــن الة إذ أن

لصـــــحتهما عنصـــــر االســـــتعجال،فتبقى دعـــــوى الكفالـــــة دعــــــوى شــــــرتطالة الـــــيت ي املبـــــادئ العامـــــة للوكالـــــة و الفضـــــ .مستقلة مبوجب نص القانون

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 28

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.شروط دعوى الكفالة

معارضــــــة املــــــدين اســــــتعمال دعــــــوى الكفالــــــة ،و هنــــــا ال ميكــــــن للكفيــــــل الــــــذي تــــــدخل لضــــــمان الــــــدائن رغــــــم -1 ؛)1+(يكون للكفيل الرجوع على املدين بدعوى اإلثراء بال سبب

علــــــى الكفيــــــل أن يقــــــوم بــــــإعالم املــــــدين عنــــــدما يعقــــــد العــــــزم علــــــى الوفــــــاء بالــــــدين مــــــا نصــــــت عليــــــه املــــــادة -2 ـــــزام بواجـــــب إعـــــالم املـــــدين بالوفـــــاء بالـــــدين هـــــو متكـــــني 670 مـــــن القـــــانون املـــــدين،ميزة هـــــذا احلكـــــم أنـــــه يف االلت

مــــــن أســــــباب انقضــــــاء ســــــبب ) املــــــدين(هــــــذا األخــــــري مــــــن االعــــــرتاض علــــــى هــــــذا الوفــــــاء مــــــىت تــــــوافر بــــــني يديــــــه إخل؛...كالوفاء،البطالن،املقاصة و احتاد الذمة: الدين

د الســــــتحقاقه و للكفيــــــل التمســــــك باألجــــــل أن يكـــــون الكفيــــــل قــــــد احــــــرتم عنــــــد وفائــــــه الـــــدين األجــــــل احملــــــد -3 األصــــــلي للوفــــــاء حــــــىت لــــــو مت متديــــــد هــــــذا األخــــــري أو تعجيلــــــه،و هــــــذا علــــــى خــــــالف دعــــــوى احللــــــول الــــــيت حيــــــل

الدائن يف مجيع اخلصائص مبا فيها تعديل األجل بالتقدمي أو التأخري؛ ا حمل الكفيل فيه

أن يـــــويف كامـــــل الـــــدين إىل الـــــدائن و مـــــن إىل األصـــــل أنـــــه لـــــيس للكفيـــــل أن يرجـــــع علـــــى املـــــدين بـــــأي شـــــيء -4ــــربأ ذمــــة املــــدين مــــن الــــدين يف مواجهــــة الــــدائن،و لكــــن إذا وىف الكفيــــل جبــــزء مــــن الــــدين فقــــط فإنــــه يتعــــرض مث ت

دوا مـــــــا مل ميتـــــــازوا حبـــــــق امتيـــــــاز،معىن هـــــــذا أن الكفيـــــــل إىل مزامحـــــــة الـــــــدائن العـــــــادي أو مجاعـــــــة الـــــــدائنني إن تعـــــــد مـــــن الـــــدين يتســـــاوى مـــــع الـــــدائن املـــــوىف لـــــه يف رجوعهمـــــا علـــــى املـــــدين،فإن كانـــــت األمـــــوال غـــــري الـــــذي وىف جبـــــزء

.كافية قسمت بينهما قسمة الغرماء

.وى الكفالةمجال دع

إذا اســـــتعمل الكفيــــــل دعــــــوى الكفالــــــة فإنــــــه يســــــتفيد مــــــن حــــــق املطالبــــــة بأصــــــل الــــــدين و هــــــو قيمــــــة االلتــــــزام ــــــيت صــــــرفها ــــــل عــــــن املــــــدين يف مواجهــــــة الدائن،باإلضــــــافة إىل املصــــــروفات و هــــــي النفقــــــات ال ــــــاه الكفي ــــــذي وف ال

ـــــــرام عقـــــــد الكفالة،باإلضـــــــافة إىل مصـــــــاريف اإلرشـــــــاد ألمـــــــوال ـــــــل إلب ـــــــيت الكفي ـــــــدعوى ال املـــــــدين و مصـــــــروفات الرفعهـــــــا علـــــــى املدين،لكنـــــــه ال يرجــــــــع ـــــــذه املصـــــــروفات علــــــــى املـــــــدين إال مـــــــن وقــــــــت إخبـــــــار املـــــــدين األصــــــــلي

ــــــــ ــــــــا فقـــــــد يســـــــارع إىل الوفــــــــاء بالتزامـــــــه و يتجنــــــــه ألن املـــــــدين مــــــــىت أ ذت ضـــــــد بـــــــاإلجراءات الـــــــيت اخت ب خطـــــــرـــــو مل خيطـــــر،و هـــــذ ـــــيت يقـــــوم ـــــا الكفيـــــل ل و يرجـــــع "... مـــــن القـــــانون املـــــدين 672ا طبقـــــا للمـــــادة املصـــــروفات ال

و املصــــــروفات غــــــري أنــــــه فيمــــــا خيــــــص املصــــــروفات ال يرجــــــع الكفيــــــل إال بالــــــذي دفعــــــه مــــــن وقــــــت بأصــــــل الــــــدين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 29

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

،كـــــذلك يرجـــــع بـــــالتعويض عـــــن األضـــــرار الـــــيت أصـــــابته "بـــــاإلجراءات الـــــيت اختـــــذت ضـــــدهإخبـــــار املـــــدين األصـــــلي ن القـــــانون املـــــدين مل يـــــنص يف بـــــاب الكفالـــــة علـــــى التعـــــويض لكـــــن ميكـــــن مـــــن اضـــــطراره للوفـــــاء بالـــــدين،و إن كـــــا

الرجـــــوع إىل القواعـــــد العامـــــة،حيث يســـــتطيع الكفيـــــل الرجـــــوع علـــــى املـــــدين لتعويضـــــه علـــــى الضـــــرر و قـــــد طبقـــــت ،و يف رجــــــوع الفضــــــويل علــــــى )مــــــن القــــــانون املــــــدين 583املــــــادة (ل هــــــذه القواعــــــد يف رجــــــوع الوكيــــــل علــــــى املوكــــــ

من القانون املدين 157ادة امل(العمل رب.(

.دعوى الحلول: ثانيا

فر شـــــــروط اســـــــتعمال دعـــــــوى الكفالـــــــة كاإلخطـــــــار مـــــــثال فللكفيـــــــل أن يســـــــتند إىل دعـــــــوى احللـــــــول اإذا مل تتـــــــو ــــيت متك ــــدائن إذا مــــا ويف املســــتمدة مــــن القواعــــد العامــــة لاللتزامــــات،و ال ــــول حمــــل ال ــــص نــــه مــــن احلل ــــد ن ــــدين،و ق ال

الكفيــــــل الــــــدين،كان إذا وىف "مــــــن القــــــانون املــــــدين و الــــــيت تــــــنص 671عليهــــــا املشــــــرع يف بــــــاب الكفالــــــة املــــــادة ـــــه أن حيـــــل بعـــــض الـــــدين،فال الـــــدائن يف مجيـــــع مـــــا لـــــه مـــــن حقـــــوق جتـــــاه املـــــدين،و لكـــــن إذا مل يـــــوف إال حمـــــل ل

،و هــــذه الــــدعوى كمــــا ســــبق القــــول مــــا هــــي إال "دينيرجــــع مبــــا وفــــاه إال بعــــدما يســــتويف الــــدائن كــــل حقــــه مــــن الــــإذا قــــــام بالوفــــــاء شــــــخص "قــــــانون مــــــدين و نصــــــها 261احللــــــول املــــــادة للقواعــــــد العامــــــة يف الوفــــــاء مــــــع ق تطبيــــــ

:غري املدين،حل املويف حمل الدائن الذي استوىف حقه يف األحوال اآلتية

- عيــــــين و لــــــو مل يكــــــن للمــــــويف أي آخــــــر مقــــــدما عليــــــه مبــــــا لــــــه مــــــن تــــــأمني دائــــــن إذا كــــــان املــــــويف دائنــــــا و وىف تأمني؛

".ر للمويف حق احللولخاص يقر إذا كان هناك نص -

صــــــــة لـــــــذلك فــــــــإن الكفيـــــــل يســـــــتمتع جبميــــــــع احلقـــــــوق و التأمينـــــــات الــــــــيت كانـــــــت للـــــــدائن و املخص و نتيجـــــــة ـــــدعوى،و كـــــذلك يوا للوفـــــاء بالـــــدين مـــــن خـــــالل ـــــد اســـــتعماله هلـــــذه ال فوع الـــــيت كـــــان للمـــــدين احلـــــق جـــــه جبميـــــع ال

.فيها يف مواجهة الدائن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 30

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.شروط استعمال دعوى الحلول

أو غـــــري متضـــــامن مـــــع املـــــدين،و ســـــواء تـــــدخل بعلمـــــه أو بغـــــري علمـــــه، ا يســـــتعملها الكفيـــــل ســـــواء كـــــان متضـــــامن- طيع استعماهلا رغم معارضة املدين؛و يست

ينبغـــــي للـــــدائن أن يســـــتويف ضـــــرورة الرجـــــوع يف األجـــــل الـــــذي كـــــانأهـــــم مـــــا مييـــــز اســـــتعمال دعـــــوى احللـــــول هـــــو - فيه حقه؛

ــــــ- ــــــنقض إال جــــــزء جيــــــب أن ت ــــــدين فيتعــــــر ربأ ذمــــــة املــــــدين مــــــن الــــــدين يف مواجهــــــة الــــــدائن،أما إذا مل ي ض مــــــن ال .ر هلا املشرع حكما آخرم الدائن عليه،خالفا لدعوى الكفالة اليت قر الكفيل يف حلوله إىل تقد

.وع في دعوى الحلولمجال الرج

:من القانون املدين 671طبقا لنص املادة

إذا كان الدين جتاريا حل فيه ذه اخلاصية؛-أ

فال جيوز للكفيل الرجوع قبله؛ بأجل ا إذا كان الدين مقرتن-ب

.معينة فإن دين الكفيل ينقضي خالل هذه املدة ا يتقادم مبدة إذا كان دين الدائن مم -ج

.دعوى الحلولموضوع

:من القانون املدين 671و 264املادتني ينصبالرجوع إىل

ــــنص املــــادة ــــانون مــــدين أنــــه 264ت ــــه حقــــه مبــــا هلــــذا احلــــق مــــن "ق ــــا كــــان ل مــــن حــــل حمــــل الــــدائن قانونــــا أو اتفاقخصــــائص و مــــا يلحقــــه مــــن توابــــع و مــــا يكفلــــه مــــن تأمينــــات و مــــا يــــرد عليــــه مــــن دفــــوع و يكــــون هــــذا احللــــول

؛"حمل الدائن لقدر الذي أداه من ماله من حل با

ـــــه 671أمـــــا املـــــادة ـــــنص أن ـــــانون مـــــدين فت ـــــه أن حيـــــل حمـــــل إذا وىف "ق ـــــدين،كان ل ـــــل ال ـــــع مـــــا الكفي ـــــدائن يف مجي ال ...."اجتاه املدين له من حقوق

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 31

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

:نستخلص من نص املادتني السابقتني

الـــــدائن يف حقـــــه مبـــــا هلـــــذا احلـــــق مـــــن خصـــــائص و مبـــــا يلحقـــــه مـــــن توابـــــع،مثال إذا كـــــان حمـــــل أن الكفيـــــل حيـــــل -1أنـــــه إذا كـــــان منتجـــــا حملـــــه يف هـــــذا احلـــــق ـــــذه الصـــــفة،و مـــــن توابـــــع احلـــــق حـــــق الـــــدائن جتاريـــــا فـــــإن الكفيـــــل حيـــــل

لفوائد معينة فإن الكفيل يستفيد من هذه الفوائد؛

ـــــــل حيـــــــل -2 ـــــــيت كانـــــــت الـــــــدائن يف حقـــــــه مبـــــــ حمـــــــل أن الكفي ـــــــات ال ـــــــات،أي أن مجيـــــــع التأمين ا يكفلـــــــه مـــــــن تأمينتضـــــــمن للـــــــدائن الوفـــــــاء بدينـــــــه تنتقـــــــل إىل الكفيـــــــل لتضـــــــمن لـــــــه رجوعـــــــه مبـــــــا دفـــــــع علـــــــى املـــــــدين،و العـــــــربة هنـــــــا بالتأمينــــــات املوجــــــودة وقــــــت الوفــــــاء و باحلالــــــة الــــــيت كانــــــت عليهــــــا وقــــــت هــــــذا الوفاء،فــــــالرهن ينتقــــــل مبرتبتــــــه و ال

ــــــل إىل ا ــــــزل تفــــــاق حيتــــــاج الكفي ــــــات،و ال جيــــــوز للــــــدائن أن ين ــــــه حملــــــه يف هــــــذه التأمين ــــــدائن إلحالل خــــــاص مــــــع ال ه يف هذا الرهن؛على الرهن أو عن مرتبته إضرارا حبق الكفيل الذي حل حمل

ــــل حيــــل -3 ــــى هــــذا احلــــق مــــن دفــــوع،أي أن املــــدين يســــتطيع أن حيــــتج حمــــل أن الكفي ــــرد عل ــــدائن يف حقــــه مبــــا ي البـــــل الـــــدائن،مثال إذا كـــــان حـــــق الـــــدائن مصـــــدره عقـــــد باطـــــل بكـــــل الـــــدفوع الـــــيت كانـــــت لـــــه ق يف مواجهـــــة الكفيـــــل

الـــــدائن،و إذا اجتـــــاهأو قابــــل لإلبطـــــال جـــــاز للمــــدين أن يتمســـــك ـــــذا الـــــدفع يف مواجهــــة الكفيـــــل كمـــــا كــــان لـــــه االنقضـــــــاء فـــــــإن املـــــــدين يســـــــتطيع أن يـــــــدفع بـــــــذلك يف مـــــــن أســـــــباب كـــــــان ديـــــــن الـــــــدائن قـــــــد انقضـــــــى بســـــــبب

.ة الكفيلمواجه

.و دعوى الحلول) دعوى الكفالة(مقارنة بين الدعوى الشخصية

.الحق في الرجوع فيما يتعلق بالكفالء الذين لهمالفرق بين دعوى الكفالة و دعوى الحلول *

ــــــدعوى و يســــــتوي أن تكــــــون فبالنســــــبة لــــــدعوى احللــــــول يســــــتطيع كــــــل الكفــــــالء الرجــــــوع علــــــى املــــــدين ــــــذه البعلـــــم املـــــدين أو بغـــــري علمـــــه أو حـــــىت رغـــــم معارضـــــته،و يســـــتوي أن تكـــــون الكفالـــــة قـــــد متـــــت الكفالـــــة قـــــد متـــــت

ملصــــــلحة املــــــدين أو ملصــــــلحة الــــــدائن،أما بالنســــــبة لــــــدعوى الكفالــــــة فــــــإن الكفــــــالء الــــــذين هلــــــم احلــــــق يف الرجــــــوع ت ــــــذه الــــــدعوى هــــــم الــــــذين كفلــــــوا املــــــدين بعلمــــــه أو بغــــــري علمــــــه و دون معارضــــــته،أو تكــــــون الكفالــــــة قــــــد متــــــ

.ملصلحة املدين أو ملصلحة الدائن و املدين معا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 32

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.هماالحلول فيما يتعلق بشروط كل من الفرق بين دعوى الكفالة و دعوى*

تتفــــــق دعــــــوى الكفالــــــة و دعــــــوى احللــــــول يف بعــــــض الشــــــروط إذ يشــــــرتط للرجــــــوع بإحــــــدامها الرجــــــوع بالــــــدين، دعــــــوى (ف بينهمــــــا فبالنســــــبة للــــــدعوى الشخصــــــية و أن يكــــــون الوفــــــاء عنــــــد حلــــــول األجل،أمــــــا أوجــــــه االخــــــتال

ال يشــــــرتط أن يكــــــون الــــــدائن قــــــد اســــــتوىف دينــــــه كــــــامال بــــــل يســــــتطيع الكفيــــــل الرجــــــوع ــــــذه الــــــدعوى ) الكفالــــــةـــــــدين ـــــــاقي ال ـــــــد رجوعـــــــه علـــــــى املـــــــدين بب ـــــــدائن عن ـــــــزاحم ال ـــــــة ي ـــــــدين،و يف هـــــــذه احلال ـــــــويف جبـــــــزء مـــــــن هـــــــذا ال و ي

ــــــدائن( ــــــل مــــــع ال ــــــل الوفاء،أمــــــا ،كمــــــ)يتســــــاوى الكفي ــــــل للمــــــدين قب ــــــة إخطــــــار الكفي ا يشــــــرتط يف دعــــــوى الكفالـــــد اســـــتوىف حقـــــه كـــــامال ،و يف حالـــــة مـــــا إذا وىف الكفيـــــل بالنســـــبة لـــــدعوى احللـــــول فيشـــــرتط أن يكـــــون الـــــدائن ق

.فهنا يكون للدائن األولوية يف استيفاء الباقي من الدين عند املدين جبزء من الدين

.همامن فيما يتعلق بموضوع كل الفرق بين دعوى الكفالة و دعوى الحلول

الــــــدائن يف مــــــا لــــــه مــــــن حقــــــوق قبــــــل املــــــدين أمــــــا بالنســــــبة لــــــدعوى الكفيــــــل حمــــــل ففــــــي دعــــــوى احللــــــول حيــــــل .الكفالة فالكفيل يرجع بأصل الدين و املصاريف و التعويضات

.رجوع الكفيل على المدينين و على بقية الكفالء

.رجوع الكفيل و تعدد المدينين-)1

.همتعدد المدينين مع عدم تضامن)أ

ه عنـــــد رجوعـــــه علـــــيهم فإنـــــه يرجـــــع علـــــى يف حالـــــة مـــــا إذا تـــــدخل الكفيـــــل ليضـــــمنهم مجيعـــــا مث وىف بالـــــدين فإنـــــ .بقدر نصيبه يف الدين،سواء كان هذا الرجوع بدعوى الكفالة أو دعوى احللول كل مدين

ـــــــة مـــــــا ـــــــه ال يرجـــــــع إال علـــــــى مـــــــن كفلـــــــه مـــــــنهم و يف حـــــــدود و يف حال ـــــــل بعضـــــــهم فقـــــــط فإن إذا كفـــــــل الكفيترتبــــــت عنهـــــا بــــــراءة نصـــــيبه يف الـــــدين ،و ال يرجــــــع علـــــى غــــــري املـــــدين الـــــذي كفلــــــه إال إذا كـــــان قــــــد دفـــــع زيـــــادة

.ذمة مدينني آخرين مل يكفلهم و هنا يرجع عليهم بدعوى اإلثراء بال سبب

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 33

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.همتعدد المدينين و تضامن-)ب

اه مـــــــن الـــــــدين،املادة مـــــــنهم جبميـــــــع مـــــــا وفـــــــ و قـــــــام الكفيـــــــل بضـــــــمام مجيعـــــــا فلـــــــه احلـــــــق أن يرجـــــــع علـــــــى أي ـــــــنص 673 ـــــــيت ت ـــــــن إذا تعـــــــد "مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين و ال ـــــــل د املـــــــدينون يف دي واحـــــــد و كـــــــانوا متضـــــــامنني فللكفي

".م مجيعا أن يرجع على أي منهم جبميع ما وفاه من الدينهنالذي ضم

احلالــــــة الــــــيت يكــــــون فيهـــــا الكفيــــــل قــــــد كفــــــل بعضـــــهم فقــــــط فهــــــذه احلالــــــة مل يـــــنص عليهــــــا املشــــــرع يف بــــــاب أمـــــا .الكفالة،لكن يكون للكفيل الرجوع فقط على املدينني الذين ضمنهم بكل الدين

.رجوع الكفيل على غيره من الكفالء-)2

.تعدد الكفالء مع تضامنهم-)أ

ـــــنص املـــــادة ـــــه مـــــن القـــــانون املـــــدين ع 668ت إذا كـــــان الكفـــــالء متضـــــامنني فيمـــــا بيـــــنهم و وىف أحـــــدهم "لـــــى أنـــــــــه أن يرجـــــــــع علـــــــــى كـــــــــل مـــــــــن البـــــــــاقني حبصـــــــــته يف الـــــــــدين و بنصـــــــــيبه يف حصـــــــــة ـــــــــد حلولـــــــــه،جيوز ل الـــــــــدين عن

علــــــى الــــــدين فــــــإذا وىف أحــــــدهم الــــــدين فــــــال جيــــــوز أن يرجــــــع ،طبقــــــا للمــــــادة يكــــــون كــــــل كفيــــــل مســــــؤوال "املعســــــر .إليه نصيبه من حصة املعسر منهم ا نصيبه يف الدين مضافعلى الكفيل املتضامن إال بقدر

.تعدد الكفالء و عدم تضامنهم-)ب

ـــــق ـــــة،و إن إعســـــار أحـــــدهم س ـــــل إال بقـــــدر نصـــــيبه يف الكفال ـــــزم كـــــل كفي ـــــنهم بقـــــوة القـــــانون فـــــال يلت ـــــدين بي م ال ال يتحم ل حصة الكفيل املعسر منهمله غريه من الكفالء و الدائن هو الذي يتحم.

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 34

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.انقضاء عقد الكفالة

ـــــزام ـــــد ينقضـــــي الت ـــــل الب ـــــل ال يقـــــوم مبفـــــرده ب ـــــزام الكفي ـــــزام املـــــدين،ألن الت ـــــة النقضـــــاء الت ـــــل بصـــــفة تبعي الكفيهلـــــذا االلتـــــزام يف وجـــــوده و يف صـــــحته أن يرتكـــــز علـــــى التـــــزام أصـــــلي و يعمـــــل علـــــى ضـــــمان الوفـــــاء بـــــه،فهو تـــــابع

ـــــيت ينقضـــــي ـــــا و انقضـــــائه ألن الفـــــرع ـــــنفس األســـــباب العامـــــة ال ـــــل ب ـــــزام الكفي ـــــع األصـــــل،و ـــــذا ينقضـــــي الت يتب .االلتزام املكفول

.كما قد ينقضي التزام الكفيل ألسباب خاصة دون أن ينقضي االلتزام املكفول

.األسباب العامة النقضاء الكفالة بصفة تبعية:أوال

لكفيــــــل جتعلـــــه ينقضـــــي بـــــنفس أســــــباب انقضـــــاء االلتـــــزام األصــــــلي، فخاصـــــية التبعيـــــة الـــــيت يتميــــــز ـــــا التـــــزام ا أخــــــــرى غــــــــري الوفاء،كــــــــاإلبراء و تتمثــــــــل هــــــــذه األســــــــباب يف الوفــــــــاء و مــــــــا يقــــــــوم مقــــــــام الوفــــــــاء،و إمــــــــا بطــــــــرق

. إخل...و التقادم و احتاد الذمة

.انقضاء االلتزام األصلي بالوفاء و ما يقوم مقام الوفاء-)أ

.الوفاء-1

ا ،أمـــــ)يف حالـــــة الوفـــــاء الكلـــــي(املـــــدين بالـــــدين الـــــذي عليـــــه بـــــرأت ذمتـــــه و بـــــرأت بالتبعيـــــة ذمـــــة الكفيـــــل إذا وىفــــا ي ــــاه املــــدين،و هن ــــربأ إال بقــــدر مــــا وف ــــإن ذمــــة الكفيــــل ال ت ــــا ف ــــاء جزئي شــــرتط أن يكــــون املــــدين هــــو إذا كــــان الوف

ــــــدين شــــــخص الــــــذي قــــــام بالوفاء،أمــــــا إذا وىف ــــــدائن الــــــذي اســــــتوىف آخــــــر غــــــري املــــــدين و حــــــل املــــــويف حمــــــل بال ال .حقه،فإن ذمة الكفيل ال تربأ ألن ذمة املدين مل تربأ

آخــــــر فــــــإن الــــــدين يظــــــل قائمــــــا بكــــــل و نفــــــس احلكــــــم يف حوالــــــة احلــــــق فــــــإذا أحــــــال الــــــدائن حقــــــه إىل دائــــــن تشـــــمل حوالـــــة احلـــــق "نون املـــــدين مـــــن القـــــا 243ضـــــماناته مبـــــا يف ذلـــــك الكفالـــــة،و هـــــذا مـــــا نصـــــت عليـــــه املـــــادة

".من أقساط ضماناته كالكفالة و االمتياز و الرهون و رهن احليازة كما تشمل ما حل

أنـــــه مــــــع تغيــــــري فــــــإن الـــــدين يظــــــل قائمــــــا،إال ) حوالـــــة الــــــدين(آخــــــر أمـــــا إذا أحــــــال املــــــدين التزامـــــه إىل شــــــخص 254فيــــــل علــــــى ضــــــمان املــــــدين اجلديــــــد املــــــادة إذا وافــــــق الك شــــــخص املــــــدين فــــــإن التــــــزام الكفيــــــل ينقضــــــي إال

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 35

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

التـــــزام اجتـــــاه حيـــــال الـــــدين بكـــــل ضـــــماناته غـــــري أنـــــه ال يبـــــق للكفيل،عينيـــــا كـــــان أو شخصـــــيا "مـــــن القـــــانون املـــــدين ".الدائن إال إذا رضي باحلوالة

260و يشــــــرتط لـــــــرباءة ذمـــــــة الكفيــــــل بالوفـــــــاء الصـــــــادر مــــــن املـــــــدين أن يكـــــــون هــــــذا الوفـــــــاء صـــــــحيحا،املادة يشـــــــرتط لصـــــــحة الوفـــــــاء أن يكـــــــون املـــــــويف مالكـــــــا للشـــــــيء الـــــــذي وىف بـــــــه و أن يكـــــــون ذا "مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين

.،و بالتايل ينقضي الدين املكفول و ينقضي بالتبعية التزام الكفيل"أهلية للتصرف فيه

.انقضاء الدين المكفول بالوفاء بمقابل-2

قبـــــل الـــــدائن شـــــيئا آخــــر يف مقابـــــل الـــــدين بـــــرأت بـــــذلك إذا"مـــــن القــــانون املـــــدين 655و نصــــت عليـــــه املـــــادة ــــو اســــتحق هــــذا الشــــيء ــــنص فــــإن املــــدين إذا اتفــــق مــــع الــــدائن عــــن االستعاضــــة "ذمــــة الكفيــــل و ل ،طبقــــا هلــــذا ال آخــــر مــــن الــــدائن،فإن ذمــــة املــــدين األصــــلي تــــربأ عــــن طريــــق هــــذا الوفــــاء عــــن الــــدين األصــــلي بنقــــل ملكيــــة شــــيء

.تبعا لذلك فتنقضي الكفالة بطريق تبعيمبقابل،و تربأ ذمة الكفيل

.انقضاء الدين المكفول بالتجديد-3

د مـــــن القـــــانون املـــــدين و مـــــا يليهـــــا،إذا انقضـــــى الـــــدين املكفـــــول بالتجديـــــد بـــــأن جـــــد 287نصـــــت عليـــــه املـــــادة املكفــــــــول ه أو مصــــــــدره،فإن الــــــــدين املــــــــدين األصــــــــلي دينــــــــه لتغيــــــــري الــــــــدائن أو املــــــــدين أو تغيــــــــري الــــــــدين يف حملــــــــ

ينقضـــــي و تنقضـــــي الكفالــــــة بصـــــورة تبعيــــــة و حيـــــل الـــــدين املكفـــــول ديــــــن جديـــــد ال تنتقــــــل إليـــــه التأمينــــــات حمــــــل ).من القانون املدين 293و 291املادتان (اليت كانت تكفل الدين املكفول

.انقضاء االلتزام المكفول باإلنابة-4

قصـــــود باإلنابة،اإلنابـــــة الكاملـــــة و هـــــي الـــــيت يرتتـــــب عليهـــــا مـــــن القـــــانون املـــــدين و مـــــا يليهـــــا،و امل 294املـــــادة ــــــزام املكفــــــول و هــــــي أن يت ــــــزام املــــــدينانقضــــــاء االلت ــــــى أن ينقضــــــي الت ــــــب(فــــــق فيهــــــا عل ــــــزام ليحــــــل ) املني ــــــه الت حمل

جديــــــد و هـــــــو املنــــــاب يف مواجهـــــــة الــــــدائن املنـــــــاب لديه،اإلنابــــــة الكاملـــــــة هــــــي جتديـــــــد االلتــــــزام بتغيـــــــري شـــــــخص ـــــة املنيـــــب ق املـــــدين أي تـــــربأ ذمـــــ املنـــــاب لديـــــه،و يرتتـــــب علـــــى ذلـــــك انقضـــــاء التأمينـــــات الضـــــامنة هلـــــذا االلتـــــزام ل ب

أما بالنســــــبة و مــــــن بينهــــــا الكفالــــــة،فتربأ ذمــــــة الكفيــــــل يف مواجهــــــة الــــــدائن مــــــا مل يــــــرض بكفالــــــة املــــــدين اجلديــــــد،ـــــزام ال ـــــايل ال ينقضـــــي االلت ـــــزام و بالت ـــــات لإلنابـــــة الناقصـــــة فـــــال يوجـــــد هنـــــاك جتديـــــد لاللت ـــــنقض التأمين قـــــدمي و ال ت

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 36

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

جبانــــــب التـــــزام املنــــــوب عنــــــه و يكـــــون للــــــدائن مــــــدينان ) املـــــدين األصــــــلي(الضـــــامنة لــــــه،حيث يقـــــوم التــــــزام املنيــــــب .بدال من واحد

.انقضاء الدين المكفول بالمقاصة-5

مــــــن 297إذا أصـــــبح املــــــدين املكفــــــول دائنــــــا للـــــدائن و تــــــوافرت شــــــروط املقاصــــــة املنصـــــوص عليهــــــا يف املــــــادة ـــــدائن و انقضـــــى بالتبعيـــــة التـــــزام ـــــذي ترتـــــب يف ذمـــــة ال القـــــانون املدين،انقضـــــى االلتـــــزام املكفـــــول بقـــــدر االلتـــــزام ال

.الكفيل ذا القدر

.انقضاء الدين المكفول باتحاد الذمة-6

واحــــــد صــــــفتا الــــــدائن و املــــــدين مــــــن القــــــانون املدين،ينقضــــــي االلتــــــزام إذا اجتمعــــــت يف شــــــخص 304املــــــادة واحـــــــد و بالقـــــــدر الـــــــذي احتـــــــدت فيـــــــه الذمـــــــة،كأن يـــــــرث املـــــــدين الـــــــدائن أو أن يوصـــــــي الـــــــدائن بالنســـــــبة لـــــــدين

.ملدينه بالدين،و مىت انقضى االلتزام األصلي املكفول انقضى بالتبعية التزام الكفيل

.انقضاء االلتزام األصلي دون الوفاء-)ب

:معينة ينقضي االلتزام دون الوفاء به يف حاالت

.اإلبراء-1

إذا أبـــــــرأ الـــــــدائن مدينـــــــه فـــــــإن التـــــــزام املـــــــدين ينقضـــــــي و ينقضـــــــي بالتبعيـــــــة مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين، 305املـــــــادة .التزام الكفيل،أما إبراء ذمة الكفيل ال يرتتب عليه إبراء ذمة الكفيل األصلي

.استحالة التنفيذ-2

ال يـــــد لـــــه فيه،فإنـــــه ينقضـــــي و ينقضـــــي التـــــزام الكفيـــــل بصـــــفة تبعيـــــة إذا اســـــتحال تنفيـــــذ التـــــزام املـــــدين لســـــبب أجنـــــيب ال يـــــد و لكـــــن يف هـــــذه احلالـــــة علـــــى املـــــدين أن يثبـــــت أن الوفـــــاء بالـــــدين أصـــــبح مســـــتحيال عليـــــه لســـــبب

.له فيه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 37

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.التقادم المسقط-3

و مل تكتمــــــل مــــــدة التقــــــادم إذا انقضــــــى االلتــــــزام األصــــــلي بالتقــــــادم فــــــإن التــــــزام الكفيــــــل ينقضــــــي بالتبعيــــــة و لــــــ .اخلاصة به

.انقضاء الكفالة بفسخ الدين أو بإبطاله-4

قـــــــد يـــــــزول الـــــــدين املكفـــــــول بفســـــــخ العقـــــــد الـــــــذي أنشـــــــأه فيصـــــــبح الـــــــدين كأنـــــــه مل يكـــــــن،و كـــــــذلك تصـــــــبح . الكفالة كأا مل تكن تبعا للدين

.األسباب العامة النقضاء الكفالة بطريق أصلي:ثانيا

.اتحاد الذمة-1

ــــــــدائن(إذا ورث أحــــــــدمها اآلخــــــــر ــــــــل دون االلتــــــــزام) الكفيــــــــل و ال ــــــــك انقضــــــــاء التــــــــزام الكفي ــــــــب علــــــــى ذل ترتواحـــــــد حـــــــد صـــــــفة الكفيـــــــل و املـــــــدين يف شـــــــخص ا إذا ورث الكفيـــــــل املـــــــدين ففـــــــي هـــــــذه احلالـــــــة تت املكفول،أمـــــــ

.لذلك ال تنقضي الكفالة

.انقضاء التزام الكفيل باإلبراء-2

الكفيـــــل مـــــن الكفالـــــة بـــــرأت ذمـــــة هـــــذا األخـــــري دون أن ينقضـــــي الـــــدين املكفول،أمـــــا العكـــــس إذا أبـــــرأ الـــــدائن .فغري صحيح فال جيوز للدائن أن يربأ ذمة املدين األصلي دون أن تربأ ذمة الكفيل

.انقضاء التزام الكفيل بالتقادم-3

. معىن ذلك أن ينقضي التزام الكفيل بالتقادم دون أن ينقضي الدين املكفول

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 38

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.األسباب الخاصة النقضاء عقد الكفالة بصفة أصلية:ا ثالث

.هناك ثالث أسباب خاصة النقضاء الكفالة بصفة أصلية،أي دون أن ينقضي االلتزام األصلي

).مدنيقانون 656المادة (ضمانات براءة ذمة الكفيل بقدر ما أضاعه الدائن بخطئه من ال)1

الــــــدائن فيمــــــا لــــــه مــــــن حقــــــوق، حمــــــل ه حيــــــل الــــــدين فإنــــــ ألنــــــه إذا وىف ر حلمايــــــة الكفيــــــل الســــــبب مقــــــر افهــــــذ و معــــــىن ذلــــــك إذا كانــــــت هنــــــاك تأمينــــــات ضــــــامنة لــــــنفس الــــــدين املضــــــمون بالكفالــــــة فــــــإن الكفيــــــل الــــــذي يــــــويف

ــــــذا الــــــدين يكتســــــب هــــــذه التأمينــــــات كل أضــــــاع هــــــا يف رجوعــــــه علــــــى املــــــدين أو علــــــى غــــــريه مــــــن الكفالء،فــــــإذاع علـــــى الكفيـــــل فرصـــــة يف اســـــتيفاء حقـــــه الـــــذي ه يكـــــون قـــــد ضـــــي الـــــدائن خبطئـــــه تأمينـــــا مـــــن هـــــذه التأمينـــــات فإنـــــ

و يكـــــون اجلـــــزاء هـــــو بـــــراءة ذمـــــة الكفيـــــل يف مواجهـــــة الـــــدائن بقـــــدر مـــــا أضـــــاعه هـــــذا األخـــــري مـــــن ه فيـــــه،حـــــل حملـــــ .تأمينات

ـــــدائن اإلجـــــراءات فـــــي )2 ـــــل لعـــــدم اتخـــــاذ ال ـــــراءة ذمـــــة الكفي ـــــه ب ـــــل ل ـــــذار الكفي مواجهـــــة المـــــدين بعـــــد إن .بضرورة اتخاذها

2قـــــرةف 567هـــــذه وســـــيلة حلمايـــــة الكفيـــــل مـــــن تقصـــــري الـــــدائن أو إمهالـــــه،و قـــــد جـــــاء الـــــنص عليهـــــا يف املـــــادة غـــــري أن ذمـــــة الكفيـــــل تـــــربأ إذا مل يقـــــم الـــــدائن باختـــــاذ اإلجـــــراءات ضـــــد املـــــدين خـــــالل ســـــتة "مـــــن القـــــانون املـــــدين

ـــــذار) 6( ـــــل أشـــــهر مـــــن إن ـــــدائن،ما مل يقـــــدم املـــــدين للكفي ـــــل لل ـــــا الكفي ـــــاطىء "ضـــــمانا كافي ـــــيت يتب ـــــة ال ،هـــــذه احلال ر املشــــــرع فيهــــــا الــــــدائن باختــــــاذ اإلجــــــراءات للمطالبــــــة بالــــــدين رغــــــم حلــــــول األجــــــل أو تــــــأخره يف اختاذها،فقــــــد قــــــرـــــ ـــــدائن باختـــــاذ هـــــذه اإلجـــــراءات فـــــإن مل يتخـــــذها خـــــالل ســـــتة أشـــــهر مـــــن ت ـــــذار ال اريخ هـــــذا للكفيـــــل حقـــــه يف إن

اإلنـــــذار بـــــرأت ذمـــــة الكفيـــــل،و احلكمـــــة مـــــن هـــــذا الـــــنص واضـــــحة و هـــــي محايـــــة الكفيـــــل،ألن املشـــــرع مل يشـــــأ أن .ال اية يرتك الكفيل ملتزما بعقد الكفالة إىل ما

3( سة المدينبراءة ذمة الكفيل لعدم تقدم الدائن في تفل.

م بدينــــــه يف التفلســـــــة و إال الــــــدائن أن يتقــــــد إذا أفلــــــس املــــــدين وجـــــــب علــــــى " 658و نصــــــت عليهــــــا املــــــادة ـــــا "بســـــبب إمهـــــال الـــــدائن ســـــقط حقـــــه يف الرجـــــوع علـــــى الكفيـــــل بقـــــدر مـــــا أصـــــاب هـــــذا األخـــــري مـــــن ضـــــرر ،فهن

تــــربأ ذمــــة الكفيــــل بقــــدر مــــا أصــــابه مــــن ضــــرر بســــبب إمهــــال الــــدائن،و يتبــــني مــــن ذلــــك أنــــه إذا مل يتقــــدم الــــدائن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 39

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــــرب ـــــــل ال ت ـــــــه مـــــــن يف تفلســـــــة املـــــــدين فـــــــإن ذمـــــــة الكفي ـــــــدائن احلصـــــــول علي ـــــــذي كـــــــان يســـــــتطيع ال أ إال بالقـــــــدر الالتفليســــــة،و جيــــــب علــــــى الكفيــــــل أن يتمســــــك ــــــذا احلــــــق ســــــواء يف صــــــورة دفــــــع أو دعــــــوى،لكن حــــــق الكفيــــــل

.يف ذلك ليس من النظام العام فيجوز له النزول عنه و ال حيكم به القاضي من تلقاء نفسه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 40

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.ةـــــات العينيـــأمينـــالت

.الرهن الرسمي

ــــرهن الرمســــي بأنــــه 882عرفــــت املــــادة ــــا علــــى "...مــــن القــــانون املــــدين ال ــــدائن حقــــا عيني ــــه ال عقــــد يكســــب بعقـــــار لوفـــــاء دينـــــه،يكون لـــــه مبقتضـــــاه أن يتقـــــدم علـــــى الـــــدائنني التـــــالني لـــــه يف املرتبـــــة يف اســـــتيفاء حقـــــه مـــــن مثـــــن

أن املشــــــرع 882هـــــذا التعريــــــف الـــــذي جـــــاءت بــــــه املـــــادة ،و مـــــا يالحــــــظ علـــــى "ذلـــــك العقـــــار يف أي يــــــد كـــــانـــــــذي يكســـــــبه ـــــــرهن ال العقـــــــد ال ـــــــف إىل حـــــــق ال ـــــــني العقـــــــد و احلـــــــق و كـــــــان األفضـــــــل أن ينصـــــــرف التعري مجـــــــع بـــــدائنني العـــــاديني فاألصـــــل أن ـــــنص مل يـــــذكر ال ـــــرهن الرمسي،كـــــذلك ال خاصـــــة أن القـــــانون املـــــدين يعـــــاجل أحكـــــام ال

ـــــــأيت عبـــــــارة الـــــــدائنني العـــــــاديني بعـــــــد ـــــــنص" مأن يتقـــــــد "عبـــــــارة ت م علـــــــى الـــــــدائنني العـــــــادينيأن يتقـــــــد "فيصـــــــبح ال ".و الدائنني التالني له يف املرتبة

ــــــدائن املــــــرن يف اســــــتيفاء حقــــــه يكــــــون مــــــن مثــــــن العقــــــار املرهون،ممــــــ ــــــف يشــــــري إىل أن حــــــق ال ا كــــــذلك التعريـــــدائن املـــــرن ال يســـــتطيع ممارســـــة حقـــــه يف التقـــــد ي ـــــه أن ال ـــــد بيعـــــه،مع إال مفهـــــم من علـــــى مثـــــن العقـــــار املرهـــــون عن

العقـــــار املرهـــــون كـــــالتعويض يف حالـــــة هـــــالك العقـــــار حمـــــل مـــــا حيـــــل ه يســـــتطيع أن ميـــــارس هـــــذا احلـــــق علـــــى كـــــل أنــــــــــــة التـــــــأمني ـــــــة أو يف حال ـــــــزع امللكي ـــــــون "مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين 907املـــــــادة (املرهـــــــون أو ن ـــــــدائنون املرن يســـــــتويف ال

".نني العاديني من مثن العقار املرهون أو من املال الذي حل حمل هذا العقارحقوقهم جتاه الدائ

ــــا لوفــــاء دينــــه"و أخــــريا عبــــارة الــــنص و هــــي فهم منهــــا ،فــــي "الــــرهن الرمســــي عقــــد يكســــب بــــه الــــدائن حقــــا عينيـــــرهن ال خيـــــرج العقـــــار مـــــن ا ـــــه مـــــع أن ال ـــــذي ضـــــمن مـــــن أجل لضـــــمان أن العقـــــار املرهـــــون ال يضـــــمن إال الـــــدين ال

العــــــام لبقيــــــة الــــــدائنني،و هــــــؤالء يســــــتطيعون التنفيــــــذ علــــــى العقــــــار إال ــــــم ال يســــــتوفون حقــــــوقهم إالا تبقــــــى ممــــــ أ .بعد استيفاء الدائن املرن حقه بالكامل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 41

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــــين يتميـــــــز خبمـــــــس 882و مـــــــن خـــــــالل املـــــــادة* قـــــــانون مـــــــدين يتضـــــــح أن الـــــــرهن الرمســـــــي باعتبـــــــاره حـــــــق عي :خصائص

ـــــيالـــــرهن حـــــق )أ ل صـــــاحبه ســـــلطة مباشـــــرة علـــــى مـــــال معـــــني مبوجبهـــــا يســـــتطيع ألنـــــه خيـــــو :الرســـــمي حـــــق عينغـــــــريه مـــــــن الـــــــدائنني اقتضـــــــاء حقـــــــه مـــــــن املقابـــــــل النقـــــــدي هلـــــــذا املـــــــال حمـــــــل احلـــــــق باألفضـــــــلية و بالتقـــــــدم علـــــــى

و الدائنني التالني له يف املرتبة؛العاديني

ألنـــــه ال ينشـــــأ إال تابعـــــا حلـــــق أصـــــلي لضـــــمان الوفـــــاء بـــــه و هـــــذه التبعيـــــة :الـــــرهن الرســـــمي حـــــق تبعـــــيحـــــق )ب 893رتـــــــه املـــــــادة ،و هـــــــذا مـــــــا قر األصـــــــلي و يـــــــدور معـــــــه وجـــــــودا و عــــــدما يرتتــــــب عليهـــــــا أن الـــــــرهن يتبـــــــع احلــــــق

ال ينفصـــــــل الــــــرهن عـــــــن الـــــــدين املضــــــمون بـــــــل يكـــــــون تابعــــــا لـــــــه يف صـــــــحته و يف انقضـــــــائه،ما مل "قــــــانون مـــــــدين ؛"على غري ذلكينص القانون

ــــــرهن الرســــــمي عقــــــد عقــــــاريحــــــق )ج ــــــرد إال :ال ــــــازي فهــــــو ال ي ــــــرهن احلي ــــــى عقــــــار دون املنقــــــول خبــــــالف ال علالـــــذي يـــــرد علـــــى العقـــــار و املنقـــــول و يراعـــــى أن الـــــرهن الرمســـــي قـــــد يـــــرد اســـــتثناءا علـــــى بعـــــض املنقـــــوالت و هـــــي

صة للشهر؛م القانون هلا طريقة خاظ الطائرة،السفينة و احملل التجاري،و قد ن

ــــــةحــــــق )د ــــــر قابــــــل للتجزئ كــــــل جــــــزء مــــــن العقــــــار " 892و نصــــــت عليــــــه املــــــادة :الــــــرهن الرســــــمي حــــــق غيـــــــة ـــــــدين مضـــــــمون بالعقـــــــار أو العقـــــــارات املرهون ـــــــن و كـــــــل جـــــــزء مـــــــن ال ـــــــة ضـــــــامن لكـــــــل دي أو العقـــــــارات املرهون

ـــــك ـــــة بالنســـــبة للعقـــــار املنقـــــول أن "كلها،مـــــا مل يـــــنص القـــــانون أو يقضـــــي االتفـــــاق بغـــــري ذل ،و معـــــىن عـــــدم التجزئ ــــاك عــــدة عقــــارات مضــــمونة فكــــل عقــــار منهــــا يعتــــرب مــــن العقــــار يضــــمن جــــزء كــــل ــــه،فإذا كــــان هن الــــدين بأكمل

ضــــــمانا لكــــــل الــــــدين و حيــــــق للــــــدائن أن يباشــــــر حقــــــه علــــــى كــــــل منهــــــا،و معــــــىن عــــــدم التجزئــــــة بالنســــــبة للــــــدين مــــــن املضــــــمون أن كــــــل جــــــزء مــــــن هــــــذا الــــــدين يكــــــون مضــــــمونا بكــــــل العقــــــار املضــــــمون،فإذا وىف املــــــدين جبــــــزء

ر بنســـــــبة تقابـــــــل مـــــــن انقضـــــــى مـــــــن الـــــــدين،بل يبـــــــق الـــــــرهن كـــــــامال ضـــــــامنا للوفـــــــاءار ال يتحـــــــر الـــــــدين فـــــــإن العقـــــــ من الدين؛ ما مت دفع جزء من العقار كل ر جزء و لكن جيوز أن يتفق الدائن و املدين على أن يتحر

ـــــه مـــــن العقـــــود الشـــــكليةحـــــق )ه ـــــرهن الرســـــمي حـــــق اتفـــــاقي لكن اتفـــــاقي ألن مصـــــدره العقـــــد لكنـــــه مـــــن :ال ".ال ينعقد الرهن إال بعقد رمسي"قانون مدين 883العقود الشكلية،هذا ما وضحته املادة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 42

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

:أما خصائص عقد الرهن الرمسي فهي*

ألن توافــــــق اإلرادتــــــني ال يكــــــف النعقــــــاده فقط،بــــــل اشــــــرتط القــــــانون :عقــــــد الــــــرهن الرســــــمي عقــــــد شــــــكلي)أـــــره يف و ـــــك حتري ـــــع فـــــوق ذل ـــــوافر هـــــذا الشـــــكل وق ـــــة،فإذا مل يت ـــــات معين ـــــة و أن تـــــذكر يف هـــــذه الورقـــــة بيان رقـــــة رمسي

؛)من القانون املدين 883املادة (العقد باطال

يف ذمـــــة الــــــراهن إذ أن ألنـــــه ال ينشـــــىء التزامـــــات إال : عقـــــد الـــــرهن الرســـــمي عقـــــد ملـــــزم لجانــــــب واحـــــد)ب ا لـــــه أجــــــل الــــــدين و هـــــذا هــــــو مقابـــــل التــــــزام الراهن،أمــــــ املفـــــروض أن الــــــدائن قـــــد ســــــبق و أقــــــرض املـــــدين أو مــــــد

الدائن املرن فال يلتزم يف عقد الرهن ذاته بشيء بل يكون العقد ملنفعته؛

ـــــرهن الرســـــمي هـــــو عقـــــد معاوضـــــة)ج ـــــالرهن بـــــل يقدمـــــه مبقابل،ســـــواء :عقـــــد ال ألن الـــــراهن ال يتـــــربع للـــــراهن بـــــدائن بتقـــــدمي قـــــرض للمـــــدين ـــــام ال ـــــه املـــــدين للـــــدائن أو كـــــان هـــــو قي ـــــزام تعهـــــد ب ـــــل هـــــو وفـــــاء الت كـــــان هـــــذا املقاب

...".أو منحه أجال

:و نظم القانون اجلزائري الرهن الرمسي يف ثالث فصول

من القانون املدين؛ 893إىل 883ء الرهن املواد من يتضمن قواعد إنشا :الفصل األول -

من القانون املدين؛ 932إىل 894يتضمن القواعد املنظمة آلثاره املواد من :الفصل الثاني-

.من القانون املدين 936إىل 933و يتضمن انقضاء الرهن الرمسي املواد من :الفصل الثالث-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 43

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.إنشاء الرهن الرسمي:أوال

ــــد النعقــــاد هــــذا العقــــد مــــن تــــوافر شــــروط شــــكلية و شــــروط ينشــــأ ــــرهن الرمســــي مبقتضــــى عقــــد شــــكلي و الب ال :موضوعية

.الشروط الشكلية إلنشاء الرهن الرسمي-)1

:يتطلب القانون النعقاد الرهن الرمسي من حيث الشكل أن يتوافر شرطان

أن يفرغ عقد الرهن يف ورقة رمسية؛)أ

.بيانات التخصيص من حيث العقار املرهون و الدين املضمونأن تذكر يف هذه الورقة )ب

.الرسمية في إبرام عقد الرهن ) أ

،و كلمــــــة رمســــــي تكشــــــف ..."ال ينعقــــــد الــــــرهن إال بعقــــــد رمســــــي"قــــــانون مــــــدين 883و نصــــــت عليهــــــا املــــــادة علـــــى أن إبـــــرام هـــــذا العقـــــد يســـــتلزم التعبـــــري عـــــن الرضـــــا أمـــــام املوث الورقـــــة الرمسيـــــة يثبـــــت فيهـــــا ر ق،فهـــــو الـــــذي حيـــــر

قــــــانون مــــــدين علــــــى أن مصــــــاريف 883مــــــن املــــــادة 2ال ينشــــــأ هــــــذا الــــــرهن،و تــــــنص الفقــــــرة هــــــذا الرضــــــا و إال ـــــراهن إال ـــــى ال ـــــك، العقـــــد تكـــــون عل ـــــى غـــــري ذل ـــــرهن إذا اتفـــــق عل و املالحـــــظ علـــــى هـــــذه املـــــادة أـــــا نصـــــت أن ال

عرفـــــت الـــــرهن الرمســـــي بأنـــــه عقـــــد،فالرهن مصـــــدره قـــــانون مـــــدين 882الرمســـــي يكـــــون أيضـــــا حبكـــــم مـــــع أن املـــــادة ــــــالرهن القضــــــائي يف القــــــانون الفرنســــــي، ــــــى حكــــــم فهــــــو املعــــــروف ب ــــــب عل ــــــذي يرتت ــــــرهن ال العقــــــد وحــــــده أمــــــا ال

ـــــــت إرادة املشـــــــرع ر بقـــــــوة القـــــــانون كـــــــأثر لـــــــبعض األحكـــــــام القضـــــــو يتقـــــــر ـــــــدائن،و ملـــــــا كان ائية دون أن يطلبـــــــه ال .يف النص ر حبكم نظام التخصيص فال معىن لورود لفظ حكم املقر اجلزائري قد استعاضت عن الرهن

ــــــارة ــــــوع مــــــن الــــــرهن معمــــــول بــــــه يف " أو مبقتضــــــى القــــــانون"أمــــــا عب ــــــرهن القــــــانوين،و هــــــذا الن فاملقصــــــود بــــــه الـــــــة علـــــــى أمـــــــوال زوجهـــــــا"فرنســـــــا لصـــــــاحل الزوجـــــــة و األهليـــــــة علـــــــى أمـــــــوال ،و كـــــــذلك لصـــــــاحل عـــــــدمي"نظـــــــام البائن

ياء علــــــيهم،أو لصــــــاحل الدولــــــة علــــــى حمصــــــل أمواهلــــــا و هــــــذا الــــــرهن غــــــري معــــــروف يف اجلزائــــــر أو األوصــــــأوليــــــائهم مـــــن القـــــانون املـــــدين 999لكـــــن ميكـــــن القـــــول أن التقنـــــني املـــــدين قصـــــد بـــــالرهن القـــــانوين مـــــا نصـــــت عليـــــه املـــــادة

.د هذا االمتياز يف ظرف شهرينو هو أن امتياز البائع للعقار ينقلب إىل رهن رمسي إذا مل يقي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 44

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

غنيـــــــه عـــــــن إجـــــــراءات تنفيـــــــذي ي فالرمسيـــــــة حتقـــــــق فائـــــــدة للـــــــدائن املـــــــرن ألـــــــا تـــــــزوده منـــــــذ إبـــــــرام العقـــــــد بســـــــند التقاضـــــي إذا امتنـــــع الـــــراهن عـــــن الوفــــــاء بدينـــــه عنـــــد حلـــــول األجـــــل،و هــــــذه فائـــــدة عمليـــــة ال ســـــبيل إلنكارهــــــا،

راعـــــى كبـــــري أن ي تضـــــمن إىل حـــــد و الرمسيـــــة حتقـــــق فائـــــدة للـــــرهن ذاتـــــه و لالئتمـــــان العقـــــاري بصـــــفة خاصـــــة ألـــــا .إخل...صحته من أهلية،ملكية الراهن ،ختصيص الرهنليف إبرام العقد الشروط الالزمة

.بيانات التخصيص في عقد الرهن )ب

املتعلقــــــة بالتخصــــــيص،أي البيانــــــات الــــــيت تعــــــني شــــــرتط النعقــــــاد الــــــرهن أن يــــــذكر يف العقــــــد الرمســــــي البيانــــــاتي د الـــــــــــــــــــــدين املضـــــــــــــــــــــمون أو الـــــــــــــــــــــديون املضــــــــــــــــــــــمونة،كطبيعة املرهونـــــــــــــــــــــة،و حيــــــــــــــــــــــد العقـــــــــــــــــــــار أو العقـــــــــــــــــــــارات

ـــــــدين و تارخيه،حملـــــــه و مقـــــــداره،و جيـــــــب أن تكـــــــون هـــــــذه العقار،جنسه،موقعه،مســـــــاحته و حـــــــدوده،و مصـــــــدر ال ــــــدين املضــــــمون و مــــــداه،و إال فــــــإن ــــــز العقــــــار املرهــــــون عــــــن غــــــريه و ختصــــــيص ال ــــــة لتميي ــــــات كافي ــــــرهن ال البيان ال

ــــــدوين هــــــذه البيانــــــات يف الورقــــــة الرمسيــــــة الــــــيت يــــــتم )مــــــن القــــــانون املــــــدين 2ف 886املــــــادة (ينعقــــــد ،و جيــــــب ت .رمسي الحق ،أو يف عقد )عقد الرهن ذاته(فيها إبرام العقد

.وجوب الرسمية في التوكيل و الوعد بالرهن

.التوكيل في الرهن-1

أيضــــــــا،غاية األمــــــــر أن الوكالــــــــة يف كمــــــــا جتــــــــوز الوكالــــــــة يف التصــــــــرفات بصــــــــفة عامــــــــة فهــــــــي جــــــــائزة يف الــــــــرهن ـــــواردة يف ألفـــــاظ ـــــوع مـــــن التصـــــرفات،فالوكالة ال ـــــرهن تقتضـــــي ختصيصـــــا هلـــــذا الن ـــــل ســـــلطة ال عامـــــة ال تعطـــــي للوكي

ــــرهن و هــــذا مــــا عــــرب عليــــه املشــــرع يف املــــادة ــــة خاصــــة يف كــــل عمــــل "قــــانون مــــدين 574إبــــرام ال ال بــــد مــــن وكال،و يكفــــــــي أن يصــــــــدر التوكيــــــــل ..."و الــــــــرهن و التــــــــربع و الصــــــــلحســــــــيما يف البيــــــــع اللــــــــيس مــــــــن أعمــــــــال اإلدارة

574بــــــالرهن دون تعيــــــني العقــــــار حمــــــل الــــــرهن علــــــى وجــــــه التخصــــــيص،و هــــــذا مــــــا نصــــــت عليــــــه كــــــذلك املــــــادة الوكالــــــة اخلاصــــــة يف نــــــوع معــــــني مــــــن األعمــــــال القانونيــــــة تصــــــح و لــــــو مل يعــــــني حمــــــل هــــــذا العمــــــل "قــــــانون مــــــدين

شــــــرع يشــــــرتط الرمسيــــــة يف عقــــــد الــــــرهن ذاتــــــه فــــــإن الرمسيــــــة واجبــــــة اإلتبــــــاع ،فــــــإذا كــــــان امل"علــــــى وجــــــه التخصــــــيصجيــــــب أن يتــــــوفر يف الوكالــــــة الشــــــكل الواجــــــب تــــــوفره "قــــــانون مــــــدين 572أيضــــــا يف عقــــــد الوكالــــــة طبقــــــا للمــــــادة

،و علـــــى هـــــذا فالتوكيـــــل "يف العمـــــل القـــــانون الـــــذي يكـــــون حمـــــل الوكالـــــة مـــــا مل يوجـــــد نـــــص يقضـــــي خبـــــالف ذلـــــك .نشأ إال إذا أفرغ يف الشكل الرمسييف الرهن ال ي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 45

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.الوعد بالرهن-2

ــــرام عقــــد مــــن العقــــود مراعــــاة شــــكل خــــاص فــــإن هــــذا الشــــكل جيــــب مراعاتــــه أيضــــا يف إذا اشــــرتط القــــانون إلبالوعـــــد بـــــإبرام هـــــذا العقـــــد،و احلكمـــــة مـــــن ذلـــــك أنـــــه إذا مل يـــــتم الوعـــــد يف نفـــــس الشـــــكل الـــــذي اشـــــرتطه املشـــــرع ـــــص املشـــــرع علـــــى ـــــذلك فقـــــد ن ـــــؤدي هـــــذا إىل إمكـــــان التهـــــرب مـــــن شـــــرط الشـــــكل،و ل لتمـــــام التصـــــرف ذاتـــــه في

اشـــــــرتط القـــــــانون لتمـــــــام العقـــــــد اســـــــتيفاء شـــــــكل معـــــــني فهـــــــذا إذا"...قـــــــانون مـــــــدين 2قـــــــرةف 71هــــــذا يف املـــــــادة ،و علــــــى هــــــذا فالوعــــــد بإنشــــــاء رهــــــن رمســــــي ال "الشــــــكل يطبــــــق أيضــــــا علــــــى االتفــــــاق املتضــــــمن الوعــــــد بالتعاقــــــد

."ينعقد إال إذا أفرغ هو نفسه يف الشكل الرمسي

.جزاء تخلف الرسمية

ــــــ ــــــاطال بطالن ــــــرهن يف الشــــــكل الرمســــــي وقــــــع ب ــــــاره رهنا،فالشــــــكل هــــــو ركــــــن مــــــن إذا مل ينعقــــــد ال ــــــق باعتب ا مطل ".ال ينعقد الرهن إال بعقد رمسي"قانون مدين 883و هذا ما نصت عليه املادة ،أركان االنعقاد

.نفقات عقد الرهن

ــــــرهن كتلــــــك الالزمــــــة الســــــتخراج وضــــــع املشــــــرع قاعــــــدة مكم ــــــراهن نفقــــــات عقــــــد ال لــــــة مبقتضــــــاها يتحمــــــل التكـــــــــون "قـــــــــانون مـــــــــدين 883ره املشـــــــــرع يف املـــــــــادة إخل،و هـــــــــذا مـــــــــا قـــــــــر ...التوثيـــــــــقالشـــــــــهادات العقارية،رســـــــــوم

،هــــذه القاعــــدة تطــــابق مــــا جيــــري عليــــه العمــــل فعــــال "مصــــاريف العقــــد علــــى الــــراهن إال إذا اتفــــق علــــى غــــري ذلــــكــــــ ن أن مــــــن حتمــــــذي بغــــــريه مــــــا كــــــان للمــــــر ــــــرهن ال ــــــراهن نفقــــــات الرهن،فهــــــو صــــــاحب مصــــــلحة يف إمتــــــام ال ل ال .اءه قرضا،و مع ذلك فال مانع من االتفاق على خالف هذايقبل إعط

.الشروط الموضوعية إلنشاء الرهن الرسمي-)2

الرضـــــا،احملل : رة يف القواعـــــد العامـــــة بشـــــأنيراعـــــى يف إبرامـــــه الشـــــروط املقـــــر مبقتضـــــى عقـــــد الـــــرهن الرمســـــيينشـــــأ إىل الشـــــكل،و أطـــــراف العقـــــد مهـــــا الـــــدائن املـــــرن و الـــــراهن،و هـــــذا األخـــــري قـــــد يكـــــون هـــــو و الســـــبب باإلضـــــافة

املـــــدين نفســـــه و هـــــو األمـــــر الغالـــــب،و قـــــد يكـــــون شخصـــــا آخـــــر غـــــري املـــــدين يـــــرهن مالـــــه لضـــــمان الوفـــــاء بـــــدين ـــــ ــــة ب ــــين"غــــريه،و يســــمى يف هــــذه احلال ــــص املشــــرع علــــى"الكفيــــل العي ــــك يف املــــادة ،و قــــد ن ــــانون مــــدين 884ذل ق

،و جبانــــــب مراعــــــاة "وز أن يكــــــون الــــــراهن هــــــو املــــــدين نفســــــه أو شخصــــــا آخــــــر يقــــــدم رهنــــــا ملصــــــلحة املــــــدينجيــــــ"

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 46

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــرهن الرمسي،فقـــــد خـــــص ـــــرهن الرمســـــي بقو القواعـــــد العامـــــة يف إنشـــــاء ال اشـــــرتط اعـــــد موضـــــوعية خاصـــــة باملشـــــرع ال .نمن ناحية ختصيص الرهن،و من ناحية أخرى أهلية الراهن و ملكيته للعقار املرهو

.تخصيص الرهن

:رهون و على الدين املضمون بالرهنتنطبق على العقار امل قاعدة ختصيص الرهن قاعدة مزدوجة

.العقار المرهون-)1

ـــــرهن الرمســـــي إال ـــــه ال يـــــرد ال ـــــا تعيينـــــا دقيقـــــا مـــــن حيـــــث طبيعت علـــــى عقـــــار و ينبغـــــي أن يكـــــون هـــــذا العقـــــار معين .ميتد الرهن إىل ملحقات العقار حبكم القانونو موقعه،و جيب أن يكون حاضرا ،كما

ــــرهن-أ ــــرد ال ــــار إال ال ي ــــازة الشــــيء املرهــــون مــــن :علــــى عق ــــه ال ينقــــل حي ــــرهن الرمســــي أن مــــن أهــــم خصــــائص الالـــــــراهن حـــــــائزا للشـــــــيء مســـــــيطرا عليـــــــه،قادرا علـــــــى التصـــــــرف فيـــــــه،لكن هـــــــذه الـــــــراهن إىل الـــــــدائن املرن،فيظـــــــل

ن رغم عدم حيازته للشيء،ألن حقه مشهر و نافذ يف مواجهة الكافةالسلطات ال تؤثر يف حق املر.

ـــــا -ب ـــــا دقيق ـــــين العقـــــار تعيين ـــــانون مـــــدين،تعيني العقـــــار يكـــــون دقيقـــــا 886مـــــن املـــــادة 2طبقـــــا للفقـــــرة :تعي قمــــــــــــــــن حيــــــــــــــــث طبيعتــــــــــــــــه و موقعــــــــــــــــه و يــــــــــــــــذكر مــــــــــــــــا إذا كــــــــــــــــان قطعــــــــــــــــة أرض أو منزل،باإلضــــــــــــــــافة الســــــــــــــــم

ـــــــا إخل،إذا أغفلـــــــ...البلدة،الشـــــــارع ـــــــات ال مينـــــــع هـــــــذا مـــــــن اعتبـــــــار العقـــــــار معين ـــــــب ت البيان تعيينـــــــا دقيقـــــــا،فال يرتتعلــــى هــــذا اإلغفــــال أي أثـــــر إذ الفكــــرة هــــي تعيــــني العقـــــار مبــــا ينفــــي عنــــه اجلهالـــــة،أما إذا مل يراعــــى شــــرط تعيـــــني

.العقار كان الرهن باطال بطالنا مطلقا

ــــــه :ملحقــــــات العقــــــار المرهــــــون-ج ــــــني العقــــــار املرهــــــون ذات ــــــى اشــــــرتاط تعي ــــــرهن عل ــــــدأ ختصــــــيص ال يقتصــــــر مبــــــني ملحقــــــات العقــــــار املرهــــــون،ألن املقصــــــود بقاعــــــدة التخصــــــيص فصــــــل العقــــــار ــــــا دقيقــــــا دون اشــــــرتاط تعي تعيين

ــــرهن لــــيس عامــــا بــــل خاصــــا يــــرد علــــى عقــــار بذاتــــه،و إذ مل ااملرهــــون علــــى ســــائر أمــــوال الــــراهن للتأكــــد مــــن أن اليــــــد العقــــــار فــــــإن الــــــرهن الــــــوارد عليــــــه ميتــــــد إىل ملحقاتــــــه حبكــــــم القــــــانون دون حاجــــــة إىل اتفــــــاق صــــــريح يــــــتم حتد

ـــــذ ـــــد اختـــــاذ إجـــــراءات التنفي ـــــدائن عن ـــــد إىل ملحقـــــات العقـــــار املرهـــــون،أن ال ـــــرهن ميت بـــــني املتعاقـــــدين،و معـــــىن أن الـــــه و يقتضـــــي حقـــــه مـــــن مثـــــن العقـــــار و مـــــن مثـــــن امل ـــــص علـــــى العقـــــار ينفـــــذ أيضـــــا علـــــى ملحقات ـــــد ن لحقـــــات،و ق

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 47

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

رهــــون،و ذلـــــك املشــــرع علــــى قاعـــــدة مشــــول الــــرهن للملحقـــــات و أعطــــى أمثلــــة ملـــــا يعتــــرب مــــن ملحقـــــات العقــــار امل :دينمن القانون امل 887يف نص املادة

ـــــاق- ـــــرهن حقـــــوق االرتفـــــاق املقـــــر :حقـــــوق االرتف رة خلدمـــــة العقـــــار املرهـــــون،و هـــــذه احلقـــــوق ال جيـــــوز يشـــــمل ال رة خلدمته؛العقار ميتد إىل احلقوق املقر رهنها استقالال،لكن رهن

فتأخـــــذ حكمـــــه و ميتـــــد إليهـــــا هـــــي منقـــــوالت بطبيعتهـــــا لكنهـــــا ترصـــــد خلدمـــــة عقـــــار :العقـــــارات بالتخصـــــيص-بالتخصـــــــيص جيـــــــب أن يكـــــــون التخصـــــــيص الـــــــرهن باعتبارهـــــــا مـــــــن امللحقـــــــات العقاريـــــــة،و حـــــــىت تعتـــــــرب عقـــــــارات

اآلالت : خلدمـــــــــــــة صـــــــــــــاحب العقـــــــــــــار،و أمثلتهـــــــــــــا عينيـــــــــــــا و أن تكـــــــــــــون مرصـــــــــــــودة خلدمـــــــــــــة العقـــــــــــــار و لـــــــــــــيس الزراعية،آالت املصنع،األثاث و املفروشات املرصودة خلدمة فندق؛

مـــــــا يزيـــــــد أو مـــــــا يلحـــــــق العقــــــــار املرهـــــــون مـــــــن زيـــــــادة ماديـــــــة بفعـــــــل الطبيعــــــــة :التحســـــــينات و اإلنشـــــــاءات-ء عليهــــــا أو بالزيــــــادة علــــــى البنــــــاء أو اإلنســــــان،و مــــــن أمثلــــــة التحســــــينات أن يقــــــوم مالــــــك األرض املرهونــــــة بالبنــــــا

املرهون،لكن يشرتط بالطبع أال يوجد اتفاق على استبعاد هذه امللحقات من ضمان الدائن؛

:الثمار ال تعترب حبسب األصل من ملحقات العقار املرهون لسببني :إلحاق الثمار بالعقار-

ألا ليست عقار؛-

ألا من حق املالك الراهن؛-

و االحتفاظ لنفسه ذه الثمار؛ فظ باحليازة و باحلق يف إدارة العقار،و جيين مثارهألن الراهن حمت-

ـــــق ـــــدائن املـــــرن يتعل ـــــة فـــــإن حـــــق ال ـــــزع امللكي ـــــه ن ـــــداءا مـــــن تســـــجيل تنبي ـــــه ابت ـــــك رأى املشـــــرع أن لكـــــن رغـــــم ذلاملرهـــــون مثلمـــــا توقـــــف و تـــــوزع مثـــــار العقـــــار "قـــــانون مـــــدين 888بالثمـــــار أيضـــــا،و هـــــذا مـــــا نـــــص عليـــــه يف املـــــادة

،و مبعــــىن إحلــــاق "يوقــــف و يــــوزع مثــــن العقــــار ابتــــداءا مــــن تســــجيل نــــزع امللكيــــة الــــذي هــــو مبثابــــة احلجــــز العقــــاريــــــع علــــــى قيمــــــة الثمــــــار حســــــب أســــــبقية كــــــل مــــــنهم يف ــــــد التوزي ــــــزاحم عن ــــــدائنني تت الثمــــــار بالعقــــــار أن حقــــــوق ال

.الرهن على العقار ذاته

ـــــييجـــــب أن يكـــــون العقـــــار ممـــــا يصـــــح التع-د ـــــه و بيعـــــه فـــــي المـــــزاد العلن ـــــه املـــــادة :امـــــل في و نصـــــت عليمــــــن القــــــانون املــــــدين،و مثاهلــــــا أنــــــه ال جيــــــوز رهــــــن األمــــــالك العامــــــة،األمالك الوقفيــــــة،حق االرتفــــــاق 2قــــــرةف 886

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 48

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــاءا علــــــى ــــــى العقــــــار،حق االســــــتعمال و حــــــق الســــــكىن ألنــــــه ال جيــــــوز النــــــزول عنهمــــــا للغــــــري إال بن اســــــتقالال عل .صريح شرط

.الدين المضمون بالرهن-)2

تـــــابع ال يقـــــوم بذاتـــــه و لكـــــن يســـــتند دائمـــــا إىل ديـــــن ر الـــــرهن ضـــــمانا للوفـــــاء بـــــالتزام معني،فـــــالرهن نظـــــام يتقـــــر ــــــدين ــــــرهن،و ال ــــــدين املضــــــمون مــــــن الشــــــروط املوضــــــوعية لصــــــحة ال ــــــد ال ــــــه،و حتدي ــــــى ضــــــمان الوفــــــاء ب يعمــــــل علاملضـــــمون قـــــد يكـــــون معلقـــــا علـــــى شـــــرط أو ديـــــن مســـــتقبلي أو احتمايل،كمـــــا جيـــــوز أن يرتتـــــب ضـــــمانا العتمـــــاد

د يف عقـــــــد الـــــــرهن مبلـــــــغ الـــــــدين املضـــــــمون أو احلـــــــد األقصـــــــى مفتــــــوح أو فـــــــتح حســـــــاب جـــــــاري علـــــــى أن يتحـــــــدــــــه املــــــادة ــــــه هــــــذا الــــــدين،و هــــــذا مــــــا نصــــــت علي ــــــذي ينتهــــــي إلي ــــــدين ينبغــــــي أن 891ال مــــــن القــــــانون املدين،فال

يكـــــون حمـــــددا مـــــن حيـــــث مقـــــداره و مـــــن حيـــــث مصـــــدره،و حتديـــــد مصـــــدر الـــــدين لـــــه أمهيـــــة كبـــــرية يف معرفـــــة مـــــا ـــــدين نشـــــأ صـــــحيحا أم ال، ـــــرهن إذا كـــــان ال ـــــد ال ـــــرهن و كـــــذلك يف قي ـــــذكر يف عقـــــد ال ـــــدين جيـــــب أن ي ـــــد ال و حتدي

.عند شهره

.أهلية الراهن و ملكيته للعقار المرهون

قـــــانون مـــــدين علـــــى أنـــــه جيـــــب أن يكـــــون الـــــراهن مالكـــــا للعقـــــار املرهـــــون و أهـــــال 884نـــــص املشـــــرع يف املـــــادة .للتصرف فيه

.أهلية الراهن-أ

إذا كـــــان الـــــراهن هـــــو املـــــدين فـــــإن الـــــرهن يعتـــــرب بالنســـــبة لـــــه مـــــن أعمـــــال التصـــــرف الـــــدائرة بـــــني النفـــــع و الضـــــرر -ســـــــنة كاملـــــــة،أما إذا كـــــــان ) 19(و هلـــــــذا يشـــــــرتط لصـــــــحته أن يكـــــــون الـــــــراهن بالغـــــــا ســـــــن الرشـــــــد تســـــــعة عشـــــــر

قاصرا فإن الرهن يقع باطال بطالنا نسبيا؛

ــــراهن غــــري املــــدين- ــــدين شــــخص أمــــا إذا كــــان ال ــــاء ب ــــا لضــــمان الوف ــــه رهن ــــا يقــــدم مال ــــأن كــــان كفــــيال عيني آخــــر ب ا التصـــــرف يعتـــــرب بالنســـــبة لـــــه ضـــــارا ضـــــررا حمضـــــا،و يشـــــرتط لصـــــحته أن يكـــــون الـــــراهن بالغـــــا ســـــن الرشـــــد،أم فـــــإن

.بطالنا مطلقا إذا كان قاصرا وقع الرهن باطال

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 49

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

بـــــــني النفـــــــع و الضـــــــرر بالنســـــــبة للـــــــراهن و املـــــــرن، دائرةخالصـــــــة القـــــــول أن الـــــــرهن يعتـــــــرب مـــــــن األعمـــــــال الـــــــ .و يعترب من األعمال الضارة ضررا حمضا بالنسبة للراهن غري املدين

.ملكية الراهن للعقار المرهون-ب

ــــــراهن مالكــــــا للعقــــــار املرهــــــون املــــــادة ــــــيت ختــــــرج عــــــن 884املفــــــروض أن يكــــــون ال ــــــانون مــــــدين،و الصــــــور ال قرهـــــــن ملـــــــك الغري،الـــــــرهن الصـــــــادر مــــــن املالـــــــك الظـــــــاهر،الرهن الصـــــــادر مـــــــن مالـــــــك زالـــــــت : هــــــذا الفـــــــرض هـــــــي

ــــأثر ــــى ملكيتــــه ب ــــوك عل ــــى أرض الغــــري و رهــــن العقــــار اململ ــــك املبــــاين املقامــــة عل ــــرهن الصــــادر مــــن مال رجعــــي،و ال .الشيوع

راهن قــــانون مــــدين و الــــيت تــــنص علــــى أنــــه جيــــب أن يكــــون الـــــ 884طبقــــا لــــنص املــــادة :رهــــن ملــــك الغيــــر-1مالكــــا للعقــــار فـــــرهن ملــــك الغـــــري يقــــع بــــاطال بطالنـــــا مطلقــــا،عكس بيـــــع ملــــك الغــــري الـــــذي جيــــوز تصـــــحيحه إذا

).قانون مدين 398املادة (ه املالك احلقيقي أو انتقلت امللكية بعد البيع إىل البائع أقر

الـــــك و هـــــو علـــــى أنـــــه امل املالـــــك الظـــــاهر هـــــو الشـــــخص الـــــذي يظهـــــر :الـــــرهن الصـــــادر مـــــن مالـــــك ظـــــاهر-2غـــــري ذلـــــك يف احلقيقـــــة،فاملالك الظـــــاهر هـــــو غـــــري مالـــــك و الـــــرهن الصـــــادر منـــــه هـــــو رهـــــن ملـــــك الغـــــري و بالتـــــايل

ــــــك الظــــــاهر ــــــق،و مــــــن أمثلــــــة املال ــــــا مطل ــــــاطال بطالن ــــــك بســــــند : يقــــــع ب ــــــق اســــــم املال ــــــك عــــــن طري صــــــوري و املال .مستعار

رجعـــــي فإنـــــه الـــــذي زالـــــت ملكيتـــــه بـــــأثر املالـــــك : رجعـــــي الـــــرهن الصـــــادر مـــــن مالـــــك زالـــــت ملكيتـــــه بـــــأثر -3ــــل تصــــبح كأــــا مل تكــــن، ــــه مــــن قب ــــيت صــــدرت عن ــــايل فكــــل التصــــرفات ال ــــدا و بالت ــــرب كــــأن مل يكــــن مالكــــا أب يعت

و علــــى هــــذا فــــإذا صــــدر رهــــن مــــن مالــــك مث زالــــت عنــــه امللكيــــة بعــــد الــــرهن ترتــــب عــــن زواهلــــا زوال الــــرهن،و مــــع ــــك فــــإن القــــانون قــــد وضــــع حكمــــا خمالفــــ ــــص علــــى ذلــــك يف املــــادة ذل قــــانون مــــدين فيبقــــى صــــحيحا 885ا و ن

ر إبطــــــال ســــــند ملكيتــــــه أو فســــــخه أو إلغائـــــــه ملصــــــلحة الــــــدائن املــــــرن الــــــرهن الصــــــادر مــــــن املالــــــك الــــــذي تقــــــر ـــــه ألي ســـــبب ـــــرهن،و الفـــــرض يف هـــــذه أو زوال ـــــرام عقـــــد ال ـــــت إب ـــــة وق ـــــدائن كـــــان حســـــن الني آخـــــر إذا ثبـــــت أن ال :ثة شروطالقاعدة يقوم على ثال

أن يصدر الرهن من مالك؛-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 50

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــــة - ـــــــة وقـــــــت الـــــــرهن،و مقتضـــــــى هـــــــذا الشـــــــرط أن يعتقـــــــد املـــــــرن أن ســـــــند ملكي أن يكـــــــون املـــــــرن حســـــــن الني الراهن غري مهدد بالزوال؛

.زوال ملكية الراهن بأثر رجعي-

ـــــر-4 ـــــى أرض الغي ـــــاني القائمـــــة عل ـــــك المب ـــــرهن الصـــــادر لمال ـــــام :ال ـــــاين يســـــتطيع رهنهـــــا وقـــــت قي ـــــك املب مالللــــــدائن املــــــرن يف ،و محايــــــة )قــــــانون مــــــدين 889املــــــادة (ملكيتــــــه حــــــىت و لــــــو كانــــــت قائمــــــة علــــــى ملــــــك الغــــــري

ــــــة قــــــر ــــــدين مــــــن مثــــــن األنقــــــاض إذا هــــــدمت هــــــذه احلال ــــــه ميكــــــن للــــــدائن حــــــق التقــــــدم يف اســــــتيفاء ال ر املشــــــرع أن .ألرض إذا استبقى املبايناملباين،و من التعويض الذي يدفعه مالك ا

امللكيـــــة الشـــــائعة قائمـــــة مـــــن الناحيـــــة العمليـــــة و ال ســـــبيل للقضـــــاء :رهـــــن العقـــــار المملـــــوك علـــــى الشـــــيوع-5عليهـــــــا فأســـــــباا تكـــــــاد تكـــــــون حتميـــــــة يف بعـــــــض األحيان،مـــــــا يهمنـــــــا هـــــــو الـــــــرهن الصـــــــادر مـــــــن املالـــــــك علـــــــى

شــــــركاء علــــــى الشــــــيوع و قــــــد يصــــــدر مــــــن دة،فقــــــد يصــــــدر الــــــرهن مــــــن كــــــل الالشــــــيوع و صــــــور هــــــذا الــــــرهن متعده أو حلصـــــة شــــائعة منــــه،و قــــد نظــــم املشــــرع اجلزائــــري أحكــــام رهـــــن بعضــــهم فقــــط،و قــــد يكــــون رهنــــا للعقــــار كلــــ

.من القانون املدين 890عقار مملوك على الشيوع يف املادة

إذا صــــــدر الــــــرهن مــــــن مجيــــــع الشــــــركاء فهــــــو صــــــحيح و يعتــــــرب كأنــــــه :الــــــرهن الصــــــادر مــــــن جميــــــع الشــــــركاء-واحـــــــد،و إمجـــــــاع الشـــــــركاء عليـــــــه ينفـــــــي كـــــــل شـــــــبهة للتعـــــــارض بـــــــني مصـــــــاحلهم أو اإلضـــــــرار صـــــــادر مـــــــن مالـــــــك

ببعضــــــهم،و مصــــــري هــــــذا الــــــرهن علــــــى هــــــذا النحــــــو ال يتــــــأثر يف املســــــتقبل بقســــــمة العقــــــار املرهــــــون أيــــــا كانـــــــت يبقـــــى نافـــــذا الـــــرهن الصـــــادر "مـــــن القـــــانون املـــــدين 1فقـــــرة 890ه املـــــادة نتيجـــــة القســـــمة،و هـــــذا مـــــا نصـــــت عليـــــ

مـــــن مجيـــــع املالكـــــني لعقـــــار شـــــائع أيـــــا كانـــــت النتيجـــــة الـــــيت ترتتـــــب علـــــى قســـــمة العقـــــار فيمـــــا بعـــــد أو علـــــى بيعـــــه ".لعدم إمكان قسمته

ــــــه إذا رهــــــن أحــــــد 2فقــــــرة 890طبقــــــا لــــــنص املــــــادة : الــــــرهن الصــــــادر مــــــن أحــــــد الشــــــركاء- الشــــــركاء حصــــــته فإنالشــــــائعة يف العقــــــار أو جــــــزءا مفــــــرزا مــــــن هــــــذا العقــــــار مث وقــــــع يف نصــــــيبه عنــــــد القســــــمة أعيــــــان غــــــري الــــــيت رهنهــــــا

ــــــذي كــــــان مر ــــــه بقــــــدر يعــــــادل قيمــــــة العقــــــار ال ــــــان املخصصــــــة ل ــــــه إىل األعي ــــــرهن مبرتبت ــــــا يف األصــــــل،انتقــــــل ال هون فيــــه القــــدر الــــذي انتقــــل ن بــــإجراء قيــــد جديــــد يبــــني علــــى عريضــــة و يقــــوم الــــدائن املــــر و يبــــني هــــذا القــــدر بــــأمر

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 51

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

يومــــــا مــــــن الوقــــــت الــــــذي خيطــــــره فيــــــه أي ذي شــــــأن بتســــــجيل القســــــمة،و ال ) 90(إليــــــه الــــــرهن خــــــالل تســــــعني .يضر انتقال الرهن على هذا الوجه برهن صدر من مجيع الشركاء و ال بامتياز املتقامسني

.يآثــــــار الـــــرهــــن الرســــــــــم

الــــرهن الرمســــي عقــــد لــــه آثــــار بــــني أطرافــــه كمــــا أنــــه حــــق عيــــين نافــــذ يف مواجهــــة الغــــري و لــــذا فــــإن آثــــار الــــرهن .الرمسي تكون بني املتعاقدين و يف مواجهة الغري

.آثار الرهن الرسمي فيما بين المتعاقدين)1

عقــــــد الــــــرهن التزامـــــا أساســــــيا علــــــى عـــــاتق الــــــراهن و هــــــو االلتـــــزام برتتيــــــب حــــــق الـــــرهن،و ينشــــــأ حــــــق ينشـــــىء قــــــار الــــــرهن مبقتضــــــى العقد،فالعقــــــد ينشــــــىء حبســــــب األصــــــل التزامــــــا علــــــى الــــــراهن برتتيــــــب حــــــق الــــــرهن علــــــى ع

ـــــــدائن املـــــــرن ـــــــره يف احلـــــــالمرهـــــــون ملصـــــــلحة ال ـــــــتج أث ـــــــزام ين ـــــــا و هـــــــذا االلت يل إذا كـــــــان و حبكـــــــم القـــــــانون،و بالتالــــــراهن مالكــــــا للعقــــــار و هــــــذا شــــــرط لصــــــحة عقــــــد الــــــرهن فــــــإن حــــــق الــــــدائن املــــــرن ينشــــــأ مبجــــــرد العقــــــد و ال ـــــــرهن يف مواجهـــــــة الغـــــــري تتوقـــــــف نشـــــــأته علـــــــى إجـــــــراء الحـــــــق كـــــــإجراء الشـــــــهر مـــــــثال،ألن الشـــــــهر الزم لنفـــــــاذ ال

ــــيس إلنشــــاء احلــــق ذاتــــه،و املشــــرع مل مييــــز بــــني العقــــد و احلق،فــــالرهن تــــارة هــــو العقــــد املنشــــئ للحــــق،و تــــارة و ل مـــــع اعتبـــــار احلــــق يف الـــــرهن مالزمــــا للعقـــــد و ناشـــــئا أخــــرى هـــــو احلــــق الناشـــــئ عـــــن العقــــد،و هـــــذا ال يســــتقيم إال

.عنه مباشرة

ـــــل نفـــــاذه يف مواجهـــــة الغـــــري،و مـــــن دالئـــــل وجـــــوده التـــــزام ـــــني املتعاقـــــدين قب ـــــرهن يوجـــــد مـــــا ب و اخلالصـــــة أن ال . هن بالضمان يف مواجهة الدائن املرنالرا

هـــــل يســـــتطيع الـــــدائن املـــــرن التنفيـــــذ علـــــى العقـــــار و بيعـــــه بـــــاملزاد العلـــــين قبـــــل القيـــــد أم ال؟ فـــــإذا أمكنـــــه ذلـــــك * فما هو مصدر السلطة؟هل هو حق الرهن أم احلق يف الضمان العام؟

خـــــذ أي إجـــــراء مـــــن إجـــــراءات الشـــــهر و هـــــذا الـــــدائن املـــــرن يســـــتطيع التنفيـــــذ علـــــى العقـــــار املرهـــــون قبـــــل أن يت ــــــص املــــــادة ــــــه املشــــــرع صــــــراحة يف ن ــــــص علي ــــــه علــــــى "مــــــن القــــــانون املــــــدين 902مــــــا ن ميكــــــن للــــــدائن بعــــــد التنبي

املـــــــدين بالوفـــــــاء،أن ينفـــــــذ حبقـــــــه علـــــــى العقـــــــار و يطلـــــــب بيعـــــــه لآلجـــــــال و وفقـــــــا لألوضـــــــاع املقـــــــررة يف القـــــــانون ،و مل يشـــــرتط املشـــــرع ملباشـــــرته أي ار الـــــرهن مـــــا بـــــني املتعاقـــــدينبآثـــــ ،فهـــــذا الـــــنص ورد يف الفصـــــل اخلـــــاص"املـــــدين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 52

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

مـــــــن آثـــــــار اختـــــــاذ إجـــــــراءات الشـــــــهر،فالدائن املـــــــرن ينشـــــــأ حقـــــــه يف التنفيـــــــذ علـــــــى العقـــــــار املرهـــــــون مبجـــــــرد أثـــــــر ـــــة مـــــا يف العقـــــد،دون حاجـــــة ـــــ األمـــــر أن هـــــذا احلـــــق يتعطـــــإىل القيد،غاي ا ل إذا وجـــــدت مزامحـــــة مـــــن دائـــــن آخر،أم

ـــــد شـــــخص إذا وجـــــد ـــــع مـــــا العقـــــار يف ي ـــــدائن مباشـــــرة حقـــــه يف األفضـــــلية أو حقـــــه يف التتب ـــــال يســـــتطيع ال آخـــــر ف .دام حقه مل يشهر بعد

اخلالصـــــــة هـــــــي أن حـــــــق الـــــــرهن العيـــــــين ينشـــــــأ يف عقـــــــد الـــــــرهن ذاتـــــــه و ال تتـــــــأخر نشـــــــأته إىل وقـــــــت القيـــــــد، العقـــــار أصـــــبح حمــــــال حلقـــــني األول هـــــو حــــــق و هـــــذا احلـــــق ينشـــــأ علــــــى عقـــــار مملـــــوك للــــــراهن ممـــــا يعـــــين أن هــــــذا

.الراهن يف امللكية و الثاين حق املرن يف الرهن

.العالقة بين الملكية و الرهن

متـــــــر العالقـــــــة بـــــــني ملكيـــــــة الـــــــراهن و رهـــــــن املـــــــرن األوىل ســـــــاكنة ال يـــــــؤثر الـــــــرهن علـــــــى امللكيـــــــة شـــــــيئا و تبقـــــــى تتقيـــــــــد إال بالقــــــــدر الـــــــــالزم لعــــــــدم اإلضـــــــــرار بـــــــــالرهن حقــــــــوق املالـــــــــك علــــــــى العقـــــــــار املرهــــــــون كاملـــــــــة تقريبــــــــا ال

و هـــــو تنفيـــــذ يقـــــع علـــــى مســـــتقبال،فإذا اضـــــطر الـــــدائن أن ينتقـــــل إىل املرحلـــــة الثانيـــــة و هـــــي مرحلـــــة تنفيـــــذ الـــــرهن .باملزاد العلين امللكية ذاا و يؤدي إىل زواهلا عن طريق بيع العقار املرهون

.بقاء الملكية للراهن

الـــــرهن الرمســـــي هـــــو أن الـــــراهن حيـــــتفظ حبقـــــه يف ملكيـــــة العقـــــار املرهـــــون بكـــــل مـــــا خيولـــــه لـــــه أهـــــم مـــــا يتميـــــز بـــــه ــــــدائن املــــــرن ال يقتطــــــع شــــــيئا مــــــن هــــــذا احلــــــق مــــــن ســــــلطات االســــــتعمال و االســــــتغالل و التصــــــرف،و حــــــق الملكيــــــة الــــــراهن و ال يعتــــــرب جتزئــــــة له،فالــــــدائن املــــــرن ال يهــــــدف مــــــن وراء حصــــــوله علــــــى الــــــرهن ســــــوى إمكــــــان

يــــع العقـــــار بــــاملزاد العلـــــين للحصــــول علـــــى حقــــه مـــــن مثــــن البيـــــع إذا مل يوفيــــه الـــــراهن بدينــــه عنـــــد حلــــول األجـــــل،بــــــن يضــــــار ــــــل و ل ــــــك بســــــلطاته علــــــى العقار،ب ــــــني احتفــــــاظ املال ــــــة مــــــن حقــــــه و ب ــــــني الغاي و هلــــــذا فــــــال تعــــــارض ب

ـــــك للغـــــري حقوقـــــا علـــــى العقـــــار املرهـــــون،ألن املـــــ رن بشـــــهر حقـــــه يســـــتطيع الـــــدائن املـــــرن حـــــىت و لـــــو رتـــــب املالأن حيــــــتج يف مواجهــــــة أي شــــــخص آخــــــر اكتســــــب حقــــــا علــــــى العقــــــار بعــــــد شــــــهر حــــــق الــــــدائن،فالتنظيم الــــــذي

فالـــــــدائن وضـــــــعه املشـــــــرع يصـــــــدر عـــــــن فكـــــــرة مؤداهـــــــا أن املالـــــــك يظـــــــل حمتفظـــــــا بســـــــلطاته علـــــــى العقـــــــار املرهون،حة لــــــــه يف تعطيــــــــل مباشــــــــرة املالــــــــك املـــــــرن يف الفــــــــرتة الســــــــلمية الســــــــابقة علــــــــى التنفيــــــــذ علـــــــى العقــــــــار ال مصــــــــل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 53

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

لســـــــلطاته،إال أنـــــــه مـــــــن ناحيـــــــة أخـــــــرى ال ينبغـــــــي أن تـــــــؤثر مباشـــــــرة الـــــــراهن حلقـــــــه علـــــــى حقـــــــوق الـــــــدائن املـــــــرن .و لذلك فهو ضامن لسالمة الرهن و ضامن للتعرض و االستحقاق

.سلطات المالك

.سلطة التصرف-)1

ـــــه املشـــــرع يف املـــــادة ـــــه و هـــــذا مـــــا عـــــرب عن ـــــك الـــــراهن بصـــــفته مالكـــــا للعقـــــار املرهـــــون بســـــلطة التصـــــرف في ميل،و تربيــــــــر احتفـــــــاظ الــــــــراهن ــــــــذه "جيــــــــوز للـــــــراهن أن يتصــــــــرف يف العقــــــــار املرهـــــــون"مـــــــن القــــــــانون املـــــــدين 894

ـــــدائن املـــــرن،و ـــــؤثر يف حـــــق ال ـــــه ال ي ـــــص املشـــــرع أن أي تصـــــرف يصـــــدر من يفســـــر هـــــذا أن الســـــلطة هـــــو كمـــــا نالـــــدائن املـــــرن إذا أشـــــهر حقـــــه اســـــتطاع أن حيـــــتج برهنـــــه يف مواجهـــــة أي شـــــخص آخـــــر يتلقـــــى حقـــــا بعـــــد ذلـــــك علــــــــــــى نفــــــــــــس العقــــــــــــار،و مــــــــــــن أمثلــــــــــــة التصــــــــــــرفات يســــــــــــتطيع الــــــــــــراهن أن يبيــــــــــــع العقــــــــــــار أو يقــــــــــــايض عليــــــــــــه

ـــــــــة تنتقـــــــــل مث...يهبـــــــــهأو ـــــــــرهن قـــــــــد قيـــــــــدإخل،لكـــــــــن امللكي ـــــــــالرهن مـــــــــادام ال ـــــــــع قلـــــــــة ب ـــــــــل تســـــــــجيل عقـــــــــد البي قبأو املقايضـــــة أو اهلبة،كـــــذلك يســـــتطيع الـــــراهن أن يقـــــرر علـــــى العقـــــار حقـــــا عينيـــــا أصـــــليا كحـــــق االنتفـــــاع أو حـــــق االرتفــــــاق،و أخــــــريا يســــــتطيع أن يرتــــــب علــــــى العقــــــار املرهــــــون حــــــق رهــــــن آخــــــر رمسيــــــا كــــــان أو حيازيــــــا،و ســــــلطة

ــــراهن يف التصــــرف يف العقــــار املرهــــون ــــه،فإذا ال ــــا مــــن كــــل حــــق يتعلــــق ب ــــو كــــان العقــــار خالي ليســــت مطلقــــة كمــــا ل كـــــان مـــــن شـــــأن تصـــــرف الـــــراهن املســـــاس حبـــــق املـــــرن امتنـــــع عنـــــه ذلـــــك و اعتـــــرب تصـــــرفه تعرضـــــا للـــــدائن املـــــرن و إخاللـــــه بالتزامـــــه بالضــــــمان،و معيـــــار التفرقـــــة بــــــني تصـــــرف جـــــائز و تصــــــرف آخـــــر غـــــري جــــــائز هـــــو االنتقــــــاص

ــــدائن ــــد ســــلطة املالــــك يف التصــــرف هــــو تصــــرفه يف مــــن ضــــمان ال املــــرن،و ممــــا يســــتحق البحــــث فيــــه بشــــأن تقييالعقــــــار أو يف جــــــزء منـــــــه باعتبــــــاره منقــــــوال حبســـــــب املــــــآل أو تصــــــرفه يف عقـــــــارات بالتخصــــــيص خمصصــــــة خلدمـــــــة

.العقار املرهون

العقـــــــار املرهـــــــونتصـــــــرف الـــــــراهن يف : بيــــــع الـــــــراهن للعقـــــــار المرهـــــــون باعتبـــــــاره منقـــــــوال بحســـــــب المـــــــآل-أـــــاره منقـــــوال حبســـــب املـــــآل قـــــد ال ينطـــــوي علـــــى خطـــــر ـــــدائن املـــــرن،و مـــــن هـــــذا التصـــــرف تصـــــرف باعتب ـــــري لل كب

ـــــل هـــــذا التصـــــرف يعتـــــرب مـــــن أعمـــــال اإلدارة و هـــــو الـــــدائن يف الثمـــــار أو احملصـــــول و هـــــو قـــــائم علـــــى األرض،فمث،أمـــــا إذا كـــــان التصـــــرف يف العقـــــار "امللكيـــــة تنبيـــــه نـــــزع"مـــــن حـــــق الـــــراهن طاملـــــا أن الثمـــــار مل يلحـــــق بالعقـــــار بعـــــد

باعتبـــــاره منقـــــوال حبســـــب املـــــآل يتخطـــــى نطـــــاق التصـــــرف يف الثمـــــار لـــــريد علـــــى أصـــــل العقـــــار،فهو ينطـــــوي علـــــى خطــــــر كبــــــري للــــــدائن املــــــرن ألن مثــــــل هــــــذا التصــــــرف إذا مت تنفيــــــذه فعــــــال فإنــــــه يعتــــــرب تعرضــــــا مــــــن الــــــراهن جييــــــز

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 54

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــه أن يبيــــــع الــــــراهن املنــــــزل املرهــــــون أنقاضــــــا و يســــــتويل للــــــدائن املــــــرن أن يرجــــــع عليــــــه بأح كــــــام الضــــــمان،و مثالاملشــــــــرتي علــــــــى أنقاضــــــــه و ال يســــــــتطيع الــــــــدائن املــــــــرن أن يتتبــــــــع األنقــــــــاض يف يــــــــد املشــــــــرتي الــــــــذي ســــــــيحتج حبيازتــــــــه ألن احليــــــــازة يف املنقــــــــول ســــــــند امللكيــــــــة،و يســــــــتطيع الــــــــدائن املــــــــرن أن يرجــــــــع علــــــــى الــــــــراهن بضــــــــمان

ـــــــدائن اهن ال يـــــــدخل يف نطـــــــاق التصـــــــرفات اجلـــــــتصـــــــرف الـــــــر التعـــــــرض ألن ائزة مبـــــــا يســـــــببه مـــــــن مســـــــاس حبـــــــق ال ألن هـــــــذا التصــــــــرف يـــــــؤدي إىل القضـــــــاء علــــــــى العقـــــــار حمـــــــل الــــــــرهن و إىل زوالـــــــه و حتويلـــــــه إىل منقــــــــول،املـــــــرن

ـــــع يف مواجهـــــة املتصـــــرف إليـــــه إذ ـــــدائن املـــــرن يف التتب ـــــا حـــــق ال ـــــه إىل شـــــخص آخـــــر و ينقضـــــي هن ا تنتقـــــل ملكيت .كان حسن النية و انتقلت إليه حيازة ما مت هدمه من عقار

بــــــالبيع يف هـــــذه العقــــــارات بالتخصــــــيص فســــــيؤدي هــــــذا إذا تصــــــرف الــــــراهن :بيـــــع العقــــــارات بالتخصــــــيص-بإىل ضـــــــرر حمقـــــــق إىل الـــــــدائن املـــــــرن مـــــــن مثـــــــل هـــــــذا التصـــــــرف يـــــــؤدي إىل فصـــــــل العقـــــــارات بالتخصـــــــيص عـــــــن

تهــــــا املنقولــــــة ،و انتقــــــال ملكيتهــــــا إىل شــــــخص آخــــــر ال يســــــتطيع الــــــراهن أن العقــــــار املرهــــــون و رجوعهــــــا إىل طبيعيتتبــــــع املنقــــــوالت يف مواجهتــــــه إذا متســـــــك بقاعــــــدة احليــــــازة يف املنقــــــول ســـــــند امللكيــــــة،و هــــــذا التصــــــرف ينطـــــــوي ــــــى تعــــــرض مــــــن الــــــراهن يلزمــــــه بالضــــــمان يف مواجهــــــة الــــــدائن املــــــرن،و خالصــــــة أحكــــــام ســــــلطة الــــــراهن يف عل

املرهـــــــون مؤداهــــــا أن تصــــــرفات الـــــــراهن ال تضــــــر يف األصــــــل حبـــــــق الــــــدائن املــــــرن ألن هلـــــــذا قــــــارالتصــــــرف يف العاألخــــــري أن يتمســــــك حبقــــــه يف مواجهــــــة الغــــــري املتصــــــرف إليــــــه،بل و ال ميكنــــــه نزولــــــه عــــــن هــــــذه الســــــلطة باتفــــــاق بينــــــه و بــــــني الــــــراهن،و مــــــع ذلــــــك ففــــــي بعــــــض احلــــــاالت تــــــؤدي تصــــــرفات الــــــراهن إىل االنتقــــــاص مــــــن الضــــــمان ـــــان املـــــادي للعقـــــار املرهـــــون بتحويلـــــه ـــــك بصـــــفة خاصـــــة إذا كـــــان مـــــن شـــــأن التصـــــرف املســـــاس بالكي و يكـــــون ذلكلــــــه أو بعضــــــه إىل منقول،فمثــــــل هــــــذه التصــــــرفات ال جيــــــوز للــــــراهن أن يقــــــوم ــــــا و إال اعتــــــرب متعرضــــــا للمــــــرن

ســـــــلطته يف اســـــــتغالل يف حقـــــــه،و فـــــــوق ســـــــلطة الـــــــراهن يف التصـــــــرف يف العقـــــــار املرهـــــــون فهـــــــو حيـــــــتفظ أيضـــــــا يف .العقار

.سلطة االستغالل-)2

إن ســــــلطة الــــــراهن يف اســــــتغالل العقــــــار املرهــــــون تقــــــوم علــــــى عــــــدة أفكــــــار أوهلــــــا أن الــــــراهن حيــــــتفظ بالســــــيطرة علـــــى العقـــــار املرهـــــون و حيازتـــــه و بالتـــــايل ســـــلطة اســـــتغالله و جـــــين مثـــــاره،و حـــــق الـــــدائن املـــــرن ال يتعلـــــق ـــــذه

الســـــــابقة علـــــــى شـــــــروعه يف التنفيــــــــذ علـــــــى العقار،فـــــــإذا شـــــــرع الـــــــدائن املـــــــرن يف التنفيــــــــذ الثمـــــــار طـــــــوال الفـــــــرتة و ســــجل تنبيــــه نــــزع امللكيــــة ترتــــب علــــى هــــذا إحلــــاق الثمــــار بالعقــــار،و تعلــــق حــــق الــــدائن املــــرن ــــا مــــن هــــذا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 55

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

لــــــراهن يف التــــــاريخ،و هلــــــذا فــــــإن تــــــاريخ تســــــجيل تنبيــــــه نــــــزع امللكيــــــة لــــــه أمهيــــــة خاصــــــة يف وضــــــع حــــــد لســــــلطات اإن للــــــراهن احلــــــق يف إدارة العقــــــار املرهــــــون و يف قــــــبض مثــــــاره "مــــــن القــــــانون املــــــدين 895اســــــتغالل العقار،املــــــادة

ــــــــه "إىل وقــــــــت إحلاقهــــــــا بالعقــــــــار ــــــــأجريه و قــــــــبض أجرت ــــــــواع اســــــــتغالل العقــــــــار املرهــــــــون هــــــــو ت ،كمــــــــا أن أهــــــــم أن .وز للراهن أن يقوم او حتويلها،فهذه التصرفات تعترب من أعمال اإلدارة اليت جي

مــــــــن القــــــــانون املــــــــدين أن للــــــــراهن احلــــــــق يف إدارة العقــــــــار 895بعــــــــد مــــــــا قــــــــرر املشــــــــرع يف املــــــــادة :اإليجــــــــار-أـــــــت التحاقهـــــــا بالعقـــــــار ـــــــبض مثـــــــاره إىل وق ـــــــص يف املـــــــادة املرهـــــــون و يف ق مـــــــن القـــــــانون املـــــــدين علـــــــى أن 896ن

ن إال إذا كـــــان ثابــــــت التـــــاريخ قبــــــل تســـــجيل تنبيــــــه اإلجيـــــار الصـــــادر مــــــن الـــــراهن ال ينفــــــذ يف حـــــق الــــــدائن املـــــر "ـــــى هـــــذا الوجـــــه أو كـــــان قـــــد عقـــــد بعـــــد تســـــجيل التنبيـــــه ـــــزع امللكيـــــة،أما إذا مل يكـــــن اإلجيـــــار ثابـــــت التـــــاريخ عل ن

ــــــاره داخــــــال يف أعمــــــال اإلدارة احلســــــنة ــــــذا إال إذا أمكــــــن اعتب و إذا كــــــان .و مل جتعــــــل فيــــــه األجــــــرة،فال يكــــــون نافســــــنوات،فال يكــــــون نافــــــذا يف حــــــق الــــــدائن ) 9(لــــــى تســــــجيل التنبيــــــه تزيــــــد مدتــــــه عــــــن تســــــع اإلجيــــــار الســــــابق ع

".سنوات ما مل يكن قد سجل قبل قيد الرهن) 9(املرن إال ملدة تسع

ـــــــاريخ قبـــــــل -1 ـــــــراهن ال يكـــــــون نافـــــــذا يف حـــــــق الـــــــدائن املـــــــرن إال إذا كـــــــان ثابـــــــت الت اإلجيـــــــار الصـــــــادر مـــــــن ال تسجيل تنبيه نزع امللكية؛

أمـــــــا إذا مل يكـــــــن اإلجيـــــــار ثابـــــــت التـــــــاريخ علـــــــى هـــــــذا الوجـــــــه أو كـــــــان قـــــــد عقـــــــد بعـــــــد تســـــــجيل التنبيـــــــه و مل -2 تعجل فيه األجرة فال يكون نافذا إال إذا أمكن اعتباره داخال يف أعمال اإلدارة احلسنة؛

فـــــذا يف ســـــنوات فـــــال يكـــــون نا) 9(إذا كـــــان اإلجيـــــار الســـــابق علـــــى تســـــجيل التنبيـــــه تزيـــــد مدتـــــه علـــــى تســـــع -3 .سنوات ما مل يكن قد سجل قبل قيد الرهن) 9(حق الدائن املرن إال ملدة تسع

ــــدائن املــــرن أيــــا كانــــت ــــرهن فهــــو ينفــــذ يف حــــق ال طبقــــا هلــــذه األحكــــام إذا كــــان اإلجيــــار مســــجال قبــــل قيــــد الرهن فينبغــــــي ســـــنوات،أما إذا كــــــان اإلجيـــــار غــــــري مســـــجل قبـــــل قيــــــد الـــــ) 9(مدتـــــه و لـــــو كانــــــت تزيـــــد عــــــن تســـــع

ـــــة و يف ذ فـــــنـ حـــــىت يـ ـــــذ يف مواجهـــــة الـــــدائن املـــــرن أن يكـــــون ثابـــــت التـــــاريخ قبـــــل تســـــجيل تنبيـــــه نـــــزع امللكي و ينفـــــد عـــــن تســـــع ـــــة ال ينفـــــذ يف مـــــدة تزي ســـــنوات جيـــــب أن حتســـــب مـــــن ) 9(ســـــنوات،و مـــــدة تســـــع ) 9(هـــــذه احلال

تســــــجيل تنبيــــــه نــــــزع امللكيــــــة فهــــــو كاإلجيــــــار تــــــاريخ بــــــدء اإلجيار،أمــــــا إذا كــــــان اإلجيــــــار غــــــري ثابــــــت التــــــاريخ قبــــــل بعـــــد تســـــجيل التنبيـــــه،أي يف فـــــرتة تعلـــــق فيهـــــا حــــق الـــــدائن املـــــرن يف األجرة،لـــــذا فهـــــو ال ينفـــــذ يف حقـــــه الصــــادر

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 56

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

إال إذا أمكــــــن اعتبــــــاره مــــــن أعمــــــال اإلدارة احلســــــنة،و يعتــــــرب اإلجيــــــار كــــــذلك إذا كانــــــت األجــــــرة مســــــاوية ألجــــــرة .املثل

ســـــــلطة تـــــــأجري العقـــــــار املرهـــــــون فلـــــــه أن يقـــــــبض األجـــــــرة و حيوهلـــــــا كمـــــــا أن للـــــــراهن :المخالصـــــــة بـــــــاألجرة)بللغــــري،و قــــد يرتتــــب علــــى هــــذا املســــاس حبــــق الــــدائن املــــرن إذا قــــبض الــــراهن األجــــرة عــــن مــــدة الحقــــة لتســــجيل

حيــــث يتعلــــق ــــا حــــق الـــــدائن املــــرن،و قــــد نظــــم املشــــرع قــــبض األجــــرة مقــــدما و احلوالـــــة يف تنبيــــه نــــزع امللكيــــةال تكـــــــون املخالصــــــة بـــــــاألجرة مقـــــــدما ملــــــدة ال تزيـــــــد علـــــــى ثـــــــالث "مـــــــن القـــــــانون املــــــدين و نصـــــــها 897املــــــادة

ســــــــنوات و ال احلوالــــــــة ــــــــا كــــــــذلك نافــــــــذة يف حــــــــق الــــــــدائن املــــــــرن إال إذا كــــــــان تارخيهــــــــا ثابتــــــــا و ســــــــابقا ) 3(ســــــنوات فإــــــا ال ) 3(ى ثــــــالث لتســــــجيل تنبيــــــه نــــــزع امللكيــــــة،و إذا كانــــــت املخالصــــــة أو احلوالــــــة ملــــــدة تزيــــــد علــــــ

ــــــالث ــــــرهن و إال خفضــــــت املــــــدة إىل ث ــــــد ال ــــــل قي ــــــدائن املــــــرن إال إذا ســــــجلت قب ــــــذة يف حــــــق ال ) 3(تكــــــون ناف ".سنوات ،مع مراعاة املقتضى الوارد يف الفقرة السابقة

حـــــق و مـــــن نـــــص املـــــادة فـــــإذا كانـــــت املخالصـــــة بـــــاألجرة أو احلوالـــــة ـــــا مســـــجلة قبـــــل قيـــــد الـــــرهن نفـــــذت يف الــــدائن املـــــرن أيـــــا كانـــــت مـــــدا،أما إذا كانـــــت املخالصـــــة أو احلوالــــة ـــــا غـــــري مســـــجلة قبـــــل قيـــــد الـــــرهن فهـــــي ال تنفـــــذ يف حـــــق الـــــدائن املـــــرن إال إذا كانـــــت ثابتـــــة التـــــاريخ قبـــــل تســـــجيل تنبيـــــه نـــــزع امللكيـــــة و يف هـــــذه احلالـــــة ال

ـــــالث ـــــت املخالصـــــة) 3(تنفـــــذ إال ملـــــدة ث ـــــاريخ ســـــنوات فقط،أمـــــا إذا كان ـــــة الت ـــــة غـــــري ثابت ـــــل تســـــجيل أو احلوال قب .التنبيه فال تنفذ إطالقا يف حق الدائن املرن

.سلطة االستعمال-)3

إذا كـــــــان للـــــــراهن احلـــــــق يف التصـــــــرف يف العقـــــــار املرهـــــــون و يف جـــــــين مثـــــــاره فلـــــــه أيضـــــــا أن يســـــــتعمله بنفســـــــه، ليــــــه أنــــــه إذا كــــــان العقــــــار املرهــــــون منــــــزال و كــــــان و ســــــلطة االســــــتعمال ال حتتــــــاج إال بيــــــان،و مــــــا جيــــــب اإلشــــــارة إ

.الراهن يسكنه فيبقى ساكنا فيه دون أجرة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 57

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.التزامات الراهن

.التزامات الراهن بالضمان

ــــــــه بضــــــــمان ســــــــ ــــــــك علــــــــى العقــــــــار يقابلــــــــه التزامات ــــــــراهن بســــــــلطات املال المة الــــــــرهن يف مواجهــــــــة احتفــــــــاظ الـــــأيت املـــــرن، ـــــع مـــــن الـــــراهن نفســـــه أو مـــــن ســـــبب أجنـــــيب أو مـــــن الغـــــري،وو املســـــاس بســـــالمة الـــــرهن قـــــد ي يف مجي

ن أن يعـــــرتض علـــــى األعمـــــال الـــــيت متـــــس بســـــالمة الـــــرهن و أن يطلـــــب وقفهـــــا،إال هـــــذه األحـــــوال يســـــتطيع املـــــرو أن يــــــرتك للــــــراهن واجــــــب صــــــيانة الرهن،فــــــإذا قصــــــر أنــــــه مــــــن ناحيــــــة أخــــــرى يســــــتطيع أن يتخــــــذ موقفــــــا ســــــلبيا

لواجـــــب و حتقـــــق الضـــــرر فعـــــال كـــــان للمـــــرن أن يرجـــــع عليـــــه بالضـــــمان،فواجب احملافظـــــة الـــــراهن يف القيـــــام ـــــذا اعلـــــى ســـــالمة الـــــرهن يقـــــع علـــــى عـــــاتق الـــــراهن دون املـــــرن،و املســـــاس بســـــالمة الـــــرهن تتحقـــــق إذا هلـــــك العقـــــار املرهــــــون أو تلـــــــف،و اهلـــــــالك و التلـــــــف ال يقصــــــد مـــــــا فقـــــــط اهلـــــــالك املـــــــادي للعقار،بــــــل يعـــــــين ذلـــــــك كـــــــل مـــــــا

ي إىل خـــــــروج كـــــــل عقـــــــار أو بعضـــــــه مـــــــن ضـــــــمان الـــــــدائن املـــــــرن و لـــــــو رجـــــــع هـــــــذا إىل تصـــــــرف قـــــــانوين، يـــــــؤدــــة العقــــار املرهــــون للمنفعــــة 900و يظهــــر هــــذا املعــــىن بوضــــوح يف نــــص املــــادة ــــرب فيهــــا املشــــرع نــــزع ملكي الــــيت يعت

ــــــــة،العامــــــــة مــــــــن صــــــــور هــــــــالك العقــــــــار مــــــــع أن هــــــــذا ال يــــــــؤدي دائمــــــــا إىل هــــــــالك العقــــــــار مــــــــن الن ــــــــة املادي احيســــــالمة يعــــــين الســــــالمة الرهن،فــــــالتزام الــــــراهن بضــــــمان ك العقــــــار أو تلفــــــه يعــــــين كــــــل مــــــا ميــــــسو اصــــــطالح هــــــال

التزامـــــه بضـــــمان اهلــــــالك أو التلـــــف و يشــــــمل هـــــذا ضـــــمان التعــــــرض و ضـــــمان االســــــتحقاق،و املســـــاس بســــــالمة الــــراهن بوصـــــفه مالكــــا للعقـــــار،و مـــــع قـــــد يصــــدر مـــــن الـــــراهن نفســــه و يكـــــون يف صــــورة تصـــــرفات ميلكهـــــا الــــرهن

ذلــــــك تعتــــــرب تعرضــــــا منــــــه يف عالقتــــــه بالــــــدائن املــــــرن و يكــــــون هــــــذا يف صــــــورة أعمــــــال إجيابيــــــة أو ســــــلبية ماديــــــة ــــــه منقــــــول حبســــــب املــــــآل ــــــة،كأن يهــــــدم العقــــــار أو يرتكــــــه يتهــــــدم أو كــــــأن يتصــــــرف يف العقــــــار علــــــى أن أو قانوني

حقــــــــة بالعقــــــــار،و قــــــــد يرجــــــــع املســــــــاس بســــــــالمة الــــــــرهن إىل ســــــــبب أو أن يتصــــــــرف بالعقــــــــارات بالتخصــــــــيص امللــــالرهن ــــأتى املســــاس ب ــــه كــــأن يتهــــدم العقــــار أو يتلــــف بعامــــل مــــن عوامــــل الطبيعــــة،كما يت ــــراهن في ــــد لل أجنــــيب ال يمــــن الغــــري كمــــا لــــو شــــرع اجلــــار يف إقامــــة بنــــاء لــــو مت كــــان فيــــه اعتــــداء علــــى حقــــوق ارتفــــاق للعقــــار املرهــــون،و إذا

ــــــراهن،وقــــــع شــــــيء مــــــن هــــــذ ا ظهــــــرت فكــــــرة الضــــــمان و قوامهــــــا أن الضــــــمان حــــــق للمــــــرن و واجــــــب علــــــى الو معـــــىن أن الضـــــمان حـــــق للمـــــرن أنـــــه يســـــتطيع أن يقـــــوم بامســـــه الشخصـــــي بوقـــــف املســـــاس بســـــالمة الـــــرهن إذا أمكــــن ذلـــــك،و مــــع ذلـــــك فلــــيس هـــــذا التزامــــا عليـــــه بــــل يســـــتطيع أن ينتظــــر حـــــىت إذا حــــدث الضـــــرر فعــــال رجـــــع

ـــــــرا ـــــــع عـــــــن كـــــــل علـــــــى ال ـــــــراهن أن ميتن ـــــــى ال ـــــــاه أن عل ـــــــراهن فمعن ـــــــى ال هن بالضـــــــمان،أما أن الضـــــــمان واجـــــــب عل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 58

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

مســـــاس بـــــالرهن يصـــــدر منـــــه شخصـــــيا،و أن مينـــــع املســـــاس بـــــالرهن مـــــن الغـــــري،و أن يتحمـــــل يف آخـــــر األمـــــر كـــــل و ال يســـــتطيع حـــــىت أن يدفعـــــه،و حـــــق املـــــرن ضـــــرر يقـــــع فعـــــال و لـــــو كـــــان راجعـــــا لســـــبب أجنـــــيب ال يـــــد لـــــه فيـــــه

898يف االعـــــرتاض عـــــن كـــــل عمـــــل يـــــؤدي إىل املســـــاس بســـــالمة الـــــرهن هـــــو مـــــا نـــــص عليـــــه املشـــــرع يف املـــــادتني مـــــن القــــــانون املـــــدين،و يبــــــدو أن الـــــنص األول خــــــاص حبـــــق املــــــرن يف االعـــــرتاض علــــــى أعمـــــال الــــــراهن 899و

.نفسه،و النص الثاين خاص باعرتاض املرن على أعمال الغري

ــــني ــــهالفــــرق ب هن نفســــه فــــال جيــــوز للمــــرن أن يعــــرتض عليهــــا االــــر مــــال املاســــة مــــن إذا وقعــــت األع احلــــالتني أنـــــنقص ضـــــمانه ضـــــمانا ـــــد حـــــق املـــــرن إال إذا كانـــــت ت كبريا،أمـــــا إذا كانـــــت األعمـــــال صـــــادرة مـــــن الغـــــري فـــــال يتقي

ــــريا،و احلكمــــة مــــن هــــ ــــنقص الضــــمان إنقاصــــا كب ــــأن تكــــون هــــذه األعمــــال ممــــا ت ــــة و هــــي يف االعــــرتاض ب ذه التفرقأن الــــــراهن خبــــــالف الغــــــري مالــــــك للعقــــــار املرهــــــون و لــــــه حبســــــب األصــــــل التصــــــرف فيــــــه فــــــال جيــــــوز تقييــــــد هــــــذه

.السلطة إال ألسباب قوية

يســــــتطيع أن يعــــــرتض علــــــى تنفيــــــذ بيــــــع فهــــــو الرهنبــــــطبقــــــا حلــــــق املــــــرن يف االعــــــرتاض علــــــى كــــــل مــــــا ميــــــس ن يعـــــــــرتض علـــــــــى تنفيـــــــــذ بيـــــــــع العقـــــــــارات بالتخصـــــــــيص امللحقـــــــــة العقـــــــــار باعتبـــــــــاره منقـــــــــوال حبســـــــــب املـــــــــآل أو أ

بالعقـــــار،و يكـــــون االعـــــرتاض عـــــن طريـــــق رفـــــع األمـــــر إىل القضـــــاء و طلـــــب تعيـــــني حـــــارس علـــــى العقـــــار املرهـــــون،املتصــــــرف إليــــــه بتعلــــــق حقــــــه بالشــــــيء املتصــــــرف فيــــــه فــــــع األمــــــر إىل القضــــــاء و اكتفــــــى بــــــإعالمو حــــــىت لــــــو مل ير

ـــــــة وال يســـــــتطيع بعـــــــد ـــــــه هـــــــذه هافيصـــــــبح املتصـــــــرف إليـــــــه ســـــــيء الني ـــــــه للمنقـــــــول إذا انتقلـــــــت إلي أن حيـــــــتج حبيازتلــــــــراهن كشــــــــروعه يف هــــــــدم احليــــــــازة فعال،كمــــــــا يســــــــتطيع الــــــــدائن املــــــــرن أن يعــــــــرتض علــــــــى األعمــــــــال املاديــــــــة ل

ـــــة الصـــــالعقـــــار، ـــــى األعمـــــال املادي ـــــام اجلـــــار مبـــــا يهـــــدد حـــــق أو عل ـــــام الغـــــري ـــــدم العقـــــار أو قي ادرة مـــــن الغـــــري كقيـــــــه أن يقـــــــوم ـــــــع األحـــــــوال إذا وجـــــــد مـــــــا يـــــــدعو لالســـــــتعجال فل االرتفـــــــاق للعقـــــــار املرهـــــــون،إال أن املـــــــرن يف مجي

ثال برتمـــــيم العقـــــار بنفســـــه و دون اللجـــــوء إىل القضـــــاء بالعمـــــل علـــــى احملافظـــــة علـــــى العقـــــار املرهون،كـــــأن يقـــــوم مـــــو لـــــه يف حالـــــة "...قـــــانون مـــــدين 898و يرجـــــع علـــــى الـــــراهن مبـــــا ينفقـــــه يف هـــــذا الشأن،حســـــب املـــــادة ملرهـــــون ا

و أن يرجــــــــع علــــــــى الــــــــراهن مبــــــــا ينفــــــــق يف االســــــــتعجال أن يتخــــــــذ مــــــــا يلــــــــزم مــــــــن الوســــــــائل التحفظيــــــــة الالزمــــــــةــــــرهن مل ت"ذلــــــك ــــــذكر افرتضــــــنا أن األعمــــــال املاســــــة بســــــالمة ال ــــــع الصــــــور الســــــابقة ال قــــــع بعــــــد،أو أــــــا ،و يف مجي

وقعــــــــت فعــــــــال و لكــــــــن ميكــــــــن إصــــــــالحها و أن الــــــــدائن املــــــــرن قــــــــد تقــــــــدم فعــــــــال ملنــــــــع وقــــــــوع هــــــــذه األعمــــــــال ـــــد حيـــــدث أن تقـــــع هـــــذه األعمـــــال أو حتـــــدث ضـــــررا بالعقـــــار املرهـــــون ال ميكـــــن أو يتحاشـــــى نتائجهـــــا،و لكـــــن ق

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 59

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــدائن ا ـــــك ال ـــــام بـــــذلك ألن إصـــــالحه،أو قـــــد يكـــــون مـــــن املمكـــــن تفـــــادي وقوعهـــــا و مـــــع ذل ملـــــرن مل يتقـــــدم للقياحملافظـــــة علـــــى الضـــــمان حـــــق لـــــه و لكـــــن لـــــيس بواجـــــب عليـــــه،و إمنـــــا الواجـــــب يقـــــع علـــــى عـــــاتق الـــــراهن وحـــــده، ــــرر أن ينتقــــل حقــــه يف ــــة للــــدائن املــــرن ق ــــى هــــذا إذا حتقــــق ضــــرر كهــــالك العقــــار أو تلفــــه فــــإن املشــــرع محاي و عل

إذا هلــــــك العقــــــار "مــــــن القــــــانون املــــــدين 900عليــــــه املــــــادة الــــــرهن إىل مــــــا حــــــل حمــــــل العقــــــار،و هــــــو مــــــا نصــــــتيرتتــــــب علــــــى ذلــــــك مــــــن مبلــــــغ املرهــــــون أو تلــــــف ألي ســــــبب كــــــان انتقــــــل حــــــق الــــــرهن مبرتبتــــــه إىل احلــــــق الــــــذي

،فطبقــــــا لــــــنص "التعــــــويض علــــــى الضــــــرر أو مبلــــــغ التــــــأمني أو الــــــثمن املقــــــرر مقابــــــل نــــــزع امللكيــــــة للمنفعــــــة العامــــــةا هلـــــك العقـــــار املرهـــــون أو تلـــــف ترتـــــب علـــــى ذلـــــك نشـــــأة حـــــق آخـــــر عوضـــــا عنـــــه قـــــانون مـــــدين إذ 900املـــــادة

انتقـــــل حـــــق الـــــدائن املـــــرن مبرتبتـــــه،و لـــــيس املقصـــــود بـــــاهلالك أو التلـــــف هـــــو اهلـــــالك أو التلـــــف املـــــاديني فقط،بـــــل ــــك،و مــــن ــــراهن مــــع عــــدم إمكــــان املــــرن تتبعــــه بعــــد ذل ــــه كــــل مــــا يــــؤدي إىل خــــروج العقــــار مــــن ذمــــة ال يقصــــد ب

قـــــانون مـــــدين كـــــأن يهلـــــك 900ة الـــــيت تنطبـــــق علـــــى هـــــذه القاعـــــدة هـــــو مـــــا نـــــص عليـــــه املشـــــرع يف املـــــادة األمثلـــــالعقـــــار أو يتلـــــف و يســـــتحق بســـــبب ذلـــــك مبلـــــغ التعـــــويض أو أن يســـــتحق مبلـــــغ التـــــأمني إذا كـــــان العقـــــار مؤمنـــــا

نـــــزع امللكيـــــة، عليـــــه ضـــــد اهلـــــالك أو التلـــــف أو نـــــزع ملكيـــــة العقـــــار للمنفعـــــة العامـــــة،و يســـــتحق مقابـــــل هـــــذا مثـــــنو تنطبــــــق القاعــــــدة إذا بــــــاع الــــــراهن العقــــــار علــــــى أنــــــه منقــــــول حبســــــب املــــــآل و مت تنفيــــــذ البيــــــع فعــــــال فــــــإن حــــــق الــــــدائن املــــــرن يتعلــــــق بــــــثمن البيــــــع،و نفــــــس احلكــــــم إذا بــــــاع الــــــراهن العقــــــارات بالتخصــــــيص امللحقــــــة بالعقـــــــار

.و مت تنفيذ البيع فعال

ـــــدين و لـــــو مل يكـــــن مســـــتحقا يف األصـــــل و يتحقـــــق هـــــذا هـــــالك العقـــــار أو تلفـــــه قـــــد يـــــؤد ي إىل اســـــتحقاق الـــــدائن أن يســـــتويف حقـــــه،و رجـــــوع ـــــار ال ـــــراهن و اخت بصـــــفة خاصـــــة إذا كـــــان اهلـــــالك أو التلـــــف راجـــــع إىل خطـــــأ ال

الــــــراهن بضــــــمان اهلــــــالك أو التلــــــف يتحقــــــق يف أكثــــــر مــــــن صــــــورة،فهو يتحقــــــق يف حالــــــة إذا هلــــــك املــــــرن علــــــى ن أن حيـــــل حملـــــه حـــــق آخـــــر، أو حـــــل حملـــــه حـــــق آخـــــر و لكنـــــه مل يكـــــف للضـــــمان، أو كـــــان العقـــــار أو تلـــــف دو

الــــــراهن و اختــــــار املــــــرن أن يرجــــــع عليه،هلــــــذا ينبغــــــي التفرقــــــة كافيــــــا و مــــــع ذلــــــك كــــــان اهلــــــالك أو التلــــــف خبطــــــأ بــــــني مــــــا إذا كــــــان اهلــــــالك أو التلــــــف خبطــــــأ الــــــراهن أو بســــــبب أجنــــــيب،و هــــــي تفرقــــــة يقــــــوم عليهــــــا حكــــــم املــــــادة

إذا تســــــبب الـــــراهن خبطئـــــه يف هــــــالك العقـــــار املرهــــــون أو تلفـــــه كـــــان للــــــدائن املـــــرن اخليــــــار "قـــــانون مـــــدين 899بـــــــني أن يطلـــــــب تأمينـــــــا كافيـــــــا أو أن يســـــــتويف حقـــــــه فـــــــورا و إذا نشـــــــأ اهلـــــــالك أو التلـــــــف بســـــــبب ال ينســـــــب إىل

ـــــار بـــــني أن ـــــأمني فللمـــــدين اخلي ـــــدين بـــــال ت ـــــدائن بقـــــاء ال ـــــل ال ـــــدين الـــــدائن و مل يقب ـــــا أو يـــــويف ال ـــــا كافي يقـــــدم تأمين،طبقـــــا لـــــنص املـــــادة إذا كـــــان اهلـــــالك أو التلـــــف خبطـــــأ الـــــراهن فـــــإن للـــــدائن اخليـــــار بـــــأن "فـــــورا قبـــــل حلـــــول األجـــــل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 60

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــذي حيــــل حمــــل ــــا احلــــق ال ــــار،و قــــد يكــــون تأمينــــا كافي ــــا حيــــل حمــــل اخلي ــــا كافي ــــورا أو يقتضــــي تأمين ــــدين ف يســــتويف اله الــــــراهن قبـــــل املشــــــرتي للعقـــــارات بالتخصــــــيص،و مـــــع ذلــــــك فالـــــدائن املــــــرن ال العقـــــار كـــــالثمن الــــــذي يســـــتحق

.أن يطلب الوفاء بالدين فورا جيرب على قبول التأمني اجلديد فهو يستطيع دائما

و لكــــــن إذا مل يكــــــن هنــــــاك حــــــق جديــــــد حيــــــل حمــــــل العقــــــار حبكــــــم القــــــانون يف ضــــــمان الــــــدين و طلــــــب الــــــدائن ــــــــا للوفــــــــاء ــــــــا كافي ــــــــاء إعطــــــــاءه تأمين ــــــــة ال يســــــــتطيع أن يطلــــــــب يف نفــــــــس الوقــــــــت الوف ــــــــدين ففــــــــي هــــــــذه احلال بال

بالــــــدين،أما إذا كــــــان اهلــــــالك أو التلــــــف بســــــبب أجنــــــيب ال يــــــد للــــــراهن فيــــــه و يــــــدخل يف الســــــبب األجنــــــيب فعــــــل الغري،كـــــان اخليـــــار للـــــراهن بـــــأن يـــــويف الـــــدين يف احلـــــال أو أن يقـــــدم تأمينـــــا كافيـــــا و قـــــد يعتـــــرب تأمينـــــا احلـــــق الـــــذي

.ل حمل العقار حبكم القانونحي

ــــذ علــــى العقــــار املرهــــون فــــإن حــــق الــــراهن يف ــــى اختــــاذ إجــــراءات التنفي ــــه طــــوال الفــــرتة الســــابقة عل اخلالصــــة أنامللكيـــــــة ال يتعـــــــارض يف األصـــــــل مـــــــع حـــــــق الـــــــدائن يف الرهن،فوجـــــــود حـــــــق الـــــــدائن املـــــــرن ال مينـــــــع املالـــــــك مـــــــن

تصـــــرفات املالـــــك ال تـــــؤثر يف حـــــق الـــــدائن املـــــرن إذ ال حيـــــتج التصـــــرف يف العقـــــار و اســـــتغالله ،و كـــــذلك فـــــإنـــــا يف مواجهتـــــه،و مـــــع ذلـــــك فهنـــــاك بعـــــض التصـــــرفات قـــــد تـــــؤثر يف حـــــق الـــــدائن املـــــرن و بصـــــفة خاصـــــة الـــــيت متــــــس وجــــــود العقــــــار ذاتــــــه،و هلــــــذا ال جيــــــوز للــــــراهن أن يقــــــوم ــــــا و إال اعتــــــرب متعرضــــــا،و يلتــــــزم بضــــــمان ســــــالمة

.هالك العقار و تلفه و لو رجع ذلك إىل سبب أجنيب عن الرهن و يسأل

.التنفيذ على العقار

ــــــذ ــــــارا كــــــان للــــــدائن أن يتخــــــذ إجــــــراءات التنفي ــــــدين و مل يقــــــم املــــــدين بالوفــــــاء اختي ــــــاء بال إذا حــــــل أجــــــل الوفــــــدائنعلــــــى العقــــــار املرهــــــون ببيعــــــه بــــــاملزاد العلــــــين و اســــــتيفاء حقــــــه مــــــن مثــــــن البيــــــع، ال و يف ســــــبيل هــــــذا فــــــإن ال

ـــــت ســـــند تنفيـــــذي ميكـــــن ـــــاج إىل استصـــــدار حكـــــم مـــــن القضـــــاء ألن عقـــــد الـــــرهن الرمســـــي هـــــو يف نفـــــس الوق حيتمبقتضــــاه التنفيــــذ علـــــى العقــــار املرهــــون مباشـــــرة،و التنفيــــذ علــــى العقـــــار يــــتم طبقــــا لإلجـــــراءات و القواعــــد احملـــــددة

.يف قانون اإلجراءات املدنية و اإلدارية

.ة للدائن المرتهن و غيره من الدائنين العاديينوحدة إجراءات التنفيذ بالنسب

املــــــرن علــــــى غــــــريه مــــــن الــــــدائنني العــــــاديني يف اإلجــــــراءات الــــــيت يتخــــــذها يف التنفيــــــذ علــــــى ال يتميــــــز الــــــدائن ـــــدائن ـــــد هـــــذا بنصـــــه علـــــى بطـــــالن االتفـــــاق علـــــى أن يتملـــــك ال العقـــــار املرهـــــون،و قـــــد عمـــــل القـــــانون علـــــى تأكي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 61

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

عنــــــــد عــــــــدم الوفــــــــاء بالــــــــدين أو علــــــــى أن يبيــــــــع العقــــــــار دون مراعــــــــاة اإلجــــــــراءات الــــــــيت املــــــــرن العقــــــــار املرهــــــــون ــــه املــــادة ــــذ علــــى العقــــار،و هــــذا مــــا نصــــت علي ــــانون مــــدين 903حــــددها القــــانون للتنفي ــــا "ق يكــــون بــــاطال بطالن

مطلــــــق كــــــل اتفــــــاق جيعــــــل للــــــدائن احلــــــق عنــــــد عــــــدم اســــــتيفاء الــــــدين وقــــــت حلــــــول أجلــــــه يف أن يتملــــــك العقــــــار ن يف نظـــــري مثـــــن معلـــــوم أيـــــا كـــــان أو يف أن يبيعـــــه دون مراعـــــاة اإلجـــــراءات الـــــيت فرضـــــها القـــــانون و لـــــو كـــــان املرهـــــو

،احلكمــــــة مــــــن بطــــــالن شــــــرط متلــــــك الــــــدائن للعقــــــار املرهــــــون أو بيعــــــه دون "هــــــذا االتفــــــاق قــــــد أبــــــرم بعــــــد الــــــرهن كــــــون يف مصــــــلحتهمراعــــــاة اإلجــــــراءات هــــــي محايــــــة للــــــراهن مــــــن شــــــروط قــــــد يفرضــــــها الــــــدائن عليــــــه و قــــــد ال ت

و مصـــــلحة الـــــدائنني اآلخرين،فقـــــد تكـــــون قيمـــــة العقـــــار أكـــــرب مـــــن قيمـــــة الـــــدين،و قـــــد يـــــؤدي بيـــــع العقـــــار دون ــــى مثــــن أقــــل مــــن قيمتــــه،فإذا وجــــد مراعــــاة اإلجــــراءات الــــيت حــــددها القــــانون مبــــا فيهــــا مــــن علنيــــة إىل احلصــــول عل

ــــبطال ــــا مطلــــق،و ال ــــبطالن اتفــــاق مــــن هــــذا النــــوع فإنــــه يقــــع بــــاطال بطالن ن يلحــــق الشــــرط وحــــده دون العقــــد،و ال عـــــد إبرامـــــه طاملـــــا كـــــان هـــــذا قبـــــل حلـــــول أجـــــل الـــــدين،يلحـــــق الشـــــرط ســـــواء مت االتفـــــاق عليـــــه وقـــــت العقـــــد أو ب

ــــدين أو قســــط منــــه فقــــد انعــــدمت شــــبهة اســــتغالل الــــدائن املــــرن حلاجــــة الــــراهن و أصــــبح أمــــا إذا حــــل أجــــل الهـــــذا علـــــى بينـــــة مـــــن األمـــــر فيجـــــوز االتفـــــاق حينئـــــذ علـــــى أن يتنـــــازل الـــــراهن للـــــدائن املـــــرن عـــــن العقـــــار املرهـــــون

قـــــــد تكـــــــون فيهـــــــا تفاقـــــــات وفـــــــاءا للـــــــدين،أو علـــــــى أن يشـــــــرتي الـــــــدائن العقـــــــار بـــــــثمن معـــــــني،ألن مثـــــــل هـــــــذه اال .ذ يتجنب املصروفات اليت تنجم عن بيع العقار باملزاد العلينمصلحة للراهن نفسه إ

.آثار الرهن الرسمي بالنسبة للغير

ــــالغير ــــدائن املــــرن يف مواجهــــة الغــــري مــــن :المقصــــود ب ــــرهن لل ــــه حــــق ال ــــر للــــرهن الرمســــي فيمــــا يرتب يظهــــر أهــــم أث :ميزيت التقدم و التتبع،و على ذلك فإن الغري هم الذين ينفذ الرهن بالنسبة هلم و هؤالء هم

ـــــــة عـــــــن -1 ـــــــأخرة يف املرتب ـــــــة املت ـــــــات العيني ـــــــدائنون أصـــــــحاب التأمين ـــــــراهن،و كـــــــذا ال ـــــــدائنون العـــــــاديون لل ـــــــة ال مرتب الدائن املرن على نفس العقار،إذ يتقدم عليهم يف استيفاء حقه؛

ــــــى العقــــــار امل-2 ــــــرهن،إذ يســــــتطيع الــــــدائن مــــــن يكتســــــبون عل ــــــة أصــــــلية بعــــــد ترتيــــــب حــــــق ال ــــــا عيني رهــــــون حقوقـــــــرهن يف ـــــــد ال ـــــــرهن الرمســـــــي علـــــــى الغـــــــري يتوقـــــــف علـــــــى قي ـــــــديهم،على أن نفـــــــاذ ال ـــــــع العقـــــــار يف أي املـــــــرن أن يتتب

عـــــدة لـــــذلك و منـــــذ تـــــاريخ إجـــــراء القيـــــد،و مـــــن هنـــــا خنلـــــص إىل ضـــــرورة قيـــــد الـــــرهن الرمســـــي ليحـــــق الســـــجالت املال يكــــــون الــــــرهن نافــــــذا يف حــــــق الغــــــري إال "1فقــــــرة 904للــــــدائن املــــــرن التقــــــدم و التتبع،حيــــــث نصــــــت املــــــادة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 62

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

،و يتضــــــح ..."الغــــــري حقــــــا عينيــــــا علــــــى العقــــــارإذا قيــــــد العقــــــد أو احلكــــــم املثبــــــت للــــــرهن قبــــــل أن يكســــــب هــــــذا .من هذا النص أن القيد هو أساس نفاذ حق الرهن الرمسي على الغري

.القيد،إجراءاته و أحكامه

.اإلشهار العقاري

احلــــق العيــــين بطبيعتــــه نافــــذ يف حــــق النــــاس كافــــة و لــــذلك البــــد مــــن إجيــــاد طريقــــة ليســــهل علــــى األفــــراد معرفــــة ـــــة ـــــان و مالكيهـــــا و مـــــا يثقلهـــــا مـــــن حقـــــوق عيني ـــــع التصـــــرفات الـــــيت وردت األعي ـــــة مجي ـــــة،و مبعـــــىن آخـــــر معرف تبعي

:على عني معينة،و هناك طريقتان للشهر

و تتضـــــــمن تســـــــجيل العقـــــــد بكاملـــــــه و تشـــــــهر بالتســـــــجيل التصـــــــرفات الـــــــيت مـــــــن :التســـــــجيلولى،الطريقـــــــة األـــــــة األصـــــــلية أو تفســـــــريها أو زواهلـــــــا،و التســـــــجيل يكـــــــون بنقـــــــل صـــــــورة ،أو نقلهـــــــا ،شـــــــأا إنشـــــــاء احلقـــــــوق العيني

كاملة من احملرر الذي يراد شهره يف السجل اخلاص؛

و يقتصــــــر فيهــــــا علــــــى تــــــدوين البيانــــــات اجلوهريــــــة الــــــواردة يف احملــــــرر ،و القيــــــد يكفــــــي يف :الطريقــــــة الثانية،القيــــــدـــــة،و لـــــذلك يكفـــــي إث ـــــات العيني ـــــة التبعيـــــة أي التأمين ـــــأمني إشـــــهار احلقـــــوق العيني ـــــات الـــــدين و العقـــــار املثقـــــل بالت ب

.العيين و أمساء الدائن و املدين

.نظام الشهر العقاري

:الشهر العيين و الشهر الشخصي: هرهناك نوعان للش

ــــي ــــى أســــاس العقــــارات :نظــــام الشــــهر العين ــــتم علــــى أســــاس العقــــار ذاته،فالســــجل العقــــاري يكــــون مقســــما عل ي يســــــجل فيــــــه كــــــل مــــــا يقــــــع العقــــــار مــــــن تصــــــرفات هــــــذا املكــــــانو كــــــل عقــــــار يف الســــــجل مكــــــان خــــــاص بــــــه فل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 63

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

و مـــــا يــــــرد عليــــــه مــــــن حقــــــوق،و يشـــــرف علــــــى الســــــجل قــــــاض يــــــأمر بالتســـــجيل بعــــــد فحــــــص التصــــــرف فحصــــــا دقيقا و يسمى احملافظ العقاري؛

فيكــــون الشــــهر بالتســــجيل أو القيـــــد علــــى أســــاس أمســـــاء األشــــخاص الصــــادرة مـــــنهم :نظــــام الشــــهر الشخصـــــيـــــر ـــــة التصـــــرفات،و اجلزائ ـــــة لغاي ـــــة انتقالي ـــــين كقاعـــــدة و الشـــــهر الشخصـــــي كاســـــتثناء أو كمرحل تأخـــــذ بالشـــــهر العي

املتعلـــــــــق مبســـــــــح األراضـــــــــي العــــــــــام 74-75حســـــــــب األمــــــــــر .االنتهـــــــــاء مـــــــــن عمليـــــــــة مســــــــــح األراضـــــــــي العـــــــــام .السجل العقاري و املرسومني التنفيذيني له و تأسيس

.إجراءات القيد

تســـــري علــــــى إجــــــراء القيــــــد و جتديــــــده و شــــــطبه و إلغــــــاء "مــــــن القــــــانون املــــــدين علــــــى أنــــــه 905تـــــنص املــــــادة ،كمـــــا تـــــنص "الشـــــطب و اآلثـــــار املرتتبـــــة علـــــى ذلـــــك كلـــــه،األحكام الـــــواردة يف قـــــانون تنظـــــيم اإلشـــــهار العقـــــاري

ــــــده و شــــــطبه علــــــى الراهن،مــــــا مل يتفــــــق علــــــى غــــــري "مــــــدين قــــــانون 906املــــــادة تكــــــون مصــــــاريف القيــــــد و جتدي،يتضـــــح ممــــــا ســـــبق أن إجــــــراءات القيـــــد و جتديــــــده و حمـــــوه تنظمهــــــا قواعـــــد اإلشــــــهار العقاري،كمـــــا حتــــــدد "ذلـــــك

ـــــرة هـــــذه القواعـــــد ـــــذي يقـــــع يف دائ ـــــد الـــــرهن الرمســـــي يف مكتـــــب اإلشـــــهار العقـــــاري ال ـــــتم قي ـــــد أيضـــــا،و ي ـــــار القي آثعقــــــار املرهــــــون،و يــــــتم القيــــــد بنــــــاءا علــــــى طلــــــب صــــــاحب الشــــــأن الــــــراهن أو الــــــدائن املــــــرن،حىت حيقــــــق نفــــــاذ ال

رهنـــــه يف مواجهـــــة الغـــــري،و هــــــو يطلبـــــه بنفســـــه أو بواســــــطة وكيلـــــه أو نائبـــــه القـــــانوين،و لكــــــل دائـــــن مـــــن الــــــدائنني ن مـــــــدين الــــــيت تـــــــنص علـــــــى قـــــــانو 189وفقـــــــا للمــــــادة ) الــــــدائن املـــــــرن(العــــــاديني للمـــــــرن طلــــــب القيـــــــد بامســـــــه

ــــه أن يســــتعمل باســــم مدينــــه مجيــــع حقــــوق "اســــتعمال حقــــوق املــــدين بنصــــها ــــو مل حيــــل أجــــل دين لكــــل دائــــن و ل،فتبــــــــدأ اإلجــــــــراءات بتقــــــــدمي الطلــــــــب إىل مكتــــــــب اإلشــــــــهار العقــــــــاري املخــــــــتص،و جيـــــــــب أن ..."هــــــــذا املــــــــدين

ـــــــانون اإلشـــــــهار العقـــــــاري،و ا ـــــــات املنصـــــــوص عليهـــــــا يف ق ـــــــني أطـــــــراف يتضـــــــمن الطلـــــــب البيان ملقصـــــــود منهـــــــا تعي االتفـــــــاق علـــــــى الـــــــرهن،تعيني العقـــــــار املرهـــــــون و الـــــــدين املضـــــــمون بـــــــالرهن،و كـــــــذلك ســـــــندات ملكيـــــــة الـــــــراهن،

ــــــاريخ و كــــــذلك مــــــا قــــــد يكــــــون علــــــى العقــــــار امل رهــــــون مــــــن حقــــــوق أخــــــرى للقيــــــد،و يســــــجل طلــــــب القيــــــد يف ت .يف مصلحة الشهر بدفرت أسبقية طلبات الشهر و ساعة تقدميه يف دفرت خاص يسمى

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 64

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.بيانات قائمة القيد و جزاء تخلفها

:يتم القيد ببيانات و يتحدد أثره على أساس هذه البيانات،و نلخصها فيما يلي

؛إخل...حمل إقامتهامسه،لقبه،وظيفته و :بيانات عن الدائن المرتهن-أ

؛إخل...لقبهاملدين أو شخصا آخر و تشمل امسه و سواء كان :بيانات عن الراهن-ب

تــــــاريخ إبرامه،اجلهــــــة الــــــيت مت توثيقــــــه أمامهــــــا،و ذلــــــك حــــــىت يــــــتمكن الغــــــري مــــــن :بيانــــــات عــــــن عقــــــد الــــــرهن-ج اإلطالع على عقد الرهن أو احلكم الصادر بشأنه؛

،املضــــــمونوفقــــــا ملــــــا ســــــبق بيانــــــه بتحديــــــد مصــــــدر الــــــدين :بيانــــــات تخصــــــيص الــــــدين المضــــــمون بــــــالرهن-د مقداره و ميعاد استحقاقه؛

)..إخل...حتديد العقار،مساحته و موقعه(سبق بيانه وفقا ملا :بيانات تخصيص العقار المرهون-ه

ال يرتتــــــب عليــــــه بطــــــالن القيــــــدو ختلــــــف بيــــــان أو أكثــــــر مــــــن بيــــــان قائمــــــة القيــــــد أو حــــــدوث خطــــــأ يف إثباتــــــه ،فالقيد إذا مت ببيانـــــــات ناقصـــــــة أو غـــــــري علـــــــى طلـــــــب املتضـــــــررإال إذا كـــــــان قـــــــد نـــــــتج عنـــــــه ضـــــــرر للغـــــــري و بنـــــــاءا

.دقيقة ال ينتج أثره من حيث سريان الرهن يف حق الغري يف حدود النقص أو عدم الدقة

.أثر القيد

القيـــــد لـــــيس شـــــرطا يف عقـــــد الـــــرهن نفســـــه بـــــل هـــــو إجـــــراء الحـــــق لنشـــــوء الـــــرهن بـــــإبرام عقـــــده،و املقصـــــود بـــــه وجـــــوده علـــــى الغـــــري منـــــذ إمتامـــــه،فريتب الـــــرهن أثـــــره بالنســـــبة للغـــــري و تتمثـــــل هـــــذه هـــــو شـــــهر هـــــذا احلـــــق ليفـــــرض

ـــــدائن ـــــرهن فلل ـــــرام ال ـــــذ إب ـــــد من ـــــاك موعـــــد حمـــــدد إلمتـــــام القي ـــــيس هن ـــــع للمـــــرن،و ل ـــــزيت التقـــــدم و التتب ـــــار يف مي اآلثــــــه إن ــــــة رهن ــــــأخرت مرتب ــــــى الغــــــري و ت ــــــرهن عل ــــــأخر نفــــــاذ ال ــــــك ت ــــــأخر يف ذل ــــــه يف أي وقــــــت،و لكــــــن كلمــــــا ت طلب

قه مـــــــــرن آخـــــــــر إىل القيـــــــــد،و هنـــــــــاك حـــــــــوادث توقـــــــــف إجـــــــــراء القيـــــــــد أو متنـــــــــع نفـــــــــاذه يف حـــــــــق بعـــــــــض ســـــــــب :األشخاص،و تتمثل هذه احلوادث فيما يلي

إذا تصـــــــرف الـــــــراهن يف العقـــــــار املرهـــــــون :تســـــــجيل تصـــــــرف ناقـــــــل لملكيـــــــة العقـــــــار المرهـــــــون إلـــــــى الغيـــــــر-أاملرهـــــون مـــــن ملـــــك الـــــراهن و انتقالـــــه إىل و ســـــجل التصـــــرف قبـــــل قيـــــد الـــــرهن ترتـــــب علـــــى ذلـــــك خـــــروج العقـــــار

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 65

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــرهن املتصــــرف إليــــه خالصــــا مــــن الــــرهن،و كــــذلك إذا بيــــع العقــــار جــــربا و ســــجل حكــــم مرســــى املــــزاد قبــــل قيــــد الــــه،و هــــذا مــــا نصــــت عليــــه املــــادة ــــر بالنســــبة للمتصــــرف ل ــــدائن رهنــــه بعــــد ذلــــك مل يكــــن للقيــــد أي أث فــــإن قيــــد ال

ري إال إذا قيـــــــد العقـــــــد أو احلكـــــــم املثبـــــــت للـــــــرهن قبـــــــل أن يكســـــــب ال يكـــــــون الـــــــرهن نافـــــــذا يف حـــــــق الغـــــــ" 904 ؛..."هذا الغري حقا عينيا على العقار

إذا ســـــبق تســـــجيل تنبيـــــه نـــــزع امللكيـــــة قيـــــد الـــــرهن مل يكـــــن :تســـــجيل تنبيـــــه نـــــزع ملكيـــــة العقـــــار المرهـــــون-بقبـــــــل تســـــــجيل هلـــــــذا القيـــــــد أثـــــــر علـــــــى احلـــــــاجزين للعقـــــــار،و كـــــــذلك علـــــــى الـــــــدائنني أصـــــــحاب احلقـــــــوق املقيـــــــدة

التنبيه،و على من يشرتي العقار باملزاد؛

و ذلــــــــــــك دون اإلخــــــــــــالل باألحكــــــــــــام املقــــــــــــررة يف "...904أشــــــــــــارت املــــــــــــادة :شــــــــــــهر إفــــــــــــالس الــــــــــــراهن-ج،و هـــــذه األحكـــــام املقـــــررة يف اإلفـــــالس تقضـــــي بـــــأن حقـــــوق االمتيـــــاز و الـــــرهن العقـــــاري املكتســـــبة مـــــن "اإلفـــــالس

إىل يــــــوم صــــــدور احلكــــــم بإشــــــهار إفالســــــه،فإذا مت القيــــــد بعــــــد شــــــهر املفلــــــس علــــــى الوجــــــه القــــــانوين جيــــــوز قيــــــدهاـــــرهن مت إبرامـــــه بالشـــــكل الرمســـــي ـــــالرغم مـــــن أن ال ـــــس ب ـــــين املفل ـــــذا علـــــى جممـــــوع دائ ـــــرهن ناف اإلفـــــالس ال يكـــــون ال

قبل حكم شهر اإلفالس؛

ئـــــذ إىل اختلـــــف الفقـــــه حـــــول قيـــــد الـــــرهن بعـــــد وفـــــاة الراهن،فـــــذهب رأي إىل أنـــــه ال يـــــؤدي عند:وفـــــاة الـــــراهن-دــــني ــــق بأعيــــان الرتكــــة مبجــــرد الوفــــاة و ضــــرورة املســــاواة ب ــــرهن يف حــــق دائــــين الرتكــــة ألن حقــــوق هــــؤالء تتعل نفــــاذ الدائــــين املتـــــويف فيمـــــا بيـــــنهم و عـــــدم متييـــــز أحـــــدهم لســـــبب الحــــق بعـــــد الوفـــــاة،و لكـــــن يـــــرى كثـــــري مـــــن الفقهـــــاء يف

حـــــــىت بعـــــــد وفاتـــــــه،و مل يـــــــنص املشـــــــرع مصـــــــر أنـــــــه جيـــــــوز قيـــــــد الـــــــرهن الـــــــذي انعقـــــــد صـــــــحيحا يف حيـــــــاة الـــــــراهن .اجلزائري على هذه احلالة

.مصروفات القيد

ــــــــنص املــــــــادة ــــــــه 906تبعــــــــا ل ــــــــى "قــــــــانون مــــــــدين علــــــــى أن ــــــــده و شــــــــطبه عل ــــــــد و جتدي تكــــــــون مصــــــــاريف القي ".الراهن،ما مل يتم االتفاق على غري ذلك

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 66

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.تجديد القيد

لــــيس أثــــر القيــــد أثــــرا دائمــــا مبعــــىن أنــــه يبقــــى بعــــد إجرائــــه ألول مــــرة إىل أمــــد غــــري حمــــدود بــــل جيــــب جتديــــده كــــل ــــــرهن علــــــى الغــــــري،و قــــــد نصــــــت علــــــى ) 10(عشــــــر ــــــق نفــــــاذ ال ــــــاره يف حتقي ــــــه،و إال زالــــــت آث ســــــنوات مــــــن إجرائ

ـــــــك املـــــــادة ـــــــالرهن حتـــــــتفظ التســـــــجي"املتعلـــــــق بتأســـــــيس الســـــــجل العقـــــــاري 63-76مـــــــن املرســـــــوم 96ذل الت بو االمتيـــــاز طيلـــــة عشـــــر ســـــنوات ابتـــــداء مـــــن تارخيهـــــا،و يوقـــــف أثرهـــــا إذا مل يـــــتم جتديـــــد هـــــذه التســـــجيالت قبـــــل

غــــــــري أن املؤسســــــــات و اجلماعــــــــات العموميــــــــة ميكنهــــــــا االســــــــتفادة مــــــــن إعفــــــــاء قــــــــانوين .انقضــــــــاء هــــــــذا األجــــــــلمـــــــؤرخ يف 47-77وم ،و قـــــــد صـــــــدر املرســـــــ"للتجديـــــــد ملـــــــدة عشـــــــر ســـــــنوات طبقـــــــا لكيفيـــــــات ســـــــتحدد مبرســـــــوم

يــــــــــنص علــــــــــى جتديــــــــــد قيــــــــــود االمتيــــــــــاز و الرهــــــــــون العقاريــــــــــة لفائــــــــــدة بعــــــــــض املؤسســــــــــات 1977فربايــــــــــر 19) 10(ســـــــنة بـــــــدال مـــــــن عشـــــــر ) 35(و اجلماعـــــــات احملليـــــــة و جعلـــــــت مـــــــدة جتديـــــــد القيـــــــد بــــــــخمسة و ثالثـــــــني

للتـــــــــوفري و االحتيـــــــــاط، املؤسســـــــــات املصـــــــــرفية الوطنية،الصـــــــــندوق الـــــــــوطين:ســـــــــنوات،و هـــــــــذه املؤسســـــــــات هـــــــــيو كــــــذلك الدولــــــة و البلديــــــة تســــــتفيد مــــــن هــــــذه املــــــدة بالنســــــبة للقــــــروض املمنوحــــــة للهيئــــــات الســــــكنية،و جتديــــــد

ســـــــنوات مـــــــن إجرائـــــــه، ) 10(القيـــــــد يـــــــتم بطلـــــــب مـــــــن الـــــــدائن املـــــــرن أو خلفـــــــه و ذلـــــــك قبـــــــل انقضـــــــاء عشـــــــر الـــــيت حتـــــددت ـــــذا القيـــــد تظـــــل حبـــــق املـــــرن مرتبتـــــهو بـــــذلك يظـــــل نفـــــاذ الـــــرهن مســـــتمرا منـــــذ القيـــــد األصـــــلي،و

إذا حـــــــل احلـــــــائز حمـــــــل الـــــــدائن املـــــــرن يف رهنـــــــه "قـــــــانون مـــــــدين علـــــــى أنـــــــه 913األصــــــلي،و قـــــــد نصـــــــت املـــــــادة ."فيجب عليه أن يتعهد بقيد الرهن باحلفظ و جتديد القيد يف امليعاد ليبقى الرهن حمتفظا مبرتبته األوىل

كمصــــــــروفات الــــــــرهن و القيــــــــد تكــــــــون علــــــــى الراهن،كمــــــــا نــــــــص املشــــــــرع علــــــــى حالــــــــة مصــــــــروفات التجديــــــــد قــــــــانون مــــــــدين،و التأشــــــــري يكــــــــون يف حالــــــــة حتويــــــــل حــــــــق 904التأشــــــــري علــــــــى هــــــــامش القيــــــــد يف نــــــــص املــــــــادة

.مضمون بقيد و كذلك يف حالة تنازل الدائن املرن عن مرتبة رهنه

.شطب القيد و إلغاء الشطب

).المحو(شطب القيد

كـــــان فإنـــــه يلـــــزم عندئـــــذ شـــــطب هـــــذا القيـــــد أي حمـــــوه و لـــــيس املقصـــــود ا انقضـــــى الـــــرهن أو زال ألي ســـــبب إذ بـــــه حمـــــوه أو شـــــطبه ماديـــــا بـــــل التأشـــــري علـــــى هـــــامش القيـــــد مبـــــا يفيـــــد اعتبـــــاره غـــــري موجود،فاملقصـــــود مـــــن شـــــطب

:طبالقيد هو إلغاء ما يرتتب على قيامه من آثار مع بقائه ماديا،و هناك نوعان من الش

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 67

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــاري ــــذلك و هــــذا الرضــــا ينصــــب علــــى :الشــــطب االختي ــــر يصــــدر منــــه ب ــــتم برضــــا الــــدائن و بتقري و هــــو الــــذي ي رفع القيد؛

إذا قعـــــــد الـــــــدائن عـــــــن إلغـــــــاء القيـــــــد و مل يكـــــــن هنـــــــاك مـــــــا يـــــــربر بقـــــــاء القيـــــــد فلكـــــــل ذي :الشـــــــطب القضـــــــائي .القضاء للحكم بإلغاء القيد ام بذلك و ذلك عن طريق رفع طلب إىلمصلحة القي

.إبطال الشطب بعد حصوله

ــــدائن ــــني بطــــالن رضــــا ال ــــو تب ــــدعو احلاجــــة إىل إعــــادة ســــريانه كمــــا ل ــــه أو حمــــوه قــــد ت بعــــد شــــطب القيــــد إلغائـــــد فقـــــد يكـــــون ـــــا كـــــان ســـــبب شـــــطب القي ـــــه،و أي ـــــاءا علي ـــــذي مت الشـــــطب بن ـــــد أو مت نقـــــض احلكـــــم ال بإلغـــــاء القي

يـــــــا هـــــــذا الســـــــبب غـــــــري صـــــــحيح فيقتضـــــــي األمـــــــر رفـــــــع دعـــــــوى بإلغـــــــاء الشـــــــطب،و ســـــــواء كـــــــان الشـــــــطب اختيار أو قضـــــائيا جيـــــوز إلغـــــاؤه و لكـــــن ترفـــــع دعـــــوى قضـــــائية بإلغـــــاء الشـــــطب أو إبطالـــــه أمـــــام حمكمـــــة العقـــــار و يرفعهـــــا

ــــراد ــــا إبقــــاء قيــــد مــــن يهمــــه إبطــــال الشــــطب،و ت ــــه اخلصــــم الطبيعــــي يف دعــــوى ي ــــراهن ألن ــــى ال ــــع الــــدعوى عل رفئــــــه،فيعود القيــــــد إىل مــــــا كــــــان الرهن،فــــــإذا حتقــــــق القاضــــــي مــــــن أن الشــــــطب كــــــان علــــــى غــــــري أســــــاس حكــــــم بإلغا

عليــــــه منتجــــــا آلثــــــاره،و إذا صــــــدر احلكــــــم النهــــــائي بإبطــــــال الشــــــطب فــــــإن اإللغــــــاء أو اإلبطــــــال ال يكــــــون بإزالتــــــه ــــــه، ــــــا و لكــــــن يكــــــون بالتأشــــــري علــــــى هــــــامش الشــــــطب ذات ــــــه مل يكــــــن مادي ــــــب علــــــى إبطــــــال الشــــــطب كأن و يرتت

.لية،مبعىن آخر يعود القيد إىل الوجود بأثر رجعيو يعيد للقيد األول أثره و حيتفظ للدين مرتبته األص

هـــــو حـــــق الـــــدائن يف األفضـــــلية و حقـــــه يف التتبع،أمـــــا احلـــــق يف األفضـــــلية :مظهـــــر نفـــــاذ الـــــرهن فـــــي حـــــق الغيـــــرفيعــــــين حــــــق الــــــدائن يف التقــــــدم يف اســــــتيفاء حقــــــه مــــــن مثــــــن العقــــــار املرهــــــون علــــــى الــــــدائنني العــــــاديني و الــــــدائنني التـــــــاليني لــــــــه يف املرتبــــــــة،أما احلــــــــق يف التتبـــــــع فيعــــــــين حــــــــق الــــــــدائن يف التنفيـــــــذ علــــــــى العقــــــــار املرهــــــــون يف أي يــــــــد

.يكون،و لو انتقلت ملكيته إىل شخص آخر غري الراهن

.األفضلية)1

األفضـــــــلية هـــــــي الغايـــــــة مـــــــن الـــــــرهن و هـــــــي تعـــــــين أن يســـــــتويف الـــــــدائن املـــــــرن حقـــــــه مفضـــــــال علـــــــى غـــــــريه مـــــــن الــــــدائنني الــــــذين ال يتمتعــــــون بــــــنفس مركزه،ســــــواء كــــــانوا دائنــــــني عــــــاديني أم دائنــــــني مــــــرنني متــــــأخرين يف املرتبــــــة،

.من القانون املدين 882ا نص عليه املشرع يف املادة و هذا م

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 68

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.الواقعة المنشئة لألفضلية

بوقـــــت القيـــــد و لـــــيس حـــــق الـــــدائن بالتقـــــدم بقيـــــد الـــــرهن و حتســـــب مرتبتـــــه مـــــن وقـــــت القيـــــد،فالعربة إذا ينشـــــأ يفصـــــل بـــــني نشـــــأة وقـــــت نشـــــأة الدين،فالوضـــــع الغالـــــب أن ينشـــــأ الـــــدين قبـــــل القيـــــد و قـــــد ميضـــــي وقـــــت طويـــــلب

الـــــدين و تـــــاريخ القيـــــد فـــــال حيـــــتج بـــــالرهن إال مـــــن تـــــاريخ قيـــــده،و قـــــد يرتتـــــب علـــــى هـــــذا أن يفضـــــل ديـــــن متـــــأخر .يف نشأته متقدم يف قيده على دين أقدم منه يف النشأة و أحدث يف القيد

ينــــــا مرتبــــــة الــــــرهن حتســــــب مــــــن تــــــاريخ القيــــــد حــــــىت لــــــو كــــــان الــــــدين مل ينشــــــأ بعــــــد وقــــــت القيــــــد بــــــأن كــــــان د ـــــه املشـــــرع يف املـــــادة ـــــا أو معلقـــــا علـــــى شـــــرط،و هـــــذا مـــــا نـــــص علي ـــــا احتمالي قـــــانون مـــــدين 908مســـــتقبال أو دين

حتســـــب مرتبـــــة الـــــرهن مـــــن وقـــــت تقييـــــده و لـــــو كـــــان الـــــدين املضـــــمون بـــــالرهن معلقـــــا علـــــى شـــــرط أو كـــــان دينـــــا " ".أو احتماليا مستقبال

.موضوع األفضلية

ـــــدين و املصروفات،أصـــــل موضـــــوع األفضـــــلية أو احلقـــــوق ـــــدائن بطريـــــق األفضـــــلية هـــــي أصـــــل ال ـــــيت يســـــتوفيها ال الالـــــدين الـــــذي يســـــتوفيه الـــــدائن املـــــرن بطريـــــق األفضـــــلية هـــــو الثابـــــت يف القيـــــد،فإذا كـــــان هنـــــاك فـــــرق بـــــني أصـــــل

ـــــه إذا زاد ا ـــــدائن يف أقـــــل القيمتـــــني ألن ـــــه يف القيد،تقـــــدم ال ـــــرهن و بـــــني مـــــا مت إثبات ـــــدين الـــــدين الثابـــــت يف عقـــــد ال لــــى أســــاس،ألن القيــــد يعتمــــد علــــى ســــند ــــت هــــذه الزيــــادة غــــري قائمــــة عل ــــد عــــن الــــدين املضــــمون بــــالرهن كان املقي الــــــــرهن يف وجــــــــوده و مــــــــداه،و إذا زاد الــــــــدين الــــــــوارد بســــــــند الــــــــرهن علــــــــى الــــــــدين الثابــــــــت بالقيــــــــد،كانت هــــــــذه

ــــدائننيالزيــــادة غــــري نافــــذة يف حــــق الغــــري فــــ ــــدائن علــــى غــــريه مــــن ال أما املصــــروفات الــــيت يســــتوفيها ،ال يتقــــدم ــــا الالــــــدائن بطريــــــق األفضــــــلية حســــــب مرتبــــــة رهنــــــه فهــــــي نفقــــــات العقــــــد و قيــــــد الــــــرهن و جتديــــــد القيــــــد،و هــــــذا مــــــا

يرتتــــــب علــــــى قيــــــد الــــــرهن إدخــــــال مصــــــاريف العقــــــد و القيــــــد "قــــــانون مــــــدين 909نــــــص عليــــــه املشــــــرع يف املــــــادةــــــة الــــــر ،و احلكمــــــة مــــــن هــــــذا الــــــنص أن املــــــدين ..."هن نفســــــهاو التجديــــــد إدخــــــاال ضــــــمنيا يف التوزيــــــع و يف مرتب

ـــــه هـــــو الـــــذي ـــــى أن ـــــدائن دون اتفـــــاق خـــــاص عل ـــــذي يتحمـــــل يف األصـــــل هـــــذه املصـــــروفات،فإذا أنفقهـــــا ال هـــــو اليتحملهـــــــا كـــــــان لـــــــه أن يســـــــتوفيها مـــــــن املـــــــدين بضـــــــمان الـــــــرهن ذاتـــــــه و يف نفـــــــس مرتبتـــــــه دون حاجـــــــة إىل نـــــــص

.خاص

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 69

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.محل األفضلية

الــــــدائن حقــــــه يف التقــــــدم و هــــــو بصــــــفة أصــــــلية مثــــــن العقــــــار املرهــــــون بعــــــد بيعــــــه بــــــاملزاد هــــــو مــــــا يباشــــــر عليــــــه العلــــــين، و لكــــــن حــــــق الــــــدائن يف التقــــــدم ال يــــــرد علــــــى مثــــــن العقــــــار املرهــــــون فقــــــط،و لكــــــن يــــــرد علــــــى ملحقاتــــــه

.أيضا أمهها العقارات بالتخصيص،حقوق االرتفاق،اإلنشاءات و التحسينات

تلحـــــق بـــــه بعـــــد تســـــجيل تنبيـــــه نـــــزع امللكيـــــة،و إذا كـــــان الغالـــــب أن حـــــق الـــــدائن يف كـــــذلك مثـــــار العقـــــار الـــــيت التقــــــدم يــــــرد علــــــى مثــــــن العقــــــار املرهــــــون بعــــــد بيعــــــه يف املــــــزاد العلــــــين فهــــــذا هــــــو اإلجــــــراء الطبيعــــــي الــــــذي يتخــــــذه ــــه مــــال ــــاء حبقــــه،إال أن العقــــار قــــد يهلــــك أو يتلــــف ألي ســــبب مــــن األســــباب و حيــــل حمل ــــد عــــدم الوف ــــدائن عن ال

و قـــــد نـــــص املشـــــرع علـــــى هـــــذا يف املـــــادة ،العقـــــار خـــــر،يف هـــــذه احلالـــــة يتقـــــدم الـــــدائن حبقـــــه علـــــى مـــــا حـــــل حمـــــل آـــــذي حـــــل حمـــــل هـــــذا العقـــــار"...مـــــن القـــــانون املـــــدين 907 ،و املـــــادة "مـــــن مثـــــن العقـــــار املرهـــــون أو مـــــن املـــــال المني أو الـــــثمن املقــــــرر لنــــــزع إىل مبلـــــغ التعــــــويض عـــــن الضــــــرر أو مبلـــــغ التــــــأ...انتقـــــل الــــــرهن"مــــــدين قـــــانون 900

."امللكية للمنفعة العامة

.درجة األفضلية

هــــي املرتبــــة الــــيت حيتلهــــا الــــدائن املــــرن فقــــد يوجــــد أكثــــر مــــن رهــــن مقيــــد علــــى العقــــار،و قــــد توجــــد تأمينــــات ـــــدة علـــــى ـــــة مقيـــــدة علـــــى نفـــــس العقـــــار،و هلـــــذا وجـــــب إعطـــــاء كـــــل صـــــاحب حـــــق مـــــن احلقـــــوق املقي أخـــــرى عيني

مرتبــــــة يتقــــــدم ــــــا علــــــى غــــــريه مــــــن الــــــدائنني،و يالحــــــظ يف البدايــــــة أن الــــــدائن املقيــــــد حقــــــه يف العقــــــار درجــــــة أوالعقـــــــار يتقـــــــدم الـــــــدائن العـــــــادي يف مجيـــــــع األحـــــــوال حـــــــىت لـــــــو كـــــــان الـــــــدائن صـــــــاحب احلـــــــق املقيـــــــد متـــــــأخرا يف الدرجــــــة علــــــى الــــــدائنني اآلخــــــرين املقيــــــدة حقــــــوقهم،و كــــــان حقــــــه قــــــد نشــــــأ بعــــــد نشــــــأة حــــــق الــــــدائن العــــــادي،و يالحــــــظ مــــــن ناحيــــــة أخــــــرى أن صــــــاحب احلــــــق يف االمتيــــــاز العــــــام و هــــــو حــــــق ال يلــــــزم قيــــــده لالحتجــــــاج بــــــه ــــى الغــــري،و يتقــــدم علــــى مجيــــع أصــــحاب احلقــــوق املقيــــدة علــــى العقــــار حــــىت لــــو نشــــأ احلــــق يف االمتيــــاز العــــام عل

هر فهـــــــي حقـــــــوق الـــــــرهن ا احلقـــــــوق الواجبـــــــة الشـــــــ،أمـــــــ)قـــــــانون مـــــــدين 986املـــــــادة (دةبعـــــــد نشـــــــأة احلقـــــــوق املقيـــــــد حســــــب وقــــــت القيــــــد، اخلاصــــــة العقارية،درجــــــة صــــــاحب احلــــــق فيهــــــا تتحــــــد و التخصــــــيص و حقــــــوق االمتيــــــاز

و مــــــن املتصــــــور أن يتقــــــدم حــــــق علــــــى آخــــــر رغــــــم قيــــــدمها يف يــــــوم واحــــــد إذا قيــــــد أحــــــدمها يف وقــــــت ســــــابق أي يســــــتويف الــــــدائنون املرنـــــــون " 907و هــــــذا مـــــــا أخــــــذ بــــــه املشــــــرع يف املـــــــادة فاصــــــل زمـــــــين بينهمــــــا، هنــــــاك كــــــان

حقـــــوقهم جتـــــاه الـــــدائنني العـــــاديني مـــــن مثـــــن العقـــــار املرهـــــون أو مـــــن املـــــال الـــــذي حـــــل حمـــــل العقـــــار حبســـــب مرتبـــــة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 70

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

،و يالحــــــظ أنــــــه إذا كانــــــت القاعــــــدة أن درجــــــة األفضــــــلية "كــــــل مــــــنهم،و لــــــو كــــــانوا أجــــــروا القيــــــد يف يــــــوم واحــــــدــــــاك اســــــتثناء بصــــــدد انتقــــــال حــــــق الــــــدائنبوقــــــت القيــــــد تتحــــــدد املــــــرن جلــــــزء مفــــــرز أو حصــــــة شــــــائعة مــــــن فهن

ــــإن حــــق ــــراهن مبقتضــــى القســــمة مــــن أعيــــان أخــــرى غــــري الــــيت رهنها،ف ــــى الشــــيوع إىل مــــا آل لل ــــوك عل العقــــار اململ .الدائن املرن ينتقل إىل هذه األعيان حسب مرتبته

.التنازل عن مرتبة الرهن

ـــــرر امل ـــــانون مـــــدين هـــــذه القاعدة،فهـــــذا الـــــنص يفـــــرتض وجـــــود أكثـــــر مـــــن حـــــق 910يف نـــــص املـــــادة شـــــرعق قمقيــــــد علــــــى العقــــــار بعضــــــها يلــــــي بعــــــض يف املرتبــــــة،و أن صــــــاحب حــــــق متقــــــدم يتنــــــازل لصــــــاحب حــــــق متــــــأخر

ــــرهن ذاتــــه،و هلــــذا ينبغــــي أنلع ــــى احلــــق يف ال ــــيس عل ــــى القيــــد و ل ــــا يــــرد عل ــــازل هن ــــة،و يالحــــظ أن التن يــــه يف املرتبــــــ ــــــازل لــــــه صــــــاحب حــــــق مقي ــــــدائنني يكــــــون املتن ــــــازل ال ينبغــــــي أن يضــــــر مبصــــــلحة ال د علــــــى نفــــــس العقــــــار،و التن

اآلخــــــرين أصــــــحاب احلقــــــوق األخــــــرى املقيــــــدة علــــــى العقــــــار،و هلــــــذا يكــــــون التنــــــازل عــــــن املرتبــــــة يف حــــــدود ديــــــن عــــــن " أ"لـــــرهن علـــــى عقـــــار واحــــــد وتنـــــازل صــــــاحب ا" ج"و " ب"و " أ"الـــــدائن املتنـــــازل فقط،فــــــإذا وجـــــد رهــــــن

ـــــــرهن ـــــــه إىل صـــــــاحب ال ـــــــرهن " ج"مرتبت ـــــــت قيمـــــــة "ب"فينبغـــــــي أال يضـــــــر هـــــــذا مبصـــــــلحة صـــــــاحب ال ـــــــإذا كان ،فــــــــف ــــــــة أل ــــــــالرهن قيمتهــــــــا مئ ــــــــدين املضــــــــمون ) ج.د100.000(الــــــــدين املضــــــــمون ب ــــــــار جزائــــــــري و قيمــــــــة ال دين

ـــــــــة و مخســـــــــون ألـــــــــف" ج"بـــــــــالرهن ـــــــــرهن ) ج.د 150.000(هـــــــــو مئ ـــــــــار جزائري،فـــــــــإن صـــــــــاحب ال ال " ج"ديندينـــــــار ) ج.د100.000(و هـــــــي مئـــــــة ألـــــــف " أ"ســـــــتفيد مـــــــن هـــــــذا التنـــــــازل إال يف حـــــــدود قيمـــــــة ديـــــــن رهـــــــن ي

ـــــــرهن ـــــــإن صـــــــاحب ال ـــــــه و هـــــــو صـــــــاحب يســـــــتطيع أن يتمســـــــك" ب"جزائري،كـــــــذلك ف ـــــــازل ل يف مواجهـــــــة املتن" أ"كـــــبطالن ديــــــن " أ"جبميـــــع أوجـــــه الـــــدفع الـــــيت ميكـــــن التمســـــك ـــــا يف مواجهـــــة صـــــاحب الـــــرهن " ج"الـــــرهن

،و يف مجيــــــع األحــــــوال جيــــــوز التمســــــك )قــــــانون مــــــدين 910املــــــادة " (أ"ن قيــــــد الــــــرهن،أو انقضــــــاء حــــــق أو بطــــــال 2فقـــــرة 910بأوجــــه الـــــدفع اخلاصـــــة بـــــدين املتنـــــازل لـــــه،كأن يكـــــون دينــــه بـــــاطال أو رهنـــــه بـــــاطال و تـــــنص املـــــادة

ز التمســــك ــــا اجتــــاه و جيــــوز التمســــك اجتــــاه هــــذا الــــدائن اآلخــــر جبميــــع أوجــــه الــــدفع الــــيت جيــــو ..."قــــانون مــــدين الــــــدائن األول،عــــــدا مــــــا كــــــان منهــــــا متعلقــــــا بانقضــــــاء حــــــق هــــــذا الــــــدائن األول،إذا كــــــان هــــــذا االنقضــــــاء الحقــــــا

".للتنازل عن املرتبة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 71

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.حــق التتبـــــــع)2

املقصــــــود حبــــــق التتبــــــع حــــــق الــــــدائن املــــــرن يف تتبــــــع العقــــــار املرهــــــون،يعين حقــــــه يف اختــــــاذ إجــــــراءات التنفيــــــذ يكـــــــون،فال يشـــــــرتط أن يبقـــــــى العقـــــــار يف ملكيـــــــة الـــــــراهن حـــــــىت يـــــــتمكن الـــــــدائن ى هـــــــذا العقـــــــار يف أي يـــــــد علـــــــ

ن الـــــراهن قـــــد يتصـــــرف يف العقـــــار املرهـــــون فينقـــــل ملكيتـــــه إىل شـــــخص آخـــــر دون املـــــرن مـــــن التنفيـــــذ عليـــــه بـــــل إحبـــــــق الـــــــراهن يف أن يـــــــؤثر هـــــــذا يف حـــــــق الـــــــدائن املـــــــرن،و علـــــــى هـــــــذا فحـــــــق الـــــــدائن املـــــــرن يف التتبـــــــع مـــــــرتبط

ــــــرهن علــــــى العقــــــار ال ــــــر حــــــق ال ــــــدون اآلخر،تقري التصــــــرف يف العقــــــار املرهــــــون،فال يتصــــــور قيــــــام أحــــــد احلقــــــني بيــــــنقص مــــــن ملكيــــــة الــــــراهن و ال مينعــــــه بصــــــفة خاصــــــة مــــــن حقــــــه يف التصــــــرف يف العقــــــار املرهــــــون و مــــــع ذلــــــك

ســـــــتطيع أن ينفـــــــذ علـــــــى العقـــــــار فـــــــأي تصـــــــرف يصـــــــدر منـــــــه ال يـــــــؤثر يف حـــــــق الـــــــدائن املرن،فالـــــــدائن املـــــــرن ي،فهــــذا يفســــر علــــى الســــواء حــــق الــــراهن يف التصــــرف و حــــق املـــــرن املرهــــون حــــىت بعــــد خروجــــه مــــن ذمــــة الراهن

جيـــــوز للـــــدائن املـــــرن "قـــــانون مـــــدين 911يف التتبـــــع و مـــــا بـــــني احلقـــــني مـــــن ارتبـــــاط،و علـــــى هـــــذا نصـــــت املـــــادة ،فــــاحلق يف التتبــــع هــــو "رهــــون مــــن يــــد احلــــائز هلــــذا العقــــارعنــــد حلــــول أجــــل الــــدين أن يقــــوم بنــــزع ملكيــــة العقــــار امل

ــــــار ــــــني آث ــــــا،فمن ب ــــــرهن حقــــــا عيني ــــــب علــــــى كــــــون ال ــــــرهن يف مواجهــــــة الغــــــري و مرتت مظهــــــر مــــــن مظــــــاهر نفــــــاذ الاحلقــــــوق العينيــــــة مجيعــــــا حــــــق صــــــاحبها يف تتبــــــع حملهــــــا ملباشــــــرة مضــــــموا،و الــــــرهن حــــــق عيــــــين تبعــــــي و ســــــلطة

يــــــة التبعيــــــة،ولعل الســــــبب يف ذلــــــك أن صــــــاحب احلــــــق العيــــــين التبعــــــي ال حيــــــتفظ التتبــــــع واضــــــحة يف احلقــــــوق العينـــــك،و تصـــــرفات هـــــذا ـــــق هـــــذه الســـــلطة لشـــــخص آخـــــر هـــــو املال بســـــلطة التصـــــرف يف الشـــــيء حمـــــل احلـــــق بـــــل تبالشـــــخص هـــــي الـــــيت حتقـــــق احلــــــاالت العمليـــــة الـــــيت يلجـــــأ فيهـــــا صــــــاحب احلـــــق التبعـــــي إىل تتبـــــع الشـــــيء يف يــــــد

ـــــد يبا ـــــه،و ق ـــــيت املتصـــــرف إلي ـــــع العقـــــار املرهـــــون و يكـــــون هـــــذا يف احلـــــاالت ال شـــــر هـــــذا احلـــــق دون حاجـــــة إىل تتبـــــذ عليـــــه،ففي هـــــذه احلالـــــة ال يتصـــــرف فيهـــــا الـــــراهن يف العقـــــار املرهـــــون و يظـــــل حمتفظـــــا مبلكيتـــــه إىل وقـــــت التنفي

للعقــــــار يف ينفــــــذ الــــــدائن املــــــرن علــــــى العقــــــار املرهــــــون كــــــأثر مباشــــــر للــــــرهن فيمــــــا بــــــني املتعاقــــــدين،و لــــــيس تبعــــــا مواجهـــــــة احلـــــــائز،إال أن األفضـــــــلية و هـــــــي جـــــــوهر احلـــــــق تظـــــــل مهـــــــددة إذا مل يســـــــاندها احلـــــــق يف التتبـــــــع فبـــــــدون هـــــــذا احلـــــــق اآلخـــــــر تنعـــــــدم كـــــــل قيمـــــــة لألفضـــــــلية مبجـــــــرد تصـــــــرف الـــــــراهن بالعقـــــــار املرهـــــــون لشـــــــخص آخـــــــر ال

ـــــدائن املـــــرن ـــــه،و هلـــــذا فالوضـــــع الصـــــحيح لليســـــتطيع ال ـــــه حـــــق مســـــاعد يلجـــــأ إجـــــراء التنفيـــــذ يف مواجهت ـــــع أن تتب .إليه الدائن إذا تصرف الراهن يف العقار املرهون

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 72

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.صاحب الحق في التتبع

ــــــدائن املــــــرن ــــــل شــــــهر التصــــــرف يف العقــــــار املرهون،فالتعــــــدد ال يعــــــدو أن يكــــــون هــــــو ال ــــــد حقــــــه قب ــــــذي قي الـــــه، ـــــين أصـــــلي هـــــو املتصـــــرف إلي ـــــدائن املـــــرن و صـــــاحب حـــــق عي تزامحـــــا مـــــن صـــــاحب حـــــق عيـــــين تبعـــــي هـــــو الـــــد بالنســـــبة للحقـــــوق ـــــق القي ـــــه يف مواجهـــــة الغـــــري إال بشـــــهره عـــــن طري و كـــــل حـــــق مـــــن هـــــذين احلقـــــني ال حيـــــتج ب

التبعيــــــة و التســــــجيل بالنســــــبة للحقــــــوق العينيــــــة األصــــــلية،و العــــــربة يف األســــــبقية بالشــــــهر ال باألســــــبقية يف العينيــــــة لكــــــن الــــــراهن تـــــاريخ الســــــند املنشــــــئ للحق،فــــــإذا أبــــــرم عقـــــد رهــــــن مــــــثال قبــــــل إبــــــرام التصـــــرف يف العقــــــار املرهــــــون

ـــــه،و ال ـــــرهن ال ينفـــــذ يف مواجهـــــة املتصـــــرف إلي ـــــإن ال ـــــأخر عـــــن شـــــهر هـــــذا التصـــــرف ف ـــــدائن املـــــرن ت يســـــتطيع الـــــر للـــــرهن،ال يف مواجهـــــة املتصـــــرف ـــــرهن يقضـــــي علـــــى كـــــل أث ـــــأخري شـــــهر ال ـــــل إن ت ـــــع العقـــــار حتـــــت يـــــده ب أن يتب

.إليه فقط و لكن يف مواجهة الدائنني العاديني للراهن أيضا

ه فبمجـــــرد التصـــــرف يف العقـــــار و شـــــهر هـــــذا التصـــــرف ميتنـــــع علـــــى الـــــدائن املـــــرن الـــــذي تـــــأخر يف شـــــهر حقـــــ ــــــة ــــــه تبقــــــى ملكي ــــــالرهن ألن ــــــه ب ــــــذلك ال حيــــــتج يف مواجهــــــة املتصــــــرف إلي اختــــــاذ إجــــــراءات الشــــــهر بعــــــد هــــــذا،و لالعقــــار خاليـــــة مـــــن حـــــق مشـــــهر عليــــه،و ال جيـــــوز للـــــدائن الـــــذي اكتســـــب حــــق رهـــــن غـــــري مقيـــــد علـــــى العقـــــار أن

العقـــــار املرهـــــون يتقـــــدم بطلـــــب شـــــهره بعـــــد انتقـــــال ملكيتـــــه إىل شـــــخص آخـــــر،و الـــــدائن املـــــرن ال حيـــــق لـــــه تتبـــــع و التنفيـــــذ عليـــــه يف مواجهـــــة املتصـــــرف إليـــــه إال بعـــــد حلـــــول أجـــــل الدين،فبعـــــد حلـــــول األجـــــل فـــــال جيـــــوز مطالبـــــة ـــــــت ـــــــه احلـــــــق يف التتبـــــــع هـــــــو الـــــــدائن املـــــــرن أيـــــــا كان ـــــــذي يثبـــــــت ل ـــــــه،و الـــــــدائن ال الـــــــراهن أو التنفيـــــــذ يف مواجهت

ــــــص عليــــــه ا ــــــة،و هــــــذا مــــــا ن ــــــأخرا يف املرتب ــــــو كــــــان مت ــــــه،حىت ل جيــــــوز "قــــــانون مــــــدين 911ملشــــــرع يف املــــــادة درجت .فلم يقيد هذا احلق بأن يكون متقدما يف مرتبة رهنه" للدائن املرن

. الحائز

ــــــا مســــــتعمل يف معــــــىن ــــــع و اصــــــطالح احلــــــائز هن ــــــه حقــــــه يف التتب ــــــدائن املــــــرن يف مواجهت هــــــو مــــــن يباشــــــر الــــة العقــــار هــــو صــــاحب حــــق علــــى عــــن املعــــىن املــــألوف هلــــذا االصــــطالح،فمن انتقلــــتخــــاص خيتلــــف إليــــه ملكي

حـــــق عيـــــين علـــــى العقـــــار،و املقصـــــود باصـــــطالح احلـــــائز هنـــــا هـــــو أن هـــــذا الشـــــخص أجنـــــيب عـــــن الـــــدين فيشـــــرتط ر يف مواجهتـــــــــه إجـــــــــراءات التنفيـــــــــذ حـــــــــائزا أال يكـــــــــون مســـــــــؤوال مســـــــــؤولية شخصـــــــــية عـــــــــن باشـــــــــالعتبـــــــــار مـــــــــن ي

ــــــدائن و ــــــراهن ألن ال ــــــرب حــــــائزا املــــــدين ال ــــــدين،فال يعت ــــــه إمنــــــا يســــــتفيد مــــــن ال هــــــو ينفــــــذ علــــــى العقــــــار يف مواجهتحقـــــــه يف الــــــــرهن يف أثــــــــره املباشــــــــر مــــــــا بــــــــني املتعاقــــــــدين،و ال يعتــــــــرب حــــــــائزا الضــــــــامن أو الكفيــــــــل الشخصــــــــي إذا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 73

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

انتقلـــــت إليـــــه ملكيـــــة عقـــــار مرهـــــون ضـــــمانا لـــــنفس الـــــدين،و ينبغـــــي أن يكـــــون هـــــذا الشـــــخص قـــــد تلقـــــى ملكيـــــة ابـــــل للـــــرهن،و هـــــي احلقـــــوق الـــــيت ميكـــــن بيعهـــــا بـــــاملزاد العلـــــين ألن الغايـــــة مـــــن حـــــق عيـــــين قالعقـــــار املرهـــــون أو أي

ـــــاملزاد ـــــع ب التتبـــــع هـــــي بيـــــع احلـــــق موضـــــوع التصـــــرف يف مواجهـــــة املتصـــــرف إليـــــه،فإذا كانـــــت احلقـــــوق ال تقبـــــل البيالعلـــــين فــــــال معــــــىن لتتبعهــــــا،و إذا كــــــان الغــــــري قــــــد اكتســــــب حقــــــا شخصــــــيا يف مواجهــــــة الــــــراهن و يتعلــــــق بالعقــــــار

ر حقــــه بعـــــد قيــــد الرهن،فـــــإذا مل يكـــــن و أن يكــــون الغـــــري قــــد شـــــه ســـــتأجر مــــثال فهـــــو ال يعتــــرب حـــــائزا،ملرهــــون كاملاأمــــــا إذا كــــــان الغــــــري قــــــد ي بعقــــــد غــــــري مســــــجل ال يعتــــــرب حائزا،ر حقــــــه أصــــــال فــــــال يعتــــــرب حائزا،فاملشــــــرت قــــــد شــــــه

و ال ميكنــــــه تتبــــــع العقــــــار،و قــــــد ر حقــــــه قبــــــل قيــــــد الــــــرهن ففــــــي هــــــذه احلالــــــة ال حيــــــتج بــــــالرهن يف مواجهتــــــه شــــــه و يعتــــــرب حــــــائزا للعقــــــار املرهــــــون "مــــــن القــــــانون املــــــدين احلــــــائز للعقــــــار بنصــــــها اآليت 2فقــــــرة 911عرفــــــت املــــــادة

مــــن األســــباب ملكيــــة هــــذا العقــــار أو أي حــــق عيــــين آخــــر قابــــل للــــرهن دون كــــل مــــن انتقلــــت إليــــه بــــأي ســــبب ،فاحلـــــــائز غـــــــري مســـــــؤول شخصـــــــيا عـــــــن "ضـــــــمون بـــــــالرهنأن يكـــــــون مســـــــؤوال مســـــــؤولية شخصـــــــية عـــــــن الـــــــدين امل

بالــــــدائن أي عالقــــــة شخصــــــية و مــــــع ذلــــــك فكونــــــه أجنبيــــــا متامــــــا ال يســــــتقيم مــــــع تربطــــــهال الــــــدين فهــــــو أجنــــــيب انتقـــــــال عقـــــــار مرهـــــــون يف هـــــــذا الـــــــدين إىل ذمتـــــــه مـــــــع نفـــــــاذ هـــــــذا الـــــــرهن يف مواجهتـــــــه،و هلـــــــذا كـــــــان البـــــــد مـــــــن

هــــــون إىل احلــــــائز ينشــــــىء صــــــلة مــــــا بــــــني احلــــــائز و الدين،هــــــذه الصــــــلة التســــــليم بــــــأن انتقــــــال ملكيــــــة العقــــــار املر ليســـــــت املســـــــؤولية الشخصـــــــية علــــــــى وجـــــــه التأكيـــــــد،فاحلائز الزال أجنبيـــــــا عــــــــن صـــــــاحب الـــــــدين ال تربطـــــــه بــــــــه عالقـــــــة شخصـــــــية،و هـــــــو كـــــــذلك غـــــــري مســـــــؤول عـــــــن الـــــــدين يف أموالـــــــه اخلاصة،فمســـــــؤوليته قاصـــــــرة علـــــــى قيمـــــــة

.هذا النحو هي مسؤولية عينية تنقضي باستنفاذ قيمة العقار املرهون العقار املرهون،و مسؤوليته على

.إجراءات التتبع

تـــــــتلخص يف اختـــــــاذ إجـــــــراءات التنفيـــــــذ علـــــــى العقـــــــار و املقـــــــررة يف قـــــــانون اإلجـــــــراءات املدنيـــــــة و اإلداريـــــــة يف ــــة،و احلكمــــة مــــن ــــزع امللكي ــــه علــــى املــــدين بن ــــذ يف مواجهــــة احلــــائز التنبي ــــك يســــبق التنفي مواجهــــة احلــــائز،و مــــع ذل

الشـــــروع يف بيـــــع العقـــــار بـــــاملزاد ذلـــــك أن املـــــدين هـــــو املســـــؤول األصـــــلي علـــــى الـــــدين، فيجـــــب التنبيـــــه عليـــــه قبـــــل ــــــه علــــــى ) املــــــدين(العلــــــين فقــــــد يقــــــوم بالوفــــــاء ــــــذ،و يلــــــي التنبي و يعــــــين هــــــذا عــــــدم االســــــتمرار يف إجــــــراءات التنفي

املـــــدين إنـــــذار احلـــــائز،و اإلنـــــذار يكـــــون بالـــــدفع أو التخليـــــة و مـــــع ذلـــــك فاحلـــــائز ميلـــــك مـــــا هـــــو أكثـــــر مـــــن الـــــدفع ــــة فهــــو ميلــــك تطهــــري العقــــار،و ــــذ ــــار مــــا أعطــــاه و التخلي ــــذار هــــو أن حيــــدد احلــــائز موقفــــه فيخت ا فاملقصــــود باإلن

.املشرع احلق يف اختياره من دفع الدين،تطهري العقار أو التخلي عنه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 74

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.دفوع الحائز لوقف إجراءات التتبع

ـــــإذا كـــــان هنـــــاك ســـــبب ـــــاءا لـــــدين الـــــدائن املضـــــمون بالرهن،ف ـــــة مـــــن التتبـــــع هـــــي بيـــــع العقـــــار املرهـــــون وف الغايرتاض علــــــــى الــــــــدين أو علــــــــى الرهن،كــــــــان للحــــــــائز أن يتمســــــــك به،فاملشــــــــرع رعــــــــى احلــــــــائز و مل يرتكــــــــه يف لالعــــــــ

ــــــــاملزاد العلين ــــــــع العقــــــــار ب ــــــــة مواقــــــــفموقــــــــف املستســــــــلم لبي ــــــــني ثالث ــــــــار ب ــــــــل أعطــــــــاه احلــــــــق يف االختي قضــــــــاء : ،بفمعـــــىن ذلـــــك أنـــــه الـــــديون،أو تطهـــــري العقـــــار،أو التخلـــــي عنـــــه،فإذا مل يلجـــــأ احلـــــائز إىل موقـــــف مـــــن هـــــذه املواقـــــف

.اختذ موقفا سلبيا هو االستسالم لبيع العقار باملزاد العلين

.قضاء الديون)1

قيـــــام احلــــــائز بوفــــــاء الــــــدائنني املـــــرنني حقــــــوقهم قبــــــل املدين،فقـــــد يقضــــــيها مجيعــــــا و قــــــد يعـــــين قضــــــاء الــــــديون ،و قـــــد ال ينشـــــأ لـــــه هـــــذا يقضـــــي بعضـــــها فقـــــط،و يرتتـــــب علـــــى قضـــــاء الـــــديون حـــــق احلـــــائز يف الرجـــــوع مبـــــا وفـــــاه

ــــــدفع مبــــــالغ بســــــبب متلكــــــه للعقــــــار الرهــــــون فقــــــام بــــــدفعها للــــــدائنني املــــــرنني احلــــــق إذا كــــــان هــــــو نفســــــه ملــــــزم بللعقار،فالصـــــورة العاديـــــة لقضـــــاء الـــــديون أن يكـــــون احلـــــائز قـــــد اكتســـــب ملكيـــــة العقـــــار بطريـــــق الشـــــراء و مل يقـــــم

حينئـــــذ بوفـــــاء حقـــــوق الـــــدائنني مـــــن هـــــذا الـــــثمن و يرتتـــــب الـــــثمن للبـــــائع و هـــــو املـــــدين الراهن،فيقـــــوم بعـــــد بوفـــــاءعلـــــى هـــــذا بـــــراءة ذمتـــــه يف مواجهـــــة البـــــائع و خيلـــــص لـــــه العقـــــار خاليـــــا مـــــن كـــــل رهـــــن،و يف هـــــذا حتقيـــــق ملصـــــلحة ـــــدائن املـــــرن ، مصـــــلحة البـــــائع و مصـــــلحة احلـــــائز،و مـــــع ذلـــــك فهـــــذه ليســـــت الصـــــورة الوحيـــــدة فقـــــد حيـــــدث ال

ئز ال يكفــــــي لوفــــــاء الــــــدائنني العــــــاديني مجيعا،يســــــتطيع يف هــــــذه احلالــــــة احلــــــائز أن يكــــــون مــــــا تبقــــــى يف ذمــــــة احلــــــامــــــــن القــــــــانون 912إذا وىف للــــــــدائنني املتقــــــــدمني يف املرتبــــــــة أن حيــــــــل حملهــــــــم،و هــــــــذا مــــــــا نصــــــــت عليــــــــه املــــــــادة

ري املـــــدين،إذ جيـــــوز للحـــــائز أن حيـــــل حمـــــل الـــــدائن الـــــذي اســـــتوىف الـــــدين،و ال يرتتـــــب علـــــى قضـــــاء الـــــدين هنـــــا تطهـــــالعقــــار مــــن الرهــــون املقــــررة عليــــه بــــل تبــــق الرهــــون األخــــرى التاليــــة لــــه يف املرتبــــة مقــــررة علــــى العقار،لــــذلك موقــــف فيـــــه حمــــــل م الـــــذي حــــــلاحلـــــائز ال خيلـــــو مــــــن اخلطـــــر يف هـــــذه احلالــــــة ألنـــــه قـــــد يهمــــــل جتديـــــد قيـــــد الــــــرهن املتقـــــد

،و هلـــــذا ة و تقـــــدم الـــــدائنني التـــــالني لـــــه يف املرتبـــــةالـــــدائن الـــــذي وفـــــاه حقـــــه،مما يرتتـــــب عليـــــه فقـــــده مرتبتـــــه املتقدمـــــــــه 913نــــص املشــــرع يف املــــادة ــــذي حــــل في ــــرهن ال ــــد ال ــــه جيــــب علــــى احلــــائز أن حيــــتفظ بقي ــــى أن ــــانون مــــدين عل ق

.حمل الدائن و أن حيدده عند االقتضاء

وفـــــاه حقـــــه فموقفـــــه و حـــــىت إذا مل يهمـــــل احلـــــائز جتديـــــد قيـــــد الـــــرهن املتقـــــدم الـــــذي حـــــل فيـــــه حمـــــل الـــــدائن الـــــذي الزال مهـــــددا بــــــاخلطر أيضـــــا مــــــن جـــــراء وجــــــود رهـــــون أخــــــرى مقيـــــدة علــــــى العقـــــار حــــــىت و لـــــو كانــــــت متــــــأخرة،

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 75

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

و لـــــذلك نقـــــول أن قيـــــام احلـــــائز بقضـــــاء الـــــديون قضـــــاءا جزئيـــــا ال خيلـــــو مـــــن اخلطـــــر علـــــى احلـــــائز طاملـــــا أن قيامـــــه .دة عليهذا ال يؤدي إىل تطهري العقار متاما من الرهون املقي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 76

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ....السداسي األول،بداية السداسي الثانيالسداسي األول،بداية السداسي الثانيالسداسي األول،بداية السداسي الثانيالسداسي األول،بداية السداسي الثاني تتمةتتمةتتمةتتمة....ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 77

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.وقت قضاء الديون

أن يقضــــــي الــــــديون قبـــــل حلــــــول أجلهــــــا فــــــإذا حــــــل األجـــــل كــــــان للحــــــائز أن يقضــــــي الــــــديون ال حيـــــق للحــــــائز ــــه بالوفــــاء، ــــدائن ل ــــك دون أن ينتظــــر إنــــذار ال و يبقــــى حقــــه قائمــــا مــــدة طويلــــة متتــــد إىل يــــوم رســــو املــــزاد،و مــــع ذل

ــــــذاره ألنــــــه يلتــــــزم بــــــدفع املصــــــروفات الــــــيت أنفقــــــت يف فللحــــــائز مصــــــلحة يف التعجيــــــل بقضــــــاء الــــــديون مبجــــــرد إنـــــه املشـــــرع يف املـــــادة ـــــص علي ـــــذاره،و هـــــذا مـــــا ن ـــــت إن ـــــانون مـــــدين،و يظهـــــر مـــــن هـــــذا 912اإلجـــــراءات مـــــن وق ق

مصــــــروفات عقــــــد الرهن،قيــــــد : الــــــنص أن احلــــــائز يلتــــــزم بقضــــــاء الــــــديون و ملحقاــــــا و املقصــــــود بامللحقــــــات هنــــــا .الرهن و جتديده

.رجوع الحائز بما يوفيه من دين

ــــثمن إذا كــــان احلــــائز مــــدين ــــدائنني املــــرنني يف حــــدود مــــا يلتــــزم ) مثــــن شــــراء العقــــار(ا بــــدين ال ــــام بالوفــــاء لل و قهـــــو بـــــه بســـــبب اكتســـــابه للعقـــــار املرهون،فهـــــو ال يرجـــــع بعـــــد ذلـــــك بشـــــيء علـــــى الـــــراهن ألنـــــه يف نفـــــس الوقـــــت

ــــــه أيضــــــا،أما إذا كــــــان احلــــــائز غــــــري مــــــدين بســــــبب امتالكــــــه ــــــام بوفــــــاء دين ــــــراهن ق ــــــن ال ــــــه دي ــــــذي وىف في العقــــــار الاملرهــــون بــــأن كــــان قـــــد دفــــع الــــثمن فهـــــو يرجــــع مبــــا دفعـــــه زيــــادة علــــى مــــا يلتـــــزم هــــو بــــه أصـــــال،و هــــو يرجــــع إمـــــا

.بالدعوى الشخصية أو دعوى احللول حمل الدائنني

.الدعوى الشخصية-أ

قــــــد يكــــــون املــــــدين الــــــراهن هــــــو نفســــــه املالــــــك الســــــابق للعقــــــار املرهــــــون و هــــــذه هــــــي الصــــــورة الغالبــــــة،و مــــــع ـــــــدوره ينقلهـــــــا إىل شـــــــخص آخـــــــر هـــــــو ـــــــة العقـــــــار املرهـــــــون إىل شـــــــخص و هـــــــذا ب ـــــــرهن ملكي ـــــــد ينقـــــــل ال ـــــــك ق ذل احلــــــــائز،و يف هــــــــذه احلالــــــــة يوجــــــــد أكثــــــــر مــــــــن شــــــــخص يســــــــتطيع احلــــــــائز الرجــــــــوع عليــــــــه،فهناك املــــــــدين الــــــــراهن و هنالـــــك املالـــــك الســـــابق،و هـــــو يرجـــــع علـــــى الـــــراهن بـــــدعوى اإلثـــــراء بـــــال ســـــبب و يرجـــــع علـــــى املالـــــك الســـــابق

912وع يف نــــــص املــــــادة ،و قــــــد نــــــص املشــــــرع علــــــى حــــــق احلــــــائز يف الرجــــــ)ضــــــمان التعــــــرض(بــــــدعوى الضــــــمان ق يف أن دينــــــــه قــــــــد دعوى اإلثــــــــراء بــــــــال ســــــــبب املقــــــــررة يف القواعــــــــد العامــــــــة،فإثراء الــــــــراهن يتحقــــــــقــــــــانون مدين،بــــــــ

انقضــــــى مــــــن غــــــري مالــــــه و افتقــــــار احلــــــائز يتحقــــــق يف أنــــــه وىف مبالــــــه ديــــــن غــــــريه،و احلــــــائز يرجــــــع بأقــــــل القيمتــــــني قـــــــانون 374،و احلـــــــائز يرجـــــــع علـــــــى املالـــــــك الســـــــابق بـــــــدعوى الضـــــــمان املقـــــــررة يف املـــــــادة )اإلثـــــــراء و االفتقـــــــار(

.مدين إذا كان قد اكتسب ملكية العقار بطريق الشراء

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 78

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.عوى الحلولد-ب

قــــانون مـــــدين 261للحــــائز أن يرجــــع بـــــدعوى احللــــول حمـــــل الــــدائنني و هـــــو مــــا نــــص عليـــــه املشــــرع يف املـــــادة ،األصــــل أن مــــن حــــل حمــــل الــــدائن كــــان لــــه حقــــه "إذا قــــام بالوفــــاء شــــخص غــــري املــــدين حــــل املــــويف حمــــل الــــدائن"

تأمينــــــات،لكن اســــــتثناءا علــــــى هــــــذا مبــــــا هلــــــذا احلــــــق مــــــن خصــــــائص و مــــــا يلحقــــــه مــــــن توابــــــع و مــــــا يكفلــــــه مــــــنـــــــول احلـــــــائز يكـــــــون ناقصـــــــا يف حـــــــالتني ـــــــل عيـــــــين أو :احلكـــــــم فـــــــإن حل ـــــــدما يرجـــــــع علـــــــى كفي شخصـــــــي، عن

:و عندما يرجع على حائز آخر

ـــــــل ـــــــى الكفي ـــــــة :عـــــــدم رجـــــــوع الحـــــــائز عل ـــــــالرهن مضـــــــمون أيضـــــــا بكفال ـــــــدين املضـــــــمون ب ـــــــا أن ال الفـــــــرض هنشخصــــــية أو عينيــــــة،فإذا قــــــام الــــــراهن بنقــــــل ملكيــــــة العقــــــار املرهــــــون لشــــــخص آخــــــر هــــــو احلــــــائز و قــــــام احلــــــائز بـــــدوره بوفـــــاء الـــــدين للـــــدائنني و حـــــل حملهـــــم، فـــــإن مقتضـــــى احللـــــول أن يســـــتفيد احلـــــائز مـــــن التأمينـــــات األخـــــرى

و مـــــع الـــــة و يكـــــون لـــــه يف هـــــذه احلالـــــة أن يرجـــــع علـــــى الكفيـــــل شخصـــــيا كـــــان أو عيـــــين،الضـــــامنة للـــــدين كالكفـــــر المنطقـــــي ـــــم يأخـــــذ بهـــــذا األث إال مـــــا "... 912املرتتـــــب علـــــى احللـــــول،و قـــــرر يف املـــــادة ذلـــــك فالمشـــــرع ل

ـــــات قـــــدمها شـــــخص آخـــــر غـــــري املـــــدين ـــــة ال ينبغـــــي أن "كـــــان منهـــــا متعلقـــــا بتأمين ـــــه أن مـــــن ناحي ـــــر الفقـــــه ل ،فتربير الكفيــــــل ــــــرد أن الــــــراهن تصــــــرف يف العقــــــار املرهــــــون إىل شــــــخص آخــــــر فلــــــو كــــــان الــــــراهن قــــــد احــــــتفظ يضــــــا

مــــا كــــان لــــه أن يرجــــع علــــى الكفيــــل بعــــد هــــذا ألنــــه هــــو ) وفــــاء الــــدين(مبلكيــــة العقــــار املرهــــون و قــــام هــــو بالوفــــاء ـــــــل مـــــــن تصـــــــرفات يقـــــــوم ـــــــا الـــــــراهن ،و يالحـــــــظ أن املـــــــدين األصـــــــلي بالـــــــدين،فال جيـــــــوز أن يســـــــوء مركـــــــز الكفي

ـــــاع رجـــــوع احلـــــائز علـــــى الكفيـــــل يقابلـــــه حـــــق الكفيـــــل يف الرجـــــوع علـــــى احلـــــائز يف الفـــــرض العكســـــي،و هـــــو امتنيتحقــــق إذا قــــام الكفيــــل بوفــــاء الــــدين للــــدائن املــــرن و حــــل حملــــه فيــــه و اســــتفاد مــــن الــــرهن الضــــامن لــــه فيكــــون

ع هــــــذا األخــــــري أن يــــــدفع إجــــــراءات التتبــــــع لــــــه أن ينفــــــذ علــــــى العقــــــار املرهــــــون يف مواجهــــــة احلــــــائز لــــــه،و يســــــتطي ؛اليت يباشرها الكفيل

ــــا أنــــه يوجــــد أكثــــر مــــن حــــائز للعقــــار املرهــــون و يتحقــــق هــــذا إذا :رجــــوع الحــــائز علــــى حــــائز آخــــر الفــــرض هنتصـــــــرف الـــــــراهن يف العقـــــــار أو العقـــــــارات املرهونـــــــة يف ديـــــــن واحـــــــد إىل أكثـــــــر مـــــــن شخص،فيصـــــــبح كـــــــل مـــــــنهم

فــــإن كــــل جــــزء مــــن العقــــار أو العقــــارات " عــــدم جتزئــــة الــــرهن"الــــدين و طبقــــا ملبــــدأ حــــائزا لعقــــار مرهــــون يف نفــــســـــدين و حـــــل حمـــــل ـــــاء كـــــل ال ـــــام حـــــائز واحـــــد بوف ـــــه إذا ق ـــــول فإن ـــــدين،و طبقـــــا لفكـــــرة احلل ـــــة ضـــــامنة كـــــل ال املرهون

ن الــــــدائن فيــــــه كــــــان لــــــه أن ينفــــــذ علــــــى أي جــــــزء مــــــن العقــــــار أو العقــــــارات املرهونــــــة يف مواجهــــــة أي مــــــن احلــــــائزي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 79

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

قــــــرر فيــــــه جتزئــــــة رجــــــوع احلــــــائز علــــــى غــــــريه مــــــن إال أن المشــــــرع أخــــــذ بحكــــــم آخــــــرالســــــتيفاء كــــــل مــــــا وفــــــاه،ـــــة هـــــي وضـــــع حـــــد لرجـــــوع 266و هـــــو مـــــا نصـــــت عليـــــه املـــــادة احلـــــائزين ـــــانون مـــــدين،و احلكمـــــة مـــــن التجزئ ق

.احلائزين بعضهم على بعض إىل ما ال اية

.قضاء الديون جبرا

مبــــــا وفــــــاه موقــــــف اختيــــــاري يتخــــــذه احلــــــائز و حيميــــــه القــــــانون بضــــــمان رجــــــوع احلــــــائزإذا كــــــان قضــــــاء الــــــديون زيـــــادة علـــــى مـــــا يلتـــــزم بـــــه هـــــو بســـــبب امتالكـــــه العقـــــار املرهـــــون،إال أنـــــه توجـــــد مواقـــــف أخـــــرى جيـــــرب فيهـــــا احلـــــائز

و تســــــتفاد احلالــــــة ،علــــــى قضــــــاء الــــــديون،و يتحقــــــق هــــــذا يف ثــــــالث حــــــاالت نــــــص املشــــــرع علــــــى حــــــالتني منهــــــا :من القواعد العامةالثالثة

مـــــن القـــــانون املـــــدين،فينبغي النطبـــــاق هـــــذا الـــــنص 1فقـــــرة 914نـــــص املشـــــرع عليهـــــا يف املـــــادة :الحالـــــة األولـــــىأن يكـــــون مـــــا بذمــــــة احلـــــائز مــــــن ديـــــن بســــــبب امتالكـــــه العقــــــار املرهـــــون كــــــثمن بيـــــع العقــــــار،و ينبغـــــي أن يكــــــون

ع أي دائـــــن أن جيـــــربه علـــــى الوفـــــاء بدينـــــه قبـــــل هـــــذا الـــــدين مســـــتحق األداء ألنـــــه إذا مل يكـــــن كـــــذلك فـــــال يســـــتطيـــــدة حقـــــوقهم(حلـــــول أجلـــــه،و ينبغـــــي أن يكفـــــي ديـــــن احلـــــائز لوفـــــاء حقـــــوق الـــــدائنني مجيعـــــا علـــــى ) الـــــدائنني املقي

العقـــــار قبـــــل تســـــجيل ســـــند احلـــــائز ألنـــــه إذا كـــــان ديـــــن احلـــــائز يكفـــــي فقـــــط لوفـــــاء بعـــــض الـــــديون دون الـــــبعض دائنني ســـــلطة إجبـــــار احلــــــائز علـــــى الوفـــــاء حرمـــــان دائنـــــني آخــــــرين يف اآلخـــــر فإنـــــه يرتتـــــب علـــــى إعطــــــاء أحـــــد الـــــ

.استيفاء حقوقهم

قـــــانون مــــدين،و يف هــــذه احلالــــة جيـــــرب احلــــائز علــــى الوفـــــاء 2فقــــرة 914و نصــــت عليهـــــا املــــادة :الحالــــة الثانيــــةالـــــيت التـــــزم ـــــا يف مواجهـــــة للـــــدائنني و لكـــــن هـــــذا اجلـــــرب لـــــيس فيـــــه إجحـــــاف ألنـــــه ســـــيويف هلـــــم بـــــنفس الشـــــروط

رغـــــم أن الـــــدائنني مل يســـــتوفوا كـــــل مصـــــلحته بتطهـــــري العقـــــار مـــــن كـــــل رهـــــن بل و علـــــى العكـــــس ســـــتتحقق،دائنـــــهحقــــوقهم ،و حــــىت يتطهــــر العقــــار مــــن كــــل رهــــن ينبغــــي أن جيمــــع الــــدائنون علــــى طلــــب وفــــاء ديــــوم يف حـــــدود

مـــــا يـــــؤول لكـــــل مـــــنهم مـــــن هـــــذا الوفـــــاء،و احلـــــائز ال مـــــا التـــــزم بـــــه احلـــــائز،و إمجـــــاع الـــــدائنني يعـــــين اتفـــــاقهم علـــــى يعنيــــــه شــــــيء مــــــن شــــــروط هــــــذا االتفــــــاق فهــــــو يلتــــــزم إزاءهــــــم كمجمــــــوع بالوفــــــاء مبــــــا يف ذمتــــــه يف نفــــــس األجــــــل و بــــــنفس الشــــــروط الــــــيت كــــــان ســــــيويف ــــــا يف مواجهــــــة دائنــــــه الــــــذي هــــــو يف نفــــــس الوقــــــت الــــــراهن للعقــــــار،و يف

يـــــــة يصـــــــبح احلـــــــائز مســـــــؤوال شخصـــــــيا عـــــــن الـــــــدين يف مواجهـــــــة الـــــــدائنني و ال احلالـــــــة األوىل كمـــــــا يف احلالـــــــة الثان جيوز له أن يتخلى عن العقار ألن من شروط التخلية أال يكون احلائز مسؤوال عن الدين،

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 80

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــؤدي إىل تطهــــــري العقــــــار مــــــن كــــــل رهــــــن و حيــــــق للحــــــائز أن يطلــــــب حمــــــو ــــــديون جــــــربا يف احلــــــالتني ي و قضــــــاء القــــــانون مــــــدين،و يالحــــــظ أنــــــه يف 3فقــــــرة 914مــــــا نــــــص عليــــــه املشــــــرع يف املــــــادة القيــــــود علــــــى العقــــــار،و هــــــذا

احلــــــالتني ال يكــــــون للحــــــائز أن يرجــــــع بشــــــيء علــــــى الــــــراهن أو املالــــــك الســــــابق ألنــــــه مل يفتقــــــر شــــــيئا و مــــــا وفــــــاه .كان ملزما بوفائه بسبب اكتسابه ملكية العقار املرهون

ـــــــة الثالثـــــــة لص مـــــــن القواعـــــــد العامـــــــة و تتحقـــــــق إذا اشـــــــرتط املالـــــــكمل يـــــــنص عليهـــــــا املشـــــــرع و تســـــــتخ :الحال .السابق على احلائز أن يقوم بوفاء ديون الدائنني املرنني للعقار

و إذا مل يقـــــم احلـــــائز بقضـــــاء الـــــديون اختيـــــارا و مل جيـــــربه الـــــدائنون علـــــى قضـــــائها عنـــــد حتقـــــق شـــــروط القضـــــاء .اجلربي،كان للحائز أن يقوم بتطهري العقار و هو املوقف الثاين الذي يستطيع أن يتخذه

.تطهير العقار المرهون

و الـــــذي يعرضـــــه فـــــال ينتظـــــر حـــــىت حيـــــل أجـــــل تطهـــــري العقـــــار املرهـــــون موقـــــف ال يتعـــــرض لـــــه احلـــــائز لكـــــن هـــــ ــــــدائنني اســــــتيفاءها،و لكــــــن يســــــتطيع مبجــــــرد اكتســــــابه صــــــفة احلــــــائز ــــــديون فيعــــــرض وفاءهــــــا أو يطلــــــب مــــــن ال الو قبـــــــل أن حيـــــــل أجـــــــل الـــــــديون أن يعـــــــرض تطهـــــــري العقـــــــار مـــــــن كـــــــل حـــــــق مقيـــــــد عليـــــــه،فالتطهري ســـــــلطة تتميـــــــز

ــــــادءة(بعنصــــــر ــــــذي) املب ــــــب احلــــــائز،فهو وحــــــده ال ــــــدعو مــــــن جان ــــــيت ي حيــــــدد وقــــــت التطهــــــري و حيــــــدد شــــــروطه الــــــدفع هلــــــم مبلــــــغ مســــــاوي ــــــاه أن يعــــــرض احلــــــائز علــــــى الــــــدائنني املــــــرنني أن ي الــــــدائنني إىل قبوهلــــــا،و التطهــــــري معنـــــة للقيمـــــة احلقيقيـــــة للعقـــــار املرهـــــون،و طاملـــــا أن الـــــدائنني لـــــن حيصـــــلوا مـــــن العقـــــار علـــــى أكثـــــر مـــــن قيمتـــــه احلقيقي

ائز الــــــذي لــــــين فمــــــن مصـــــلحتهم قبــــــول عـــــرض احلــــــائز و تــــــوفري اإلجـــــراءات و النفقات،فاحلــــــبعـــــد بيعــــــه بـــــاملزاد العـــــة عقـــــار مرهـــــون ال يـــــوف ـــــدائنني يكتســـــب ملكي ـــــديون ال ـــــائع بـــــل حيـــــتفظ بـــــه ليعرضـــــه وفـــــاءا ل مثـــــن الشـــــراء إىل الب

ـــــدائنني ـــــون ال ـــــاء دي ـــــيس هـــــو وف ـــــه احلـــــائز ل ـــــذي يقـــــوم ب ـــــالعرض ال ـــــل تطهـــــري العقـــــار مـــــن كـــــل رهن،ف ـــــه مقاب و لكنالقيمـــــة احلقيقيـــــة للعقـــــار و لــــــو مل تكـــــن كافيـــــة لوفــــــاء مجيـــــع الـــــديون،فاحلائز ينبغــــــي أن يكـــــون معقـــــوال يف عرضــــــه إذا أراد االســــــــــتفادة فعـــــــــــال مــــــــــن رخصـــــــــــة التطهــــــــــري ألنـــــــــــه ال يســـــــــــتطيع فــــــــــرض شـــــــــــروطه بغــــــــــري اعـــــــــــرتاض مـــــــــــن

إذا رأى أن الـــــــدائنني،فألي واحـــــــد مـــــــن هـــــــؤالء أن يـــــــرفض عـــــــرض احلـــــــائز و يطلـــــــب بيـــــــع العقـــــــار بـــــــاملزاد العلـــــــينرفــــــض عــــــرض عــــــرض احلــــــائز ال يطــــــابق القيمــــــة احلقيقيــــــة للعقــــــار،مع ذلــــــك و إذا كــــــان الــــــدائن املــــــرن يســــــتطيع

ألن الـــــدائن الــــــذي ،ال ميلـــــك هــــــذا دون خطـــــر عليــــــه هفإنــــــو طلــــــب بيعـــــه بــــــاملزاد العلـــــين احلـــــائز لتطهــــــري العقـــــار أن يقـــــدم مبلغـــــا يكفـــــي لتغطيـــــة مصـــــروفات البيـــــع بـــــاملزاد العلين،فـــــإذا العقـــــار عليـــــه يـــــرفض التطهـــــري و يطلـــــب بيـــــع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 81

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــيت أنفقـــــت، ـــــدائن املصـــــروفات ال ـــــذي عرضـــــه احلـــــائز حتمـــــل هـــــذا ال ـــــثمن ال ـــــع مثـــــن يزيـــــد علـــــى ال ـــــتج عـــــن البي مل ينــــــد رفضــــــه لعــــــرض احلــــــائز،و علــــــى هــــــذا ــــــدبر و احلــــــذر عن و هلــــــذا فعلــــــى الــــــدائن املــــــرن أن يبــــــدي شــــــيئا مــــــن الت

للحــــــــائز و للــــــــدائن يف أن يتــــــــدبر كــــــــل منهمـــــــا موقفــــــــه،فال يعــــــــرض األول قيمــــــــة غــــــــري حقيقيــــــــة فهنـــــــاك مصــــــــلحةللعقـــــــار املرهـــــــون و ال يـــــــرفض الثـــــــاين قيمـــــــة علـــــــى ظهـــــــر احلـــــــائز إذا كانـــــــت قريبـــــــة مـــــــن القيمـــــــة احلقيقيـــــــة للعقـــــــار

.املرهون

.مزايا التطهير و عيوبه

رهونـــــة ألن أي شـــــخص ميتنـــــع يف الواقـــــع عــــــن أهـــــم مزايـــــا التطهـــــري العمـــــل علـــــى تســـــهيل تــــــداول العقـــــارات امل عقـــــــار مرهـــــــون طاملـــــــا أن الـــــــرهن يثقـــــــل ملكيتـــــــه و يهـــــــدده بـــــــالزوال يف أي وقت،فـــــــإذا كـــــــان للمشـــــــرتي أن شـــــــراء

ال يــــــتخلص مــــــن قيــــــد الــــــرهن بتطهــــــري العقــــــار منــــــه فهــــــو ال يــــــرتدد يف الشــــــراء إذ يكفيــــــه أن حيجــــــز مثــــــن الشــــــراء فـــــــــــــائع و هـــــــو الـــــــراهن،و ـــــــل تطهـــــــري العقـــــــاريقـــــــوم بعـــــــرض هـــــــذ يدفعـــــــه للب ـــــــدائنني املـــــــرنني مقاب ـــــــى ال ـــــــثمن عل ،ا ال

ـــــــــة ـــــــــت مرهونـــــــــة مطلـــــــــب ينبغـــــــــي احلـــــــــرص علـــــــــى حتقيقـــــــــه مـــــــــن الناحي و تســـــــــهيل تـــــــــداول العقـــــــــارات و لـــــــــو كاناالقتصـــــــادية،فالتطهري مقـــــــرر أصـــــــال محايـــــــة للحـــــــائز املشـــــــرتي للعقـــــــار املرهـــــــون،و لكنـــــــه يف نفـــــــس الوقـــــــت حيقـــــــق

ــــــع مصــــــلحة الــــــدائنني املــــــر نني يف أــــــم حيصــــــلون علــــــى املقابــــــل احلقيقــــــي للعقــــــار دون اللجــــــوء إىل إجــــــراءات البي .باملزاد العلين،و مبا يقرتن ا من جهد و من نفقة

مصــــــدرها أن التطهـــــري رخصــــــة للحــــــائز يســــــتطيع عيـــــوب ال ميكــــــن التقليــــــل مـــــن شــــــأا و مـــــع ذلــــــك للتطهــــــري علـــــــى احلركـــــــة و املبـــــــادرة و حتديـــــــد وقـــــــت العمليـــــــة،و هلـــــــذا فهـــــــو مباشـــــــرا يف أي وقت،فاحلـــــــائز يتميـــــــز بالقـــــــدرة

ــــــدائنني املرنني،فهــــــو يســــــتطيع أن ــــــت املناســــــب لــــــه بطبيعــــــة احلــــــال و قــــــد يكــــــون يف هــــــذا إضــــــرار بال ــــــار الوق خيتن لــــــــيس مــــــــن ار قبــــــــل حلــــــــول أجــــــــل ديــــــــوم،و الــــــــدائنون املرنــــــــو جيــــــــرب الــــــــدائنني املــــــــرنني علــــــــى تطهــــــــري العقــــــــ

ـــــى العقـــــار،فمن مصـــــلحتهم هـــــذا خاصـــــة إذا ـــــرهن عل ـــــدة و ضـــــمنوا حقهـــــم ب ـــــل فائ كـــــانوا قـــــد أقرضـــــوا مـــــاهلم مقابــــــرى أن املشــــــرع غلــــــ ب مصــــــلحة احلــــــائز مصــــــلحتهم أن يظــــــل الــــــدين املضــــــمون قائمــــــا منتجــــــا لفوائــــــده،و لكــــــن ن

ـــــدائن املـــــرن ـــــى مصـــــلحة ال ـــــإعل ـــــة أخـــــرى ف ـــــه مـــــن ،و مـــــن ناحي ـــــت التطهـــــري متكن ـــــد وق ـــــى حتدي ـــــدرة احلـــــائز عل ن قنتيجــــة للتقلبـــــات هــــذه الوســـــيلة يف وقــــت تكــــون فيـــــه أمثــــان العقــــارات منخفضـــــة ،و هــــو مــــا حيـــــدثااللتجــــاء إىلو ــــــذا يضــــــع الــــــدائن املــــــرن أمــــــام أمــــــر واقــــــع فإمــــــا أن يقبــــــل عــــــرض احلــــــائز أو يقــــــوم ببيــــــع العقــــــار االقتصــــــادية،

.ائزإىل أكثر مما عرضه احل باملزاد العلين و هو إجراء لن يؤد

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 82

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.ال خيلو من العيوب إال أن مزاياه غلبت على عيوبه مما أدى املشرع إىل إقرارهرغم أن نظام التطهري

.صاحب الحق في التطهير

جيـــــــوز للحـــــــائز إذا ســـــــجل ســـــــند ملكيتـــــــه أن يطهـــــــر "قـــــــانون مـــــــدين 915هـــــــو احلـــــــائز كمـــــــا قـــــــررت املـــــــادة عينيـــــا قـــــابال للبيـــــع ،و احلـــــائز هـــــو مـــــن اكتســـــب حقـــــا "العقـــــار مـــــن كـــــل رهـــــن مت قيـــــده قبـــــل تســـــجيل هـــــذا الســـــند

بــــاملزاد العلــــين ألي ســــبب مــــن األســــباب بعــــد قيــــد الــــرهن و قبــــل تســــجيل تنبيــــه نــــزع امللكيــــة،و قــــد يكــــون احلــــائز قـــــانون مــــدين أن يكـــــون احلــــائز قـــــد 915أو موهوبـــــا لــــه أو موصـــــى لــــه،و املشـــــرع اشــــرتط يف نـــــص املــــادة مشــــرتيا

.سجل سند ملكيته

.وقت التطهير

طهـــــري خيضــــع لـــــإلرادة احلــــائز و هـــــذه هــــي اخلاصــــية اهلامـــــة يف نظــــام التطهـــــري و الــــيت تتجلـــــى حتديــــد وقــــت الت ،فاحلــــــائز يســــــتطيع عــــــرض التطهــــــري مبجــــــرد اكتســــــابه صــــــفة احلــــــائز )املبــــــادءة(فيهــــــا قــــــدرة احلــــــائز علــــــى املبــــــادرة و

ـــــــذار احلـــــــائز ـــــــه علـــــــى املـــــــدين أو إن ـــــــدائن بالتنبي ـــــــام ال ـــــــدين أو قي و حيـــــــتفظ و هـــــــ ،دون أن ينتظـــــــر حلـــــــول أجـــــــل الـــــه إىل وقـــــت إيـــــداع قائمـــــة بالقـــــدرة علـــــى عـــــرض التطهـــــري حـــــىت بعـــــد شـــــروع الـــــدائن بالتنفيـــــذ و تقدمـــــه يف إجراءات

ــــــه املشــــــرع يف املــــــادة ــــــع،و هــــــذا مــــــا نــــــص علي و يبقــــــى هــــــذا احلــــــق "...قــــــانون مــــــدين 2فقــــــرة 915شــــــروط البيع قائمـــــة شـــــروط البيـــــع فـــــال يكـــــون ،فـــــإذا تـــــأخر احلـــــائز إىل وقـــــت إيـــــدا "قائمـــــا إىل يـــــوم إيـــــداع قائمـــــة شـــــروط البيـــــع

.له بعد هذا إال أن يتقدم للمزاد و هو حق له

.إجراءات التطهير

ــــــاول ــــــتم بطريــــــق اإلعــــــالن،و يتن ــــــدائنني املــــــرنني و ي ــــــه احلــــــائز إىل ال تبــــــدأ إجــــــراءات التطهــــــري بعــــــرض يتقــــــدم ب ديــــــوم و مرتبــــــة كــــــل مــــــنهم، هــــــذا اإلعــــــالن عــــــدة بيانــــــات تتعلــــــق باحلــــــائز نفســــــه و بالــــــدائنني املــــــرنني،و قيمــــــة

ـــــل تطهـــــري العقـــــار، ـــــه احلـــــائز للـــــدائن مقاب ـــــذي يتقـــــدم ب ـــــثمن ال ـــــه إىل احلـــــائز و ال ـــــة انتقال و العقـــــار املرهـــــون و كيفي .قانون مدين 916و هذه البيانات نصت عليها املادة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 83

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

و ال أمهيـــــــة ملرتبـــــــة فهـــــــذا اإلعـــــــالن ينبغـــــــي أن يوجهـــــــه احلـــــــائز إىل مجيـــــــع الـــــــدائنني املـــــــرنني املقيـــــــدة حقـــــــوقهم -1الــــــرهن،و يرتتــــــب علــــــى إغفــــــال إعــــــالن أحــــــد الــــــدائنني عــــــدم نفــــــاذ التطهــــــري يف مواجهتــــــه،و بالتــــــايل جيــــــوز لــــــه أن

لين،حىت لو كان متأخر يف املرتبة؛يطلب بيع العقار باملزاد الع

ذكر احلــــــائز يــــــف للــــــدائنني املــــــرنني بنفســــــه يف هــــــذا اإلعــــــالن،و هلــــــذا فعــــــر أول مـــــا يقــــــوم بــــــه احلــــــائز هــــــو أن ي -2ـــــة العقـــــار املقـــــررة حقـــــوقهم عليـــــه،أو اكتســـــب حقـــــا عينيـــــا قـــــابال للـــــرهن فيحـــــدد للـــــدائنني أنـــــه قـــــد اكتســـــب ملكي

قــــــل لــــــه هــــــذا احلــــــق،و علــــــى احلــــــائز أن يــــــذكر للــــــدائنني نــــــوع التصــــــرف و تارخيــــــه و املالــــــك الســــــابق الــــــذي ن مهلـــــــــــم التســـــجيل،حىت يســـــ ـــــه حقـــــه و رق ـــــذي اكتســـــب ب ـــــاريخ تســـــجيل التصـــــرف ال ـــــن أن يط ت ـــــتطيع كـــــل دائ ـــــى ل ع عل

د من البيانات اليت ذكرها احلائز؛التسجيل للتأك

ذي اكتسب به احلائز ملكية العقار؛جيب أن يتضمن اإلعالن بيانا بالثمن ال-3

البيـــــان األساســـــي للعـــــرض هـــــو القيمـــــة الـــــيت يعرضـــــها احلـــــائز كمقابـــــل للعقـــــار املرهـــــون،و هـــــو مقيـــــد يف الواقـــــع -4ـــــــد ـــــــأن يراعـــــــي االعت ـــــــنص عليهمـــــــا يف املـــــــادة ب ـــــــدين ورد ال ـــــــد بقي ـــــــانون 4فقـــــــرة 916ال يف عرضـــــــه،و هـــــــو مقي ق

:مدين،و مها

أال يقل هذا املبلغ عن السعر الذي يتخذ أساسا لتقدير الثمن يف حالة نزع امللكية؛ :القيد األول

علـــــــى احلـــــــائز يف تقـــــــديره لقيمـــــــة العقـــــــار أال تقـــــــل هـــــــذه القيمـــــــة عـــــــن البـــــــاقي يف ذمتـــــــه بســـــــبب :القيـــــــد الثـــــــاني .امتالكه العقار املرهون

ـــــدائنني املـــــرنني للعقـــــار،فعلى احلـــــائز أن خيـــــرب كـــــل دائـــــن -5 ـــــق بال ـــــذي يتضـــــمنه اإلعـــــالن يتعل ـــــان األخـــــري ال البيــــدة حقــــوقهم قبــــل تســــجي ــــدائنني املــــرنني املقي ل ســــند احلــــائز مــــع بيــــان قيمــــة ديــــن كــــل مــــنهم مــــرن بغــــريه مــــن ال

و مرتبــــــة رهنــــــه،و علــــــى أســــــاس هــــــذا اإلعــــــالن يســــــتطيع كــــــل مــــــنهم أن حيــــــدد مــــــدى فرصــــــته يف االســــــتفادة مــــــن .عرض احلائز مما يسمح له باختاذ موقف من هذا العرض

ــــــد عــــــر ــــــات يكــــــون احلــــــائز ق ــــــالبعض اآلف نفســــــه للــــــدائنني و عــــــر باســــــتكمال هــــــذه البيان خــــــر،ف بعضــــــهم ب ن أن يتخـــــذ موقفـــــا،و العـــــرض و حـــــدـــــذا يســـــتطيع كـــــل دائـــــن مـــــر،ـــــثمن الـــــذي يقـــــدره له د العقـــــار املرهـــــون و ال

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 84

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

هـــــــذا إىل قيـــــــام احلــــــائز بالـــــــدفع فعال،فاحلـــــــائز يبـــــــدي حلــــــائز هـــــــو جمـــــــرد اإلعـــــــالن و ال يتخطــــــىالــــــذي يقـــــــوم بـــــــه ا .قانون مدين 917استعداد بالدفع إذا قبل الدائنون عرضه،و هذا ما نصت عليه املادة

.فإجراءات التطهري األوىل تتلخص إذا يف جمرد اإلعالن،و مصري العرض هو القبول أو الرفض

.قبول العرض

الـــــدائنني املـــــرنني عليـــــه فهـــــو موجـــــه إلـــــيهم،و املوافقـــــة ال تصـــــدر إال مـــــنهم،و مـــــع ذلـــــك املقصـــــود بـــــه موافقـــــة ــــة مبثابــــة قبــــول مــــنهم،و املــــدة هــــي م عــــن الــــرفضســــكواملشــــرع مل يشــــرتط املوافقــــة الصــــرحية بــــل اعتــــرب مــــدة معين

يومــــــا مــــــن ) 30(مــــــن تــــــاريخ آخــــــر إعــــــالن رمسي،فاملــــــدة أصــــــال هــــــي ثالثــــــون يومــــــا ) 60(علــــــى األكثــــــر ســــــتون تـــــاريخ آخـــــر إعـــــالن تضـــــاف إليهـــــا مـــــدة املســـــافة مـــــا بـــــني املـــــوطن األصـــــلي و املـــــوطن املختـــــار،على أال تزيـــــد عـــــن

.قانون مدين 918يوما،و هو ما نصت عليه املادة ) 30(ثالثني

.رفض العرض

رنني أو أحـــــدهم علـــــى عـــــرض احلـــــائز،و الـــــرفض ال يقتصـــــر فقـــــط علـــــى عـــــدم معنـــــاه عـــــدم موافقـــــة الـــــدائنني املـــــ املوافقـــــة النظريـــــة علـــــى العرض،بـــــل هـــــو يف ذاتـــــه إجـــــراء عملي،مقتضـــــاه طلـــــب بيـــــع العقـــــار بـــــاملزاد العلـــــين،و احلـــــق يف الـــــرفض مل يقصـــــره املشـــــرع علـــــى الـــــدائنني املـــــرنني بــــــل أعطـــــاه أيضـــــا لكـــــل كفيـــــل حلـــــق مضـــــمون برهن،ألنــــــه

ـــــه مـــــن مصـــــلحة ـــــدائن املـــــرن حقـــــه و ال يرجـــــع علي ـــــأعلى مثـــــن ممكـــــن حـــــىت يســـــتويف ال ـــــل أن يبـــــاع العقـــــار ب الكفيو لكنـــــــه عـــــــرب عـــــــن هـــــــذا " رفـــــــض العـــــــرض"،و املشـــــــرع مل يســـــــتعمل لفـــــــظ )قـــــــانون مـــــــدين 918املـــــــادة (الكفيـــــــل

قــــــانون مــــــدين أن 919قــــــد نصــــــت املــــــادة لــــــرفض مــــــن صــــــفة اإلجــــــراء اإلجيــــــايب،و بطلــــــب البيــــــع تأكيــــــدا ملــــــا يف اــــــرهن،و يوجهــــــه إىل ــــــدين مضــــــمون ب ــــــدائن املــــــرن أو الكفيــــــل ل ــــــإعالن أيضــــــا يقــــــوم بــــــه ال رفــــــض العــــــرض يــــــتم ب

ــــــك الســــــابق للعقــــــار، ــــــرفض رد و ســــــبب توجيهــــــه للحــــــائز احلــــــائز و كــــــذلك إىل املال واضــــــح بطبيعــــــة احلــــــال ألن الــــــك الســــــابق فتربيــــــره أن هــــــذا األخــــــري ل قــــــد يكــــــون مســــــؤوال لعــــــرض الــــــذي تقــــــدم بــــــه احلائز،أمــــــا توجيهــــــه إىل املال

ار لســــداد ديـــــون الــــدائنني،و ال يكـــــف بــــدعوى الضـــــمان أمــــام احلـــــائز و قــــد يتفـــــادى مســــؤوليته بنـــــزع ملكيــــة العقـــــــــــدا ــــــل جيــــــب أن يقــــــرتن هــــــذا بإي ــــــرب العــــــرض مرفوضــــــا ب ــــــة العامــــــة كــــــايف جمــــــرد اإلعــــــالن حــــــىت يعت ع مبلــــــغ يف اخلزين

ـــــــاملزاد العلـــــــين،و هـــــــذا املطلـــــــب يضـــــــمن ج ـــــــع ب ـــــــة مصـــــــاريف البي ـــــــدافع إىل رفـــــــض العـــــــرض ألن مـــــــن لتغطي ـــــــة ال دييطلـــــب بيـــــع العقـــــار و يـــــودع مصـــــروفات البيـــــع لـــــن يســـــرتد هـــــذه املصـــــروفات إذا مل تســـــفر إجـــــراءات البيـــــع بـــــاملزاد

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 85

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

صــــــروفات مبقــــــرتن م إعــــــالن الـــــرفض يف امليعــــــاد أو مل يعـــــن مثــــــن يزيــــــد عـــــن الــــــثمن الــــــذي عرضــــــه احلـــــائز،إذا مل يــــــتلـــــك ترتتـــــب مجيـــــع النتـــــائج الـــــيت ترتتـــــب علـــــى قبـــــول العـــــرض،و إذا كـــــان البيـــــع بـــــاملزاد كـــــان الطلـــــب بـــــاطال،معىن ذ

لبلــــــوغ هــــــذه النتيجــــــة قــــــرر املشــــــرع أن يرتتــــــب علــــــى رفــــــض التطهــــــري ضــــــرورة بيــــــع العقــــــار بــــــاملزاد العلين،فإحكامــــــا الــــــدائن املــــــرن أو الكفيــــــل الــــــذي يطلــــــب بيــــــع العقــــــار بــــــاملزاد العلــــــين ال يســــــتطيع أن يرجــــــع يف طلبــــــه إال مبوافقــــــة

،احلكمــــــة مــــــن هــــــذا أنــــــه قــــــد )قــــــانون مــــــدين 3فقــــــرة 919املــــــادة (الــــــدائنني املقيــــــدة حقــــــوقهم و الكفــــــالء مجيــــــعيرغـــــــب أكثـــــــر مـــــــن دائـــــــن أو كفيـــــــل يف طلـــــــب بيـــــــع العقـــــــار بـــــــاملزاد لكـــــــنهم ال يتقـــــــدمون ـــــــذا الطلـــــــب اكتفـــــــاءا

.بالطلب الذي تقدم به واحد منهم،فال جيوز هلذا أن ينفرد بالنزول عن طلبه

ـــــة،و هـــــذا رفـــــض ـــــتم طبقـــــا لإلجـــــراءات املقـــــررة اجلربي ـــــع ي ـــــع العقـــــار بـــــاملزاد العلـــــين،و هـــــذا البي التطهـــــري يعـــــين بيقــــــانون مــــــدين،و يالحــــــظ أن املبلــــــغ الــــــذي يتخــــــذ أساســــــا للبيــــــع بــــــاملزاد العلــــــين يف 920مــــــا نصــــــت عليــــــه املــــــادة

ــــد اشــــ ــــه العقــــار،و املشــــرع ق ــــوم ب ــــغ الــــذي قـ ــــة قــــد يكــــون أقــــل مــــن املبل ــــوم هــــذه احلال ــــذي قـ ــــغ ال رتط أن يــــذكر املبلبــــــه العقــــــار يف إعالنــــــات البيــــــع،و للحــــــائز أن يتقــــــدم للمزايــــــدة و يف هــــــذه احلالــــــة ال يلتــــــزم بعــــــرض مثــــــن مســــــاوي علــــى األقــــل للــــثمن الــــذي عرضــــه هــــو لتطهــــري العقــــار،و هلــــذا فقــــد يرســــو عليــــه املــــزاد بــــثمن أقــــل مــــن الــــثمن الــــذي

آخـــــر غـــــري احلـــــائز فهـــــو يلتـــــزم زيـــــادة علـــــى مثـــــن رســـــو املـــــزاد أن ســـــبق لـــــه عرضـــــه،و إذا رســـــا املـــــزاد علـــــى شـــــخص ــــــيعــــــوض احلــــــا ــــــذي اكتســــــب ب ــــــه مــــــن ئز عــــــن مصــــــروفات العقــــــد ال ه حقــــــه و تســــــجيل هــــــذا العقــــــد و مــــــا قــــــام ب

).قانون مدين 2فقرة 920املادة (إعالنات خاصة بالتطهري

كيف يتم تطهير العقار فعال؟

يومـــــــا،اعترب هـــــــذا ) 60(العقـــــــار بـــــــاملزاد خـــــــالل مـــــــدة ســـــــتني إذا مل يطلـــــــب أحـــــــد الـــــــدائنني أو الكفـــــــالء بيـــــــع ـــــــل ينبغـــــــي أن قبـــــــوال مـــــــنهم لعـــــــرض احلـــــــائز يف التطهـــــــري،و لكـــــــن العقـــــــار ال يتطهـــــــر مبجـــــــرد العـــــــرض و القبـــــــول بــــذين تســــمح مــــرتبتهم باســــتيفاء ــــغ الــــذي عرضــــه للــــدائنني ال ــــدفع فعال،مبعــــىن دفــــع املبل ــــام احلــــائز بال يعقــــب هــــذا قي

ريهم،و يســـــــتطيع احلــــــائز حـــــــىت يتجنــــــب أي نـــــــزاع بشـــــــأن الــــــدائن املتقـــــــدم يف املرتبـــــــة أن حقهــــــم مقـــــــدما علــــــى غـــــــ،و يســــــتطيع احلــــــائز مبجــــــرد دفــــــع املبلــــــغ )قــــــانون مــــــدين 921املــــــادة (اخلزينــــــة العامــــــة يــــــودع املبلــــــغ الــــــذي عرضــــــه

.الذي عرضه أن يطلب حمو القيود على العقار الذي ميلكه و يصبح هذا خاليا من كل رهن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 86

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

صـــــة أن التطهـــــري حـــــق للحـــــائز ميكنـــــه مـــــن ختلـــــيص العقـــــار مـــــن كـــــل رهـــــن مقيـــــد يف الوقـــــت املناســـــب لـــــه اخلال يلجــــــأ احلــــــائز إىل تطهـــــري العقــــــار فلــــــهدون اعتـــــداد بوقــــــت حلـــــول أجــــــل الــــــديون املضـــــمونة ــــــذا العقـــــار،و إذا مل

.موقف ثالث يستطيع أن يتخذه و هو التخلية

.تخلية العقار المرهون

العقــــــار املرهــــــون أن يتجنــــــب احلـــــائز اختــــــاذ اإلجــــــراءات يف مواجهتــــــه،حىت ال يظهــــــر امســــــه يف املقصـــــود بتخليــــــة ــــ ــــى هــــذا ال ــــيب عل ــــديون مــــع أنــــه أجن ــــن مــــن ال ــــزع ملكيتــــه لســــداد دي ــــه شــــخص تن ــــى أن ــــع عل دين ممــــا إجــــراءات البي

ــــد اختــــاذ إجــــراءات يف مواجهتــــه يصــــبح ملزمــــا يســــيء إىل مسعتــــه،و كــــذلك فــــإ بــــرد مثــــن ن احلــــائز مبجــــرد إنــــذاره عنـــــد ورد ـــــد يرغـــــب يف جتنبهـــــا،و ق ـــــه ق ـــــذار،و يف هـــــذا مســـــؤولية علي ـــــة يف العقـــــار مـــــن وقـــــت اإلن ـــــى التخلي ـــــنص عل ال

قـــــــانون مـــــــدين،و ختليـــــــة العقـــــــار متثـــــــل عقبـــــــة مؤقتـــــــة أعطـــــــى القـــــــانون للحـــــــائز أن يضـــــــعها يف طريـــــــق 922املـــــــادة ـــــف اإلجـــــراءات و لكـــــن حتويـــــل جمراه ـــــة ال وق ـــــى هـــــذه العقب ـــــب عل ـــــت تتخـــــذ يف اإلجـــــراءات،و يرتت ا،فبعـــــد أن كان

.مواجهة احلائز أصبحت تتخذ يف مواجهة شخص آخر هو احلارس

.صاحب الحق في التخلية

مقـــــررة للحـــــائز و هـــــو غـــــري مســـــؤول عـــــن الـــــدين،و بالتـــــايل حيـــــق لـــــه أن يتفـــــادى اختـــــاذ إجـــــراءات األصـــــل أـــــا ــــــع يف مواجهتــــــه،إال أن احلــــــائز قــــــد يصــــــبح لســــــبب الحــــــق مســــــؤوال عــــــن الــــــدين،كأن يتحقــــــق شــــــرط قضــــــاء البي

ال جيــــــوز و يف كلتـــــا احلـــــالتني "...قـــــانون مــــــدين 914الـــــديون جـــــربا يف حالــــــة مـــــن احلـــــالتني املــــــذكورتني يف املـــــادة ـــــدائنني بتخليـــــه عـــــن العقـــــار ـــــاء لل ـــــتخلص مـــــن التزامـــــه بالوف ،و كـــــذلك إذا عـــــرض احلـــــائز تطهـــــري ..."للحـــــائز أن ي

م بـــــه العقـــــار،و ال جيـــــوز لـــــه أن يلجـــــأ و العقـــــار و قبـــــل الـــــدائنون العـــــرض فهـــــو يصـــــبح ملـــــزم بـــــدفع املبلـــــغ الـــــذي قــــــ .إىل التخلية

يف إجــــــراءات البيـــــع فــــــإن احلـــــائز ال يظــــــل ملتزمـــــا بعرضــــــه،أمـــــا إذا رفـــــض الــــــدائنون عـــــرض التطهــــــري و شـــــرعوا و مــــــن مث جيــــــوز لــــــه ختليــــــة العقــــــار،و جيــــــب أن تكــــــون للحــــــائز أهليــــــة التصــــــرف ألن يف التخليــــــة معــــــىن االعــــــرتاف

.تهمدفع يستطيع أن يدفع به يف مواجهحبقوق الدائنني املرنني و تنازل عن كل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 87

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.وقت التخلية و إجراءاتها

وقــــت التخليـــــة و لكــــن مـــــن املفــــروض أـــــا متعلقــــة بـــــاإلجراءات،فال يلجــــأ إليهـــــا احلــــائز قبـــــل املشـــــرعمل حيــــدد اختــــــاذ اإلجــــــراءات يف مواجهتــــــه عــــــن طريــــــق إنــــــذاره،و مبجــــــرد إنــــــذاره جيــــــوز لــــــه أن يقــــــوم بتخليــــــة العقــــــار،و يبقــــــى

كتابـــــة احملكمـــــة املختصـــــة، هـــــذا احلـــــق قـــــائم إىل تـــــاريخ رســـــو املـــــزاد،و التخليـــــة تـــــتم بتقريـــــر يقدمـــــه احلـــــائز إىل قلـــــمـــــــذلك يف هـــــــامش تســـــــجيل و هـــــــي الـــــــيت يقـــــــع يف دائرـــــــا العقـــــــار املرهـــــــون، ـــــــه أن يطلـــــــب التأشـــــــري ب و جيـــــــب علي

أيـــــام مـــــن وقـــــت ) 5(التنبيــــه بنـــــزع امللكيـــــة،و أن يعلـــــم الـــــدائن املباشـــــر بـــــإجراءات هـــــذه التخليـــــة يف خـــــالل مخســـــة إجـــــــراءا مــــــن هـــــــذه اإلجـــــــراءات كانــــــت التخليـــــــة باطلـــــــة ،و إذا مل يــــــراع )قـــــــانون مـــــــدين 922املــــــادة (التقريــــــر ـــــــا

.و للدائن املباشر لإلجراءات أن يستمر فيها يف مواجهة احلائز

.آثار التخلية

ــــــتلخص لعقــــــار و ال عــــــن حيازتــــــه القانونيــــــة و لكــــــن عــــــن حيازتــــــه أن احلــــــائز ال يتخلــــــى عــــــن ملكيتــــــه ليف تــــــ ــــــذلك جيــــــوز ل ه أن يتصــــــرف يف العقــــــار إىل وقــــــت تســــــجيل تنبيــــــه نــــــزع العرضــــــية فقط،فيظــــــل احلــــــائز مالكــــــا و ل

ـــــة،و بـــــذلك تســـــتمر مـــــدة التقـــــادم الـــــيت بـــــدأت ملصـــــلحته يف اكتســـــاب حـــــق مـــــن احلقـــــوق،و هـــــو يســـــتطيع امللكيأن يرتاجــــــع عــــــن قــــــراره و يعــــــود إىل العقــــــار طاملــــــا أنــــــه مل يعــــــني حــــــارس فعــــــال حيــــــل حملــــــه يف مباشــــــرة اإلجــــــراءات،

ن ديـــــون الـــــدائنني كانـــــت الزيـــــادة للحـــــائز،و مبجـــــرد التخليـــــة تتوقـــــف اإلجـــــراءات و إذا بيـــــع العقـــــار بـــــثمن يزيـــــد عـــــــــــــني يف مواجهــــــــة احلــــــــائز،و لصــــــــاحب املصــــــــلحة يف اســــــــتمرارها أن يطلــــــــب مــــــــن قاضــــــــي األمــــــــور املســــــــتعجلة تعيحـــــــارس تتخـــــــذ يف مواجهتـــــــه إجـــــــراءات البيـــــــع بـــــــاملزاد العلـــــــين،و قـــــــد يطلـــــــب احلـــــــائز تعيينـــــــه هـــــــو كحـــــــارس علـــــــى

تضـــــار ألن امســـــه ســـــيظهر يف إعالنـــــات البيـــــع بـــــاملزاد باعتبـــــاره حارســـــا و لـــــيس مالكـــــا تنتـــــزع أســــاس أن مسعتـــــه لـــــنملكيتـــــــــه،و إجـــــــــراءات نـــــــــزع امللكيـــــــــة ال ختتلـــــــــف يف جوهرهـــــــــا ســـــــــواء اختـــــــــذت يف مواجهـــــــــة احلـــــــــائز نفســـــــــه أو يف

ــــدائن املــــرن ــــرية فهــــو ال حيقــــق لل ســــوى مواجهــــة احلــــارس،و يــــرى الــــبعض أن نظــــام التخليــــة ليســــت لــــه فائــــدة كب .اعرتاف احلائز حبقه و تنازله عن كل دفع يستطيع توجيهه إىل الدائن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 88

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.البيع بالمزاد العلني

البيــــــع بــــــاملزاد العلــــــين هــــــو املوقــــــف األخــــــري الــــــذي يتعــــــرض لــــــه احلــــــائز إذا مل يقــــــض الــــــديون أو يطهــــــر العقــــــار ــــة ــــين رغــــم حماول ــــد يــــتم بيــــع العقــــار بــــاملزاد العل ــــدائنني احلــــائز تطهــــري العقــــار إذا رفــــضأو يتخلــــى عنــــه،و ق أحــــد ال

العــــرض،و طلــــب بيــــع العقــــار بــــاملزاد،و قــــد يــــتم البيــــع يف املــــزاد يف غــــري مواجهــــة احلــــائز إذا ختلــــى هــــو عــــن العقــــار و عـــــــني حـــــــارس تتخـــــــذ اإلجـــــــراءات يف مواجهتـــــــه،و اإلجـــــــراءات الـــــــيت تتبـــــــع يف مجيـــــــع األحـــــــوال هـــــــي إجـــــــراءات

.قررة يف قانون اإلجراءات املدنية و اإلداريةالبيوع اجلربية للعقارات امل

هــــــل كــــــان بعــــــد التطهــــــري (و القــــــانون قــــــد جعــــــل أثــــــر واحــــــد للمــــــزاد دون النظــــــر إىل الوضــــــع الــــــذي مت فيــــــه املــــــزاد ،و ترتتـــــب آثـــــار البيــــع بـــــاملزاد العلـــــين علــــى أســـــاس فكـــــرة رئيســــية واحـــــدة هـــــي أن احلــــائز يبقـــــى مالكـــــا )أو التخليــــة

مـــــن رســـــا عليـــــه املزاد،فـــــإذا اريخ رســـــو املـــــزاد،و حكـــــم املـــــزاد ناقـــــل للملكيـــــة مـــــن احلـــــائز إىلللعقـــــار املرهـــــون إىل تــــــــــــه،فال جيـــــــوز للـــــــدائن املـــــــرن أن يتخـــــــذ يف مل خيـــــــرت احلـــــــائز أن يقضـــــــي الـــــــديون أو يطهـــــــر العقـــــــار أو يتخلـــــــى عن

بــــــــدفع الــــــــدين مواجهتــــــــه نــــــــزع امللكيــــــــة وفقــــــــا ألحكــــــــام قــــــــانون اإلجــــــــراءات املدنيــــــــة و اإلداريــــــــة إال بعــــــــد إنــــــــذاره ــــه يف وقــــت ــــة أو مــــع هــــذا التنبي ــــه علــــى املــــدين بنــــزع امللكي ــــة العقــــار،و يكــــون اإلنــــذار بعــــد التنبي املســــتحق أو ختلي

.قانون مدين 923واحد،و هو ما نصت عليه املادة

تبــــــدأ بإنــــــذار يوجــــــه إليــــــه،و هــــــذا اإلنــــــذار يســــــبقه أو يعاصــــــره التنبيــــــه علــــــى فــــــإجراءات البيــــــع يف مواجهــــــة احلــــــائزـــــديناملـــــد ـــــه هـــــو املســـــؤول األصـــــلي عـــــن ال ـــــة،فرغم أن املـــــدين مل يعـــــد مالكـــــا للعقـــــار املرهـــــون إال أن ـــــزع امللكي ين بن

.و التنفيذ يف مواجهة احلائز سيعود باملسؤولية عليه،ألن احلائز سريجع عليه نتيجة بيع العقار

من يحق له أن يدخل في المزاد؟

احلــــــق أنــــــه حيــــــق لكــــــل شــــــخص التقــــــدم للمزايــــــدة،و مــــــع ذلــــــك يطـــــرح العقــــــار للمــــــزاد العلــــــين،و مقتضــــــى هــــــذا ـــــدائن بـــــالطريق العـــــادي،دون أن يلجـــــأ ـــــويف دينـــــه لل ـــــه التقـــــدم يف املـــــزاد ألن األوىل بـــــه أن ي فاملـــــدين نفســـــه لـــــيس لإىل التنفيـــــذ علـــــى العقـــــار املرهـــــون و حتمـــــل عبـــــئ اإلجـــــراءات،و عـــــدم قيـــــام املـــــدين بالوفـــــاء اعـــــرتاف منـــــه بـــــالعجز

ــــاء،فال حيــــ ــــه املزاد،أمــــا احلــــائز هــــو عــــن الوف ــــثمن الــــذي يرســــو علي ــــع ال ــــى دف ــــدعي القــــدرة عل ــــه بعــــد ذلــــك أن ي ق لغــــــري املــــــدين فيحــــــق لــــــه أن يــــــدخل املــــــزاد ألن مــــــن حقــــــه أن حيــــــتفظ مبلكيــــــة العقــــــار بكــــــل وســــــيلة ممكنة،فلــــــه أن

ال ،لكــــــن شــــــرط أ)قــــــانون مــــــدين 925املــــــادة (يلجــــــأ إىل التطهــــــري فــــــإذا مل يقبــــــل عرضــــــه كــــــان لــــــه دخــــــول املــــــزاد

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 89

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

يعــــرض فيــــه مثنــــا أقــــل مــــن البــــاقي يف ذمتــــه مــــن مثــــن العقــــار اجلــــاري بيعــــه،فإذا كــــان قــــد اشــــرتى العقــــار و بقــــي يف .ذمته جزء من الثمن فال جيوز له أن يعرض مثنا للعقار أقل من هذا اجلزء

.مركز من يرسو عليه المزاد

للعقـــــار و يظـــــل مالكـــــا لـــــه علـــــى أســـــاس ســـــند إذا تقـــــدم احلـــــائز للمزايـــــدة و رســـــا عليـــــه املـــــزاد تأكـــــدت ملكيتـــــه -أـــــــه املـــــــادة ـــــــه يؤكـــــــدها،و هـــــــذا مـــــــا نصـــــــت علي ـــــــه و لكن ـــــــه األصلي،فرســـــــو املـــــــزاد ال ينقلهـــــــا ل قـــــــانون 926ملكيت

مـــــدين،و يرتتـــــب علـــــى هـــــذا أنـــــه ال جيـــــب تســـــجيل حكـــــم مرســـــى املـــــزاد،و بالتـــــايل ال جيـــــب دفـــــع رســـــوم تســـــجيل هامش تسجيل سند احليازة؛ جديدة إال أنه جيب التأشري حبكم مرسى املزاد على

ـــــة تنتقـــــل رســـــاإذا -ب ـــــه مبقتضـــــى حكـــــم مرســـــى املـــــزاد و امللكي ـــــه يكتســـــب ملكيت ـــــى شـــــخص آخـــــر فإن املـــــزاد علــــــه مــــــن احلــــــائز ــــــانون مــــــدين 927املــــــادة (إلي ــــــذي )ق ــــــثمن ال ــــــادة ال ــــــة زي ــــــى مــــــا هــــــو رســــــا،و يف حال ــــــه املــــــزاد عل ب

.مستحق للدائنني املقيدة حقوقهم كانت الزيادة للحائز

.العقار بعد رسو المزاد مركز

ــــنص املــــادة ــــذي 926طبقــــا ل ــــثمن ال ــــد إذا دفــــع احلــــائز ال ــــانون مــــدين يتطهــــر العقــــار مــــن كــــل حــــق مقي رســــاقــــد هــــذا احلكــــم بطبيعــــة احلــــال إىل الفــــرض اآلخــــر الــــذي يرســــو فيــــه املــــزاد علــــى شــــخص بــــه املــــزاد أو أودعــــه و ميت

ــــذي رســــا يمــــا خيــــص مركــــز العقــــار فإنــــه إذاآخــــر غــــري احلــــائز،و ف ــــرهن ال ــــى احلــــائز تطهــــر العقــــار مــــن ال العقــــار عل .ينشأ من املدين أو املالك السابق،دون الرهن الذي نشأ من احلائز

علـــــى غـــــري احلـــــائز تطهـــــر العقـــــار مـــــن كـــــل رهـــــن نشـــــأ مـــــن املـــــدين أو املالـــــك الســـــابق أو احلـــــائز املـــــزاد رســـــاو إذا .نفسه،و على هذا فاألصل أن يتطهر العقار من كل حق مقيد عند رسو املزاد

.و االستثناء أنه تبقى بعض احلقوق يف مواجهة احلائز أو ملصلحته

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 90

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.مسؤولية الحائز و حقه في الضمان

احملافظــــــة عليــــــه يف مواجهــــــة الــــــدائنني،و قــــــد ار املرهــــــون و مــــــع ذلــــــك فهــــــو مســــــؤول علــــــىك للعقــــــاحلــــــائز مالــــــ ـــــى أن 932نصـــــت املـــــادة ـــــانون مـــــدين عل ـــــدائنني عمـــــا يصـــــيب العقـــــار مـــــن "ق ـــــل ال احلـــــائز مســـــؤول شخصـــــيا قبــــــدائن املــــــرن مــــــن "تلــــــف خبطئــــــه ــــــدائنني علــــــى العقــــــار املرهون،فال ،ففكــــــرة اخلطــــــأ تتحــــــدد علــــــى ضــــــوء حقــــــوق ال

.ه أن جيد الرهن سليما عند التنفيذ عليه،و لذلك فيجب احملافظة عليهحق

كـــــذلك األصـــــل أن احلـــــائز حيصـــــل علـــــى مثـــــار العقـــــار املرهـــــون باعتبـــــاره مملوكـــــا لـــــه،إال أن حقـــــه يف الثمـــــار ينتهـــــي ـــــه املشـــــرع يف املـــــادة ـــــذ فتلحـــــق الثمـــــار بالعقـــــار،و هـــــو مـــــا نـــــص علي ـــــدائن املـــــرن يف التنفي ـــــدما يشـــــرع ال 930عن

قـــــانون مـــــدين،إال أن مســـــؤولية احلـــــائز يقابلهـــــا حقـــــه يف الضـــــمان فـــــإذا نزعـــــت ملكيـــــة احلـــــائز أو اضـــــطر يف ســـــبيلاحملافظــــة علـــــى ملكيتــــه أن يقضـــــي الـــــديون أو يطهــــر العقـــــار أو يشـــــرتيه بــــاملزاد العلـــــين عنـــــد التنفيــــذ،كان لـــــه احلـــــق

) قـــــــانون مـــــــدين 931املـــــــادة (ن يف الرجـــــــوع علـــــــى املالـــــــك الســـــــابق الـــــــذي تلقـــــــى منـــــــه امللكيـــــــة بـــــــدعوى الضـــــــما .أو أن يرجع بدعوى اإلثراء بال سبب أو بدعوى احللول

.إنقضاء الرهن الرسمي

.ينقضي الرهن بصفة تبيعة النقضاء الدين املضمون،كما ينقضي بصفة أصلية استقالال عن الدين

.انقضاء الرهن بصفة تبعية:أوال

قــــــانون مــــــدين ينقضــــــي حــــــق الــــــرهن الرمســــــي بانقضــــــاء الــــــدين املضــــــمون و يعــــــود إذا زال 933تــــــنص املــــــادة ــــــيت يكــــــون الغــــــري حســــــن النيــــــة قــــــد اكتســــــبها يف ــــــه الــــــدين دون اإلخــــــالل بــــــاحلقوق ال الســــــبب الــــــذي انقضــــــى ب

ــــــة و مقتضــــــاه ــــــق للفكــــــرة العامــــــة يف التبعي ــــــنص تطبي ــــــني انقضــــــاء احلــــــق و عودته،فهــــــذا ال ــــــع الفــــــرتة مــــــا ب ــــــه يتب ا أنقــــــانون مــــــدين،و علــــــى 893الــــــرهن الــــــدين املضــــــمون يف نشــــــأته و يف انقضــــــائه،ما نــــــص عليــــــه املشــــــرع يف املــــــادة

هـــــذا ال يتصـــــور أن يبقـــــى الـــــرهن قائمـــــا بعـــــد انقضـــــاء الـــــدين املضـــــمون ألي ســـــبب مـــــن األســـــباب إال أنـــــه ينبغـــــي املضـــــــمون انقضـــــــاءا جزئيـــــــا بقـــــــي حـــــــىت ينقضـــــــي الـــــــرهن انقضـــــــاء الـــــــدين املضـــــــمون كليـــــــة،أما إذا انقضـــــــى الـــــــدين

قـــــــانون 892املـــــــادة (العقـــــــار الـــــــرهن قائمـــــــا تطبيقـــــــا ملبـــــــدأ عـــــــدم جتزئـــــــة الرهن،فكـــــــل جـــــــزء مـــــــن الـــــــدين يضـــــــمنه .أسباب انقضاء الدين متعددة يرجع يف شأا إىل القواعد العامةو ؛ )مدين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 91

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.انقضاء الرهن بصفة أصلية

ينقضــــــي الـــــــرهن بصـــــــفة أصـــــــلية حــــــىت مـــــــع بقـــــــاء الـــــــدين املضـــــــمون بتطهــــــري العقـــــــار أو ببيعـــــــه بـــــــاملزاد العلـــــــين، و التطهــــــري و البيـــــــع بــــــاملزاد العلـــــــين كالمهــــــا يعطـــــــي مثنــــــا مقـــــــابال للعقــــــار،لكن هـــــــذا الــــــثمن قـــــــد ال يكفــــــي لوفـــــــاء

رهـــــن علـــــى عقـــــار و هـــــذا مـــــا الـــــديون مجيعا،فقـــــد تبقـــــى بعـــــض الـــــديون دون وفـــــاء ـــــا،و مـــــع ذلـــــك ينقضـــــي كـــــلقـــــــانون مدين،كـــــــذلك تنـــــــازل الـــــــدائن املـــــــرن بـــــــالرجوع إىل القواعـــــــد العامـــــــة 934، 921: نصـــــــت عليـــــــه املـــــــواد

جيـــــوز للشـــــخص التنـــــازل عـــــن حقوقـــــه و لكـــــن يلـــــزم حملـــــو القيـــــود أن يـــــتم التنـــــازل يف ورقـــــة رمسيـــــة أو يف حكـــــم مـــــن .ن تتوفر يف الدائن أهلية التربعالقضاء،و يعترب النزول عن الرهن تربعا و هلذا جيب أ

إذا انتقلـــــت ملكيـــــة العقـــــار املرهـــــون إىل املـــــرن أو انتقـــــل حـــــق الـــــرهن إىل املالـــــك للعقـــــار املرهـــــون :اتحـــــاد الذمـــــة .فإن الرهن ينقضي بسبب احتاد الذمة ألنه ال فائدة ألن يكون للشخص رهن على ما ميلكه

انقضــــــى الـــــرهن الســـــتحالة حملـــــه،و قــــــد رأينـــــا أنـــــه حســــــب إذا هلـــــك العقـــــار املرهـــــون :هـــــالك العقـــــار المرهــــــونقــــــانون مــــــدين يرتتــــــب علــــــى هــــــالك العقــــــار املرهــــــون ســــــقوط أجــــــل الــــــدين،أو تقــــــدمي تــــــأمني جديــــــد 899املــــــادة

للــــــدائن،و يكــــــون اخليــــــار بــــــني األمــــــرين إمــــــا للــــــدائن إذا كــــــان اهلــــــالك خبطــــــأ املــــــدين،أو للمــــــدين إذا كــــــان اهلــــــالك قــــــانون مــــــدين إذا هلــــــك العقــــــار املرهــــــون و حــــــل حملــــــه شــــــيء 900ضــــــى املــــــادة بســــــبب أجنــــــيب،و رأينــــــا أنــــــه مبقت

.آخر،كمبلغ التعويض أو التأمني أو نزع امللكية انتقل حق الدائن إىل ما حل حمله

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 92

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.حق التخصيص

.التعريف بحق التخصيص

ة علــــــى مــــــال التأمينــــــات العينيــــــة تتفــــــق يف أســــــاس فكرــــــا و هــــــي مــــــنح صــــــاحب احلــــــق العيــــــين التبعــــــي األولويــــــ ــــــه أو لغــــــريه ــــــوك ملدني ــــــيت حتقــــــق هــــــذا اهلــــــدف،و حــــــق التخصــــــيص ال ممل ــــــة ال و إن اختلفــــــت يف الصــــــياغة القانوني

إن حـــــق التخصـــــيص خيتلـــــف عـــــن الـــــرهن الرمســـــي إال يف مصـــــدر احلـــــق فـــــإذا كـــــان الـــــرهن الرمســـــي مصـــــدره العقـــــد فـــــمصــــــدره القضــــــاء،و قــــــد عــــــاجل املشــــــرع اجلزائــــــري أحكــــــام التخصــــــيص يف البــــــاب الثــــــاين مــــــن الكتــــــاب الرابــــــع مــــــن

.قانون مدين 947إىل 937التقنني املدين،فخصصت له املواد من

مل يعــــرف املشــــرع حــــق التخصــــيص لكــــن ميكــــن تعريفــــه بأنــــه حــــق عيــــين تبعــــي يتقــــرر بــــأمر مــــن رئــــيس احملكمــــة يـــــذ صـــــادر لـــــه بـــــالتزام بنـــــاءا علـــــى حكـــــم واجـــــب التنف ،الـــــدائن علـــــى عقـــــار أو أكثـــــر مـــــن عقـــــارات مدينـــــه لصـــــاحل

و خيـــــول لـــــه ميـــــزيت التقـــــدم و التتبـــــع بالنســـــبة لتلـــــك العقـــــارات،فحق التخصـــــيص كـــــالرهن الرمســـــي مدينـــــه بالـــــدين صـــــاحبه ميـــــزيت و هـــــو حـــــق عقـــــاري ال يتقـــــرر إال علـــــى عقـــــار،و لـــــه نفـــــس األثـــــر فريتـــــب ل ،ألنــــه حـــــق عيـــــين تبعـــــي

التقـــــدم و التتبـــــع،و حـــــق التخصـــــيص يعتـــــرب نوعـــــا مـــــن اإلجـــــراءات التحفظيـــــة يلجـــــأ إليهـــــا الـــــدائن ليضـــــمن تنفيـــــذ احلكـــــــم الصـــــــادر لـــــــه ضـــــــد مدينـــــــه فيتجنـــــــب خطـــــــر تصـــــــرف املـــــــدين يف عقاراتـــــــه،إذ يســـــــتطيع تتبعهـــــــا يف أي يـــــــد

ـــــه فيهـــــا ممـــــا يغنيـــــه عـــــن اســـــتعمال ـــــك العقـــــارات رغـــــم تصـــــرف مدين ـــــدعوى البوليصـــــيةتنتقـــــل إليهـــــا تل و يعفيـــــه .ال .من إثبات غش املدين إذ قد يكون يف كثري من األحيان متعذرا إثباته

حـــــــق التخصـــــــيص جيعـــــــل أحـــــــد الـــــــدائنني العـــــــاديني مفضـــــــل علـــــــى بقيـــــــتهم بســـــــبب مبـــــــادرة هـــــــذا الـــــــدائن إىل رادة احلصـــــول علــــــى حكــــــم مـــــن القضــــــاء بدينه،فهــــــذا هــــــو ســـــند أفضــــــليته خبــــــالف الــــــرهن الرمســـــي الــــــذي يــــــربم بــــــإ

.الطرفني

األول تنـــــــــــاول إنشـــــــــــاء حـــــــــــق : و قســـــــــــم التقنـــــــــــني املـــــــــــدين البـــــــــــاب املخصـــــــــــص حلـــــــــــق التخصـــــــــــيص إىل فصـــــــــــلني .أما الفصل الثاين فخصصه آلثار حق التخصيص و إنقاصه و انقضائه ،التخصيص

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 93

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.إنشاء حق التخصيص: الفصل األول

ـــــأمر مـــــن ـــــوك هلـــــذا األخـــــري ب ـــــى عقـــــار ممل ـــــه عل ـــــده حكـــــم ضـــــد مدين ـــــذي بي يتقـــــرر حـــــق التخصـــــيص للـــــدائن الهـــــذا احلـــــق البـــــد للـــــدائن مـــــن حـــــىت ينفـــــذ يف مواجهـــــة الغـــــري،و لتقريـــــر لقاضـــــي،و جيـــــب شـــــهر هـــــذا احلـــــق بالقيـــــد ا

ـــــاع إجـــــراءات ـــــة و إتب ـــــوافر شـــــروط موضـــــوعية معين ـــــه البـــــد مـــــن ت ـــــك أن ـــــة،و يتضـــــح مـــــن ذل ـــــإجراءات معين القيـــــام ب .خاصة إلنشاء حق التخصيص

.الشروط الموضوعية للحصول على حق التخصيص: المبحث األول

التنفيـــــذ صـــــادر يف أصـــــل جيـــــوز لكـــــل دائـــــن بيـــــده حكـــــم واجـــــب"قـــــانون مـــــدين علـــــى أنـــــه 937تـــــنص املـــــادة ــــــدين ــــــه ضــــــمانا ألصــــــل ال ــــــزم املــــــدين بشــــــيء معــــــني،أن حيصــــــل علــــــى حــــــق ختصــــــيص بعقــــــارات مدين ــــــدعوى يل ال

؛"و املصاريف،و ال جيوز للدائن بعد موت املدين أخذ ختصيص على عقار يف تركته

عقــــــــار ال جيــــــــوز أخــــــــذ التخصــــــــيص إال علــــــــى"مــــــــن القــــــــانون املــــــــدين علــــــــى أنــــــــه 940كمــــــــا تــــــــنص املــــــــادة ؛"أو عقارات معينة مملوكة للمدين وقت قيد هذا احلق و جائز بيعها باملزاد العلين

:أنه جيب توافر أربعة شروط،و هييتضح من هذين النصني

.الدائن الذي يحصل على حق التخصيص: أوال

ـــــه، يســـــتطيع أي دائـــــن احلصـــــول علـــــى حـــــق ختصـــــيص علـــــى عقـــــارات مدينـــــه بصـــــرف النظـــــر عـــــن مصـــــدر دينــــــص ــــــا أو فعــــــال ضــــــارا أو نافعــــــا أو ن و أيــــــا كــــــان مصــــــدر هــــــذا الــــــدين فيســــــتوي أن يكــــــون املصــــــدر عمــــــال قانوني

رتط أن قانوين،كمــــا قـــــد يكـــــون حمـــــل حـــــق الـــــدائن مبلـــــغ مـــــن النقـــــود أو عمـــــل أو امتنـــــاع عـــــن عمـــــل،على أنـــــه يشـــــأن يكـــــون احلـــــق ثابتـــــا بعقـــــد رمســـــي،و مل يشـــــرتط ن ثابـــــت مبقتضـــــى حكـــــم قضـــــائي فـــــال يكـــــف يكـــــون حـــــق الـــــدائ

املشـــــرع يف الـــــدائن طالـــــب حـــــق التخصـــــيص أن يكـــــون حســـــن النيـــــة خالفـــــا للمشـــــرع املصـــــري،و علـــــى ذلـــــك فلـــــو ه أي ســــيء النيــــة بــــاع املــــدين عقــــارا مث حصــــل الــــدائن علــــى حــــق التخصــــيص علــــى هــــذا العقــــار و هــــو عــــامل ببيعــــ

.مث قام بقيد حق التخصيص قبل تسجيل البيع فإن حق التخصيص ينفذ يف حق املشرتي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 94

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.التخصيص الحكم الذي يحصل بمقتضاه على حق :ثانيا

يلــــــزم تـــــــوافر يف احلكــــــم الــــــذي جيــــــوز مبقتضــــــاه احلصــــــول علــــــى حـــــــق قــــــانون مــــــدين 937لــــــنص املــــــادة طبقــــــا :التخصيص الشروط اآلتية

فالـــــــدائن ال يســـــــتطيع احلصـــــــول علـــــــى حـــــــق التخصـــــــيص إال مبقتضـــــــى حكـــــــم : أن يكـــــــون حكمـــــــا قضـــــــائيا -1قضـــــائي يقـــــرر حقــــــه الثابـــــت،و احلكـــــم القضــــــائي هـــــو القـــــرار الصــــــادر مـــــن جهـــــة ذات واليــــــة قضـــــائية،فإذا كــــــان ـــــرب حكمـــــا ـــــى حـــــق التخصـــــيص،و ال يعت ـــــه ال يصـــــلح للحصـــــول مبقتضـــــاه عل ـــــدائن مقـــــرر بعقـــــد رمســـــي فإن حـــــق ال

ـــــع أو احلكـــــم الصـــــادر يف دعـــــوى مضـــــاهاة اخلطـــــوط،و قـــــد قـــــرر املشـــــرع يف يف هـــــذا الشـــــأن احلكـــــم بصـــــحة التوقيقـــــانون مـــــدين أنـــــه جيـــــوز احلصـــــول علـــــى حـــــق ختصـــــيص بنـــــاءا علـــــى حكـــــم يثبـــــت صـــــلحا أو اتفاقـــــا 939املـــــادة

أخـــــذ حـــــق مت بـــــني الطـــــرفني،و طبقـــــا هلـــــذا الـــــنص فـــــإن األحكـــــام الصـــــادرة بالتصـــــديق علـــــى حمضـــــر الصـــــلح جيـــــوزـــــاءا ـــــاءا علـــــى اتفـــــاق التخصـــــيص مبقتضـــــاها،كما ميكـــــن احلصـــــول علـــــى حـــــق ختصـــــيص بن علـــــى حكـــــم يصـــــدر بن

ــــــت التفــــــاق علــــــى قســــــمة متــــــت بــــــني الشــــــركاء أمــــــام احملكمــــــة،و قــــــد أجــــــاز اخلصــــــوم أمــــــام القضــــــاء،كاحلكم املثبادر مـــــن قـــــانون مـــــدين جـــــواز احلصـــــول علـــــى حـــــق ختصـــــيص بنـــــاءا علـــــى حكـــــم صـــــ 938املشـــــرع مبقتضـــــى املـــــادة

.حمكمة أجنبية أو على قرار صادر من حمكمني بشرط أن يكون احلكم أو القرار واجب التنفيذ

احلكـــــــم الواجـــــــب التنفيـــــــذ هـــــــو الـــــــذي يكـــــــون حـــــــائزا لقـــــــوة : يجـــــــب أن يكـــــــون الحكـــــــم واجـــــــب التنفيـــــــذ-2 االســــــــتئناف أو املعارضــــــــة، :اســــــــتنفذ الطعــــــــن فيــــــــه بطــــــــرق الطعــــــــن العاديــــــــة،و هــــــــيأي الشــــــــيء املقضــــــــي فيــــــــه،

فــــــإذا مل .و يكــــــون قــــــابال للطعــــــن فيــــــه لكنــــــه مشــــــمول بالنفــــــاذ املعجــــــل الــــــذي يقــــــرره القــــــانون أو حبكــــــم احملكمــــــةــــــو ا يكــــــن مشــــــموال بالنفــــــاذ املعجــــــل و حــــــائز ــــــد مــــــن انتظــــــار ف ــــــه فالب ات مــــــدة الطعــــــن لقــــــوة الشــــــيء املقضــــــي في

.و االستئنافباملعارضة

ــــــدعوى،و يلــــــزم المــــــدين-3 ــــــه املــــــادة : بشــــــيء معــــــين الحكــــــم الصــــــادر فــــــي موضــــــوع ال 937نصــــــت عليأن : ،فيلزم أن يتـــــــوافر يف احلكـــــــم الـــــــذي حيصــــــــل مبقتضـــــــاه الـــــــدائن علـــــــى حـــــــق ختصـــــــيص شــــــــرطانقـــــــانون مـــــــدين

.يكون صادرا يف موضوع الدعوى،و أن يكون ملزما للمدين بشيء معني

ى، درا يف موضـــــــوع الـــــــدعو األصـــــــل أن احلكـــــــم الـــــــذي يؤخـــــــذ مبقتضـــــــاه حـــــــق ختصـــــــيص جيـــــــب أن يكـــــــون صـــــــا-أاألحكـــــــــام اخلاصـــــــــة بســـــــــري الـــــــــدعوى أو بـــــــــإجراءات اإلثبات،كاألحكـــــــــام التحضـــــــــريية ســـــــــتبعدو علـــــــــى ذلـــــــــك ت

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 95

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

الصــــــادرة بتعيــــــني حــــــارس قضــــــائي،أو احلكــــــم بإحالــــــة علــــــى التحقيــــــق يف موضــــــوع الــــــدعوى،و األحكــــــام الوقتيــــــة، .و احلكم بندب خبري أو توجيه اليمني،إذ أن هذه األحكام خارجة عن موضوع الدعوى

جيـــــب أن يكـــــون احلكـــــم ملـــــزم للمـــــدين بـــــأداء شـــــيء معـــــني ســـــواء كـــــان هـــــذا األداء بـــــدفع مبلـــــغ مـــــن النقـــــود -بـــــإن حـــــق التخصـــــيص يضـــــمن ـــــني ف ـــــاع عـــــن عمـــــل،و يف احلـــــالتني األخريت ـــــب،أو يكـــــون بعمـــــل أو امتن و هـــــو الغال

ـــــ ـــــر التخصـــــيص حتدي ـــــذي يصـــــدر أمـــــر تقري ـــــيس احملكمـــــة ال ـــــااللتزام،و يتـــــوىل رئ د املبلـــــغ التعـــــويض عـــــن اإلخـــــالل ب ).قانون مدين 2فقرة 941املادة (الذي يؤخذ به التخصيص يف هاتني احلالتني

.األموال التي يتقرر عليها حق التخصيص: ثالثا

ســـــبق القـــــول أن حـــــق التخصـــــيص كـــــالرهن الرمســـــي ال يتقـــــرر إال علـــــى عقـــــار،و بنـــــاءا علـــــى ذلـــــك نصـــــت املـــــادة :قانون مدين على أنه 940

ذي يؤخذ به حق التخصيص أن يكون عقارا معينا أو عقارات معينة؛جيب يف املال ال-1

أن يكــــون العقــــار مملوكــــا للمــــدين وقــــت تقريــــر حــــق التخصــــيص و وقــــت قيــــد هــــذا احلــــق،و علــــى ذلــــك فــــإن -2ملكيـــــة املـــــدين للعقـــــار وقـــــت القيـــــد تغـــــين عـــــن اســـــتلزام هـــــذا الشـــــرط عنـــــد احلصـــــول علـــــى حـــــق التخصـــــيص،ألن

خصيص؛التسجيل يتم قبل قيد الت

ـــــارة أخـــــرى -3 ـــــين،و بعب ـــــاملزاد العل يشـــــرتط يف العقـــــارات املـــــأخوذ عليهـــــا حـــــق ختصـــــيص أن يكـــــون جـــــائز بيعهـــــا ب رهنها رهن رمسي؛تكون من العقارات اجلائز

.قت الذي يجوز فيه أخذ حق التخصيصالو :رابعا

مــــــىت تــــــوافرت الشــــــروط الســــــابق بياــــــا فــــــإن الــــــدائن يســــــتطيع احلصــــــول علــــــى حــــــق ختصــــــيص علــــــى عقــــــارات املــــــدين احملكــــــوم عليــــــه يف أي وقــــــت،غري أن املشــــــرع نــــــص علــــــى عــــــدم جــــــواز أخــــــذ حــــــق ختصــــــيص علــــــى عقــــــار

).فقرة أخرية من القانون املدين 937املادة (بعد موت املدين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 96

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.ى حق التخصيصإجراءات الحصول عل: المبحث الثاني

.حق التخصيص يتقرر بأمر القاضي

ـــــيس احملكمـــــة، ـــــه مـــــن رئ ـــــدائن األمـــــر ب ـــــل يســـــتلزم أن يستصـــــدر ال ال يتقـــــرر حـــــق التخصـــــيص بقـــــوة القـــــانون بو هـــــي احملكمـــــة الـــــيت يقـــــع بـــــدائرة اختصاصـــــها العقـــــار املطلـــــوب تقريـــــر التخصـــــيص عليـــــه،و إذا كانـــــت العقـــــارات

ب ختصـــــــيص إىل كـــــــل بطلـــــــ واقعـــــــة يف دوائـــــــر عـــــــدة حمـــــــاكم وجـــــــب التقـــــــدماملطلـــــــوب تقريـــــــر التخصـــــــيص عليهـــــــا ).قانون مدين 1فقرة 941املادة (ه احملاكم رئيس حمكمة من هذ

.كيفية الحصول على األمر بالتخصيص

تبــــدأ اإلجــــراءات بـــــأن يقــــدم الـــــدائن عريضــــة إىل رئـــــيس احملكمــــة الكــــائن بـــــدائرا العقــــار،و جيـــــب إرفــــاق صـــــورة ــــــاب احملكمــــــة مــــــدون فيهــــــا ــــــذي مبقتضــــــاه يأخــــــذ حــــــق ختصــــــيص أو بشــــــهادة مــــــن قلــــــم كت ــــــة مــــــن احلكــــــم ال رمسي

.قانون مدين 941منطوق احلكم طبقا لنص املادة

:و تتمثل البيانات فيما يلي

و املــــــوطن املختــــــار الــــــذي يعينــــــه يف البلــــــدة الــــــيت يقــــــع فيهــــــا ،موطنــــــه األصــــــلي لــــــدائن ، لقبــــــه ، مهنتــــــه واســــــم ا- مقر احملكمة؛

؛...مهنته و موطنه اسم املدين ، لقبه ،-

تاريخ احلكم و بيان احملكمة اليت أصدرته؛-

مؤقتـــــــا كمـــــــة تقـــــــديره كـــــــان الـــــــدين املـــــــذكور يف احلكـــــــم غـــــــري حمـــــــدد املقـــــــدار،توىل رئـــــــيس احملمقـــــــدار الـــــــدين،فإن - و عني املبلغ الذي يؤخذ به حق التخصيص؛

.و بيان موقعها مع تقدمي األوراق الدالة على قيمتها ،تعيني العقارات تعيينا دقيقا -

و يالحــــــظ أنــــــه فضــــــال عــــــن هــــــذه البيانــــــات جيــــــب أن تقــــــدم مــــــع العريضــــــة األوراق الدالــــــة علــــــى قيمــــــة العقــــــارات بشــــــأا حــــــىت يســــــتطيع القاضــــــي أن يقـــــرر مــــــدى تناســــــب هــــــذه العقــــــارات مــــــع الــــــدين املطلـــــوب أخــــــذ ختصــــــيص

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 97

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــيس مــــن الــــالزم املــــراد ضــــمانه، فال يثقــــل التخصــــيص عقــــارات املــــدين أكثــــر مــــن القــــدر الــــالزم هلــــذا الضــــمان،و لأن تكـــــون هــــذه القيمـــــة ه العقــــارات علـــــى وجــــه الدقـــــة،بل يكــــف أن تكــــون هـــــذه األوراق قاطعــــة ببيـــــان قيمــــة هـــــذ

.بوجه تقرييب

.سلطة رئيس المحكمة

ـــــه ـــــة دون حاجـــــة إىل إحضـــــار املـــــدين،و ل ـــــيس احملكمـــــة يف طلـــــب التخصـــــيص مبقتضـــــى ســـــلطته الوالئي ينظـــــر رئأن يـــــــأمر بالتخصـــــــيص أو برفضـــــــه وفـــــــق مـــــــا يـــــــرى مـــــــن تـــــــوافر مجيـــــــع الشـــــــروط الـــــــيت ســـــــبق بياـــــــا أو مـــــــن عـــــــدم

رأى أن شــــــروط تقريــــــر التخصــــــيص متــــــوافرة ســــــلطة تقديريــــــة بالنســــــبة لتحديــــــد توافرهــــــا،و لــــــرئيس احملكمــــــة إذا مــــــا العقـــــارات الـــــيت يوقـــــع عليهـــــا التخصـــــيص و بالنســـــبة لتحديـــــد مقـــــدار الـــــدين إن مل يكـــــن حمـــــددا يف احلكـــــم،و قـــــد

.قانون مدين 942نصت على تلك األحكام املادة

هــــــا التخصــــــيص متناســــــبة مــــــع ديــــــن الــــــدائن ة التشــــــريعية أن تكــــــون العقــــــارات الــــــيت يوقــــــع عليو قــــــد راعــــــت اإلرادحـــــىت ال يعطـــــل التخصـــــيص قـــــدرة املـــــدين املاليـــــة و االئتمانيـــــة،فإذا وافـــــق رئـــــيس احملكمـــــة علـــــى تقريـــــر التخصـــــيص

،و عليــــــــه أن يبـــــــــني يف األمــــــــر العقـــــــــارات الـــــــــيت أذن )قــــــــانون مـــــــــدين 942املـــــــــادة (دون أمــــــــره يف ذيـــــــــل العريضــــــــة .لتخصيص ضامنا للوفاء بهبالتخصيص ا،و املبلغ الذي يكون ا

.إعالن األمر بالتخصيص

اب إعـــــــالن املـــــــدين بـــــــاألمر الصـــــــادر تـــــــجيـــــــب علـــــــى قلـــــــم الك "قـــــــانون مـــــــدين علـــــــى أنـــــــه 943نصـــــــت املـــــــادة ."بالتخصيص يف نفس اليوم الذي يصدر فيه هذا األمر

بالتخصـــــــيص،إذ أنـــــــه احملكمـــــــة أن يقومـــــــوا بإخطـــــــار املـــــــدين بـــــــاألمر ةفطبقـــــــا هلـــــــذا النص،جيـــــــب علـــــــى قلـــــــم كتابـــــــالــــــذي صــــــدر فيــــــه األمــــــر بالتخصــــــيص نفــــــس اليــــــوميصــــــدر يف غيابــــــه،و قــــــد اشــــــرتط القــــــانون أن يــــــتم ذلــــــك يف

.دين أن يتظلم من األمر إذا كان له وجه يف ذلكحىت يستطيع امل

علــــى صـــــورة يؤشــــر ــــذا األمــــرقـــــانون مــــدين أيضــــا علــــى قلــــم الكتـــــاب أن 943وقــــد أوجــــب القــــانون يف املــــادة ـــــاب احملكمـــــة الصـــــادر احلكـــــم أو علـــــى الشـــــهادة املرفقـــــة بالطلـــــب املقـــــدم ألخـــــذ التخصـــــيص،و أن خيطـــــر قلـــــم كتمنهــــــا احلكــــــم للتأشــــــري بــــــذلك علــــــى كــــــل صــــــورة أو شــــــهادة أخــــــرى يســــــلمها للــــــدائن،وذلك حــــــىت يتعــــــذر علــــــى

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 98

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

هــــــذه احملــــــاكم الــــــدائن أن حيصــــــل علــــــى ختصيصــــــات متعــــــددة مــــــن حمــــــاكم خمتلفــــــة علــــــى عقــــــارات تقــــــع يف دوائــــــر .دون أن تعلم كل حمكمة مبا أعطته احملاكم األخرى

.التظلم من قرار رئيس المحكمة

ــــــدائن ــــــذا جيــــــوز لكــــــل مــــــن املــــــدين و ال ــــــا ل ــــــيس ائي ــــــر حــــــق التخصــــــيص أو برفضــــــه ل ــــــيس احملكمــــــة بتقري قــــــرار رئ .التظلم منه

.تظلم المدين)1

أســــــباب تظلــــــم املــــــدين عديــــــدة منهــــــا أن يكــــــون الــــــدين احملكــــــوم بــــــه قــــــد انقضــــــى بالوفــــــاء مــــــثال بعــــــد صــــــدور احلكــــــم بــــــه،و أن يكــــــون احلكــــــم قــــــد طعــــــن فيــــــه بــــــالنقض أو أن تكــــــون العقــــــارات الــــــيت وقــــــع عليهــــــا التخصــــــيص

س و يف هــــــذه األخــــــرية يكــــــون الــــــتظلم إلنقــــــاص التخصــــــيص فقــــــط و لــــــيتزيــــــد قيمتهــــــا بكثــــــري عــــــن قيمــــــة الــــــدين قـــــانون مـــــدين،و طبقـــــا للفقـــــرة الثانيـــــة منهـــــا فإنـــــه إذا 944إللغائـــــه،و حـــــق املـــــدين يف الـــــتظلم نصـــــت عليـــــه املـــــادة

كـــــان التخصـــــيص قـــــد مت قيـــــده فعـــــال وجـــــب أن يؤشـــــر علـــــى هـــــامش القيـــــد بكـــــل أمـــــر أو حكـــــم قضـــــى بإلغـــــاء م مــــــن األمــــــر الصــــــادر ة التشــــــريعية قــــــد أجــــــازت للمــــــدين أن يــــــتظلالصــــــادر بالتخصــــــيص،و العلــــــة أن اإلراد األمــــــر

ـــــرفض طلبـــــه،بل جعـــــل ـــــد تظلمـــــه يف األمـــــر ب ـــــذي أصـــــدره و مل جيـــــز هـــــذا للـــــدائن عن بالتخصـــــيص إىل القاضـــــي الاالختصــــــــاص يف هــــــــذا للمحكمــــــــة وحــــــــدها،ألن األمــــــــر بالتخصــــــــيص يصــــــــدر يف غــــــــري مواجهــــــــة املــــــــدين و دون

املـــــدين،أما يف حالـــــة الـــــرفض مســـــاع أقوالـــــه فهنـــــاك احتمـــــال ألن يرتاجـــــع القاضـــــي نفســـــه عـــــن أمـــــره إذا مســـــع أقـــــوال .القاضي عن رفضه ضعيف فاحتمال عدول

.تظلم الدائن)2

إذا رفـــــض رئـــــيس احملكمـــــة طلـــــب التخصـــــيص رغـــــم تــــــوافر شـــــروطه أو إذا ألغـــــى ختصيصـــــا ســـــبق توقيعـــــه بنــــــاءا ألنـــــه قـــــد ســـــبق النظـــــر يف املوضـــــوع ام رئـــــيس احملكمـــــة يكـــــون عـــــدمي اجلـــــدوىعلـــــى تظلـــــم املـــــدين،فإن الـــــتظلم أمـــــ

مــــرة أو مــــرتني و لـــــذلك جعــــل القــــانون تظلـــــم الــــدائن مباشــــرة أمـــــام الــــس القضــــائي،و تقـــــرر هــــذا احلكــــم املـــــادة إذا رفـــــض رئـــــيس احملكمـــــة طلـــــب التخصـــــيص جـــــاز للـــــدائن أن يـــــتظلم مـــــن أمـــــر الـــــرفض إىل "قـــــانون مـــــدين 945

تـــــــادة لرفـــــــع الـــــــدعوى أمـــــــام الـــــــس القضـــــــائي،فإذا صـــــــدر ،و يكـــــــون الـــــــتظلم بـــــــاإلجراءات املع"الـــــــس القضـــــــائيـــــرار الـــــس القضـــــائي بتوقيـــــع التخصـــــيص فإنـــــه يقيـــــد إذا مل يكـــــن قـــــد ســـــبق قيـــــده،أما إذا كـــــان ســـــبق قيـــــده مث ق

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 99

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــي القيــــــد إللغــــــاء التخصــــــيص نتيجــــــة تظلــــــم املــــــدين مث تقــــــرر التخصــــــيص مــــــرة أخــــــرى بقــــــرار الــــــس القضــــــائي حمعلـــــــى أال يضـــــــر ذلـــــــك حبقـــــــوق ،و تعـــــــود للتخصـــــــيص مرتبتـــــــه القدميـــــــة) يلغـــــــى(فـــــــإن حمـــــــو التخصـــــــيص يشـــــــطب

.الدائنني اليت اكتسبت يف الفرتة ما بني حمو التخصيص و إلغاء هذا احملو

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 100

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.هآثار حق التخصيص و انقضاؤ : الفصل الثاني

).إحالة على آثار الرهن الرسمي(آثار حق التخصيص : أوال

قـــــانون 947الـــــذي مت قيـــــده هـــــي آثـــــار الـــــرهن الرمســـــي،و نصـــــت علـــــى ذلـــــك املـــــادة فآثـــــار حـــــق التخصـــــيص تكــــــون للـــــدائن الــــــذي حصــــــل علـــــى حــــــق التخصـــــيص نفــــــس احلقــــــوق الـــــيت للــــــدائن الـــــذي حصــــــل علــــــى "مـــــدين

ــــق بالقيــــد ــــرهن الرمســــي مــــن أحكــــام و خاصــــة مــــا يتعل ــــى التخصــــيص مــــا يســــري علــــى ال رهــــن رمســــي و يســــري علاإلخـــــــالل مبـــــــا ورد مـــــــن شـــــــطبه و عـــــــدم جتزئـــــــة احلـــــــق و أثـــــــره و انقضـــــــائه،و ذلـــــــك كلـــــــه مـــــــع عـــــــدم و جتديـــــــده و

مــــــن هــــــذا الــــــنص يتضــــــح أن حــــــق التخصــــــيص كــــــالرهن الرمســــــي جيــــــب قيــــــده حــــــىت يســــــري يف ،"أحكــــــام خاصــــــةمواجهــــــة الغــــــري،و بــــــذلك يســــــتطيع صــــــاحب حــــــق التخصــــــيص مباشــــــرة حــــــق التقــــــدم و حــــــق التتبع،فالتخصــــــيص

.ا تبعيا كالرهن الرمسيحقا عينيمينح للدائن

ــــــد دراســــــة ــــــه عن ــــــق مــــــا ســــــبق بيان ــــــده و شــــــطبه وف ــــــد و جتدي ــــــى حــــــق التخصــــــيص أحكــــــام القي و تســــــري علالـــــــرهن الرمسي،أمـــــــا مرتبـــــــة التخصـــــــيص فتتحـــــــدد بالنســـــــبة لســـــــائر احلقـــــــوق املســـــــجلة علـــــــى العقـــــــار وفقـــــــا لرتتيـــــــب

يـــــث آثـــــاره يف عالقـــــة املــــــدين قيـــــده،كما يســـــري علـــــى حـــــق التخصــــــيص مـــــا يســـــري علـــــى الـــــرهن الرمســــــي مـــــن ح و يفو الــــدائن،فمالك العقــــار املثقـــــل حبــــق ختصـــــيص يكــــون لـــــه نفــــس حقــــوق مالـــــك العقــــار املرهـــــون رهنــــا رمسيـــــا،

حالــــة انتقــــال العقــــار املقــــرر عليــــه حــــق ختصــــيص إىل احلــــائز فــــإن هلــــذا احلــــائز نفــــس حقــــوق حــــائز العقــــار املرهــــون .رهنا رمسيا

.حق التخصيصإنقاص :ثانيا

ـــــه 946تـــــنص املـــــادة ـــــى أن ـــــانون مـــــدين عل ـــــب إنقـــــاص التخصـــــيص إىل "ق جيـــــوز لكـــــل ذي مصـــــلحة أن يطالاحلـــــد املناســـــب إذا كانـــــت األعيـــــان الـــــيت رتـــــب عليهـــــا هـــــذا احلـــــق تزيـــــد قيمتهـــــا علـــــى مـــــا يكفـــــي لضـــــمان الـــــدين،

ـــــيت ـــــى جـــــزء مـــــن العقـــــار أو العقـــــارات ال ـــــب عليهـــــاو يكـــــون إنقـــــاص التخصـــــيص إمـــــا بقصـــــره عل ـــــه إىل رت ،أو بنقلمـــــن عقـــــار آخـــــر تكـــــون قيمتـــــه كافيـــــة لضـــــمان الـــــدين،و أمـــــا املصـــــاريف الالزمـــــة إلجـــــراء اإلنقـــــاص تكـــــون علـــــى

."طلب اإلنقاص و لو مت مبوافقة الدائن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 101

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــدين املضــــــمون ــــــق التناســــــب بــــــني ال ــــــنص أن اإلرادة التشــــــريعية قــــــد حرصــــــت علــــــى حتقي يتضــــــح مــــــن هــــــذا المصـــــــلحة فهـــــــو غـــــــري مقصـــــــور علـــــــى و حـــــــق طلـــــــب اإلنقـــــــاص مقـــــــرر لكـــــــل ذي ،املثقـــــــل بالتخصـــــــيصو العقـــــــار

فيحــــــق للــــــدائن صــــــاحب التــــــأمني العيــــــين املتــــــأخر يف املرتبــــــة أو الــــــدائن العــــــادي أو احلــــــائز للعقــــــار املثقــــــل املــــــدين ـــــــدين و العقـــــــار مـــــــرتوك لتقـــــــدير القاضـــــــي ـــــــني ال و يكـــــــون اإلنقـــــــاص إمـــــــا ،بالتخصـــــــيص،و موضـــــــوع التناســـــــب ب

ره علــــى جــــزء مــــن العقــــار أو العقــــارات الــــيت رتــــب عليهــــا مــــن قبــــل أو بنقلــــه إىل عقــــار آخــــر مملــــوك للمــــدين بقصــــو تكفــــــي قيمتــــــه لضــــــمان الــــــدين،و جيــــــب التأشــــــري علــــــى هــــــامش القيــــــد األصــــــلي و ذلــــــك إذا مت اإلنقــــــاص عــــــن

ر املقـــــرر طريـــــق قصـــــره علـــــى بعـــــض العقـــــارات أو علـــــى جـــــزء منها،أمـــــا إذا نقـــــل التخصـــــيص إىل عقـــــار غـــــري العقـــــا .عليه يف األصل فيجب إجراء قيد جديد على هذا العقار

.انقضاء حق التخصيص

حـــــــق التخصـــــــيص ينقضـــــــي بـــــــنفس األســـــــباب الـــــــيت ينقضـــــــي ـــــــا الـــــــرهن الرمســـــــي ســـــــواء كـــــــان بطريقـــــــة أصـــــــلية :ينقضي نهفإأو بطريقة تبعية،أضف إىل ذلك

إذا صــــــدر أمــــــر التخصــــــيص بنــــــاءا علــــــى حكــــــم ــــــائي مث طعــــــن يف هــــــذا احلكــــــم بطريــــــق مــــــن طــــــرق الطعــــــن -1غـــــري العاديـــــة و مت إلغـــــاء هـــــذا احلكـــــم فـــــإن حـــــق التخصـــــيص يســـــقط و للمـــــدين طلـــــب حمـــــوه،و كـــــذلك إذا تقـــــرر

؛أو االستئناف بناءا على حكم مشمول بالنفاذ املعجل مث ألغي باملعارضة

بــــــأمر مــــــن رئــــــيس احملكمــــــة و تظلــــــم املــــــدين إىل القاضــــــي الــــــذي أصــــــدره و مت قبــــــول إذا تقــــــرر حــــــق ختصــــــيص-2 ).قانون مدين 2فقرة 944املادة (فإنه يقضي بإلغاء األمر الصادر بالتخصيص ،هذا التظلم

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 102

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

).قانون مدني 981إلى 948المواد من (الرهن الحيازي

عقــــــد يلتـــــــزم بــــــه شـــــــخص ضــــــمانا لـــــــدين عليـــــــه "قــــــانون مـــــــدين الــــــرهن احليـــــــازي بأنـــــــه 948عرفــــــت املـــــــادة ـــــه ـــــا خيول ـــــه املتعاقدان،شـــــيئا يرتـــــب عليـــــه للـــــدائن حقـــــا عيني ـــــدائن أو إىل أجنـــــيب يعين أو علـــــى غـــــريه،أن يســـــلم إىل ال

ئنني التـــــــالني لـــــــه يف املرتبـــــــة يف أن حـــــــبس الشـــــــيء إىل أن يســـــــتويف الـــــــدين،و أن يتقـــــــدم الـــــــدائنني العـــــــاديني و الـــــــدا ".يتقاضى حقه من مثن هذا الشيء يف أي يد يكون

ـــــرهن ـــــارة ال ـــــازي باعتبـــــاره مصـــــدرا حلـــــق الرهن،فعب ـــــرهن احلي مـــــا يالحـــــظ علـــــى املـــــادة أـــــا تضـــــمنت تعريـــــف الــــــذي أنشــــــأ ــــــه ال ــــــين ذات ــــــاره مصــــــدرا للحــــــق و إمــــــا علــــــى احلــــــق العي ه هــــــذا احليــــــازي تطلــــــق إمــــــا علــــــى العقــــــد باعتب

ــــــت تعريفــــــا ه احليــــــازي عــــــن طريــــــق بيــــــان مضــــــمونه بنصــــــق الــــــرهن حلــــــ العقــــــد،و قــــــد تضــــــمن الــــــنص يف ذات الوقــــــة " ــــــه يف املرتب ــــــدائنني التــــــالني ل ــــــدين و أن يتقــــــدم الــــــدائنني العــــــاديني و ال خيولــــــه حــــــبس الشــــــيء إىل أن يســــــتويف ال

لـــــرهن احليـــــازي هـــــو انتقـــــال ،أهـــــم مـــــا يتميـــــز بـــــه ا"يف أن يتقاضـــــى حقـــــه مـــــن مثـــــن هـــــذا الشـــــيء يف أي يـــــد يكـــــون احليــــــــازة مــــــــن الـــــــــراهن إىل املــــــــرن أو إىل أجنـــــــــيب يعينــــــــه املتعاقــــــــدان،و املـــــــــرن يصــــــــبح حـــــــــائزا للشــــــــيء املرهـــــــــون

صاحب حق يف حبسه حىت يستويف دينه؛و

يشـــترك حــــق الــــرهن الحيــــازي مــــع حـــق الــــرهن الرســــمي فــــي أنــــه حـــق عينــــي تبعــــي ال يتجــــزأ و فــــي أن فهــــو حــــق عيــــين ألنــــه خيــــول الــــدائن املــــرن ســــلطة مباشــــرة علــــى مــــال معــــني،و هــــو كــــون إال العقــــد،مصــــدره ال ي

و الـــــــرهن الحيـــــــازي عقـــــــد رضـــــــائي ال يشـــــــترط حـــــــق تبعـــــــي ألنـــــــه ال يوجـــــــد لذاتـــــــه بـــــــل لضـــــــمان حـــــــق آخـــــــر، لتعبير عن إرادتيهما المتطابقتين؛النعقاده أي شكل خاص،فيتم بمجرد أن يتبادل الطرفان ا

:قانون مدين إىل بعض أحكام الرهن الرمسي املواد 950ل املشرع يف املادة اأحو لقد

ــــــن :قــــــانون مــــــدين 891املــــــادة - املتعلقــــــة جبــــــواز ضــــــمان الــــــدين املعلــــــق علــــــى شــــــرط،أو الــــــدين املســــــتقبلي،أو دي احتمايل؛

اليت تقرر تبعية الرهن للدين املضمون يف صحته و انقضائه؛ :قانون مدين 893املادة -

.املتعلقة بضرورة القيد حىت ينفذ يف حق الغري :قانون مدين 904دة املا-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 103

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.أهلية الراهن و المرتهن

،و الـــــرهن احليــــــازي )كفيـــــل عيــــــين(الـــــراهن قـــــد يكــــــون هـــــو املــــــدين و قـــــد يكــــــون شـــــخص آخــــــر غـــــري املــــــدين الــــراهن تـــــوافر بالنســــبة للــــراهن املـــــدين هــــو عمــــل مـــــن أعمــــال التصـــــرف الــــدائرة بــــني النفـــــع و الضــــرر لــــذا تلـــــزم يف

ـــــــة التصـــــــرف يف الشـــــــيء املرهون،أمـــــــا إذا كـــــــان الـــــــراهن شـــــــخص آخـــــــر غـــــــري املـــــــدين فيطلـــــــب فيـــــــه األهليـــــــة أهليدائن املــــــرن رهــــــن حيــــــازي فهــــــو مبوجــــــب العقــــــد يتلقــــــى حــــــق الــــــرهن و حيازتــــــه ،أمــــــا الــــــ)أهليــــــة التــــــربع(الكاملــــــة

و رده عنــــــد انقضــــــاء الــــــرهن ممـــــــا للشــــــيء املرهــــــون ترتــــــب عليــــــه التزامـــــــات بصــــــيانة الشــــــيء املرهــــــون و اســـــــتغاللهجيعـــــل عقـــــد الـــــرهن بالنســـــبة إليـــــه تصـــــرفا يـــــدور بـــــني النفـــــع و الضـــــرر و لـــــيس نافعـــــا نفعـــــا حمضـــــا كـــــالرهن الرمســـــي،

.لذا ال يكف أن يكون مميزا بل جيب أن يكون كامل األهلية

ـــــات ا ـــــرهن احليـــــازي للقواعـــــد العامـــــة،و خيضـــــع إثب ـــــق القواعـــــد ل العامـــــة قيمـــــة املـــــال املرهـــــون و املعمـــــول يف تطبيــــــرهن بشــــــهادة الشــــــهود مــــــىت كانــــــت قيمــــــة املــــــال املرهــــــون جتــــــاوز ال قيمــــــة الــــــدين املضــــــمون،فال جيــــــوز إثبــــــات ال

).قانون مدين 333املادة (ج،و لو كانت قيمة الدين ال تتجاوز ذلك .د100.000

.محل الرهن الحيازي

رهن احليـــــازي يكـــــون منقـــــوال أو عقـــــارا ميكـــــن بيعـــــه حمـــــل الـــــ"قـــــانون مـــــدين علـــــى أن 949لقـــــد نصـــــت املـــــادة كلهـــــــا مـــــــن عقـــــــار و منقـــــــول ميكـــــــن رهنهـــــــا حيازيـــــــا و ذلـــــــك علـــــــى ،فجميـــــــع األشـــــــياء"اســـــــتقالال بـــــــاملزاد العلـــــــين

ـــــى عقـــــار ـــــذي ال يـــــرد إال عل ـــــرهن الرمســـــي ال ـــــع املنقـــــوالت جيـــــوز رهنهـــــا ،خـــــالف ال ـــــازة مـــــا دامـــــت و مجي رهـــــن حي .سواء أكانت منقوالت مادية أو معنوية ،زاد العلينو قابلة للبيع باملقابلة للحيازة

.ملحقات المال المرهون

قــــــانون مــــــدين و الــــــذي ميــــــد الــــــرهن الرمســــــي 887مل يــــــرد يف بــــــاب الــــــرهن احليــــــازي نــــــص يقابــــــل نــــــص املــــــادة إىل ملحقــــــات املــــــال املرهــــــون،و مــــــع ذلــــــك فمــــــن املســــــلم بــــــه أن الــــــرهن احليــــــازي ميتــــــد هــــــو اآلخــــــر إىل ملحقــــــات

قــــــــانون مــــــــدين 2فقــــــــرة 951املرهــــــــون و ذلــــــــك بالقيــــــــاس علــــــــى الــــــــرهن الرمســــــــي،و باالســــــــتناد إىل املــــــــادة املــــــــال،و مــــــن املعــــــروف "و يســـــري علــــــى االلتـــــزام بتســــــليم الشــــــيء املرهـــــون أحكــــــام االلتـــــزام بتســــــليم الشــــــيء املبيـــــع"...

ــــع أن التســــليم يشــــمل ملحقــــات الشــــيء املبيــــع و كــــل مــــا ــــك أن القواعــــد العامــــة يف البي ــــاءا علــــى ذل ــــه،و بن أعــــد ل إذا كـــــــــــــــــــــــان املـــــــــــــــــــــــال املرهـــــــــــــــــــــــون عقـــــــــــــــــــــــار اشـــــــــــــــــــــــتمل الـــــــــــــــــــــــرهن ملحقاتـــــــــــــــــــــــه الـــــــــــــــــــــــيت تعتـــــــــــــــــــــــرب عقـــــــــــــــــــــــارات

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 104

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

بالتخصيص،التحسينات،اإلنشــــــاءات و حقـــــــوق االرتفـــــــاق،و يـــــــدخل يف رهـــــــن املنقـــــــول مـــــــا يعتـــــــرب مـــــــن ملحقاتـــــــه .استغالهلا ا يلزم الستعماهلا أومل و اآللة امليكانيكية ميتدحسب طبيعة املنقول،فرهن السيارة أ

.دينالشيء الواحد ألكثر من رهن

قـــــــانون مـــــــدين 2فقـــــــرة 961جيــــــوز رهـــــــن الشـــــــيء الواحـــــــد ألكثـــــــر مـــــــن ديـــــــن،و نصــــــت علـــــــى ذلـــــــك املـــــــادة ".و جيوز أن يكون الشيء املرهون ضامنا لعدة ديون..."

.شروط الشيء المرهون

:ا فر فيه شروط معينة حىت ميكن رهنه حيازيسواء كان عقارا أو منقول جيب أن تتوا الشيء املرهون

؛)قانون مدين 94املادة (أن يكون الشيء املرهون معينا -1

أن يكون الشيء املرهون مما يصح التعامل فيه و بيعه باملزاد العلين؛ -2

وجـــــــــود الشـــــــــيء املرهـــــــــون وقـــــــــت الرهن،فيجـــــــــب أن يكـــــــــون الشـــــــــيء املرهـــــــــون موجـــــــــود وقـــــــــت الرهن،فـــــــــرهن -3 املستقبلية رهنا حيازيا باطل بطالن مطلق؛األشياء

مــــــىت حــــــازه ميكن للــــــدائن املــــــرن أن يكتســــــب حــــــق الــــــرهن احليــــــازي ملنقــــــولملكيــــــة الــــــراهن للمــــــال املرهــــــون،-4حبســـــن نيـــــة،و جيـــــوز لـــــه أن يتمســـــك ـــــذا احلـــــق ضـــــد املالـــــك احلقيقـــــي،و أن حيـــــبس عنـــــه املنقـــــول املرهـــــون إىل أن

،و أن يكـــــون للمالـــــك احلقيقــــي الرجـــــوع علـــــى الــــراهن بتعـــــويض مـــــا أصـــــابه يســــتويف كامـــــل حقـــــه املضــــمون بـــــالرهن .من ضرر بسبب الرهن

.رهن المال المشاع رهن حيازي

قــــــانون مدين،فالشــــــريك ميلــــــك حصــــــته ملكــــــا تامــــــا 714رهــــــن الشــــــريك حصــــــته الشــــــائعة،طبقا لــــــنص املــــــادة ــــــازة لكــــــنفيمكنــــــه التصــــــرف فيهــــــا و مــــــن مث يكــــــون رهــــــن حصــــــته رهنــــــا صــــــحيحا، ــــــق الحي هــــــل يمكــــــن تحقي

ميكـــــن حتقيـــــق احليـــــازة بالنســــــبة يســـــري هـــــذا الــــــرهن فـــــي مواجهـــــة الغيـــــر؟ بالنســـــبة للحصـــــة الشـــــائعة حتـــــىللحصــــــة الشــــــائعة بوســــــائل متعــــــددة منهــــــا أن يتفــــــق الــــــراهن و املــــــرن و ســــــائر الشــــــركاء علــــــى تســــــليم املــــــال إىل

جتيـــــــز أن يكـــــــون 961و 948ألن املـــــــادتني املـــــــرن، ابـــــــة عـــــــنأحـــــــد الشـــــــركاء يقبـــــــل حيـــــــازة احلصـــــــة املرهونـــــــة ني

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 105

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ــــــع علــــــى تســــــليم الشــــــيء املرهــــــون ــــــيب يرتضــــــيه الطرفــــــان،و جيــــــوز أيضــــــا اتفــــــاق اجلمي ــــــد أجن الشــــــيء املرهــــــون يف يـــــــدائن املـــــــرن( ـــــــل احلكـــــــم اخلـــــــاص )احلصـــــــة الشـــــــائعة إىل ال ،و رغـــــــم أن القـــــــانون املـــــــدين مل يتضـــــــمن حكمـــــــا مياث

.الرهن الرمسي على الرهن احليازي بالرهن الرمسي إال أنه ميكن تطبيق نصوص

.ازيــــــــرهن الحيــــــار الــــــــــــآث

ينشـــــأ ملصـــــلحة الـــــدائن املـــــرن مبجـــــرد إبـــــرام عقـــــد الـــــرهن احليـــــازي دون حاجـــــة إىل تـــــأخري ذلـــــك حـــــق الـــــرهن إىل وقــــــت تســــــليم الشــــــيء املرهــــــون إىل الــــــدائن أو إىل األجنــــــيب الــــــذي يعينــــــه املتعاقــــــدان،و إىل اختــــــاذ اإلجــــــراءات

.األخرى الالزمة لنفاذ الرهن يف مواجهة الغري

.المتعاقدين آثار الرهن الحيازي فيما بين:أوال

يرتتــــب علــــى نشــــوئه التزامــــات علــــى عــــاتق كــــل مــــن الــــراهن العقــــود امللزمــــة جلــــانبنيعقــــد الــــرهن احليــــازي مــــن و املـــــرن،و هــــــذه االلتزامــــــات مؤسســــــة علــــــى انتقــــــال احليــــــازة مــــــن الــــــراهن إىل املــــــرن،و تســــــليم الشــــــيء املرهــــــون

مــــــع ضـــــــمانه لســــــالمة الـــــــرهن و نفـــــــاذه،و املــــــرن يقـــــــع علـــــــى عاتقــــــه االلتـــــــزام باحملافظـــــــة علــــــى الشـــــــيء املرهـــــــون، .مث يلتزم برده عند انقضاء الرهن.تثمارهو إدارته و اس

I (لتزامات الراهن و حقوقها.

.التزامات الراهن)1

ــــزم أيضــــ ــــب حــــق الــــرهن كمــــا يلت ــــراهن برتتي ــــزم ال و بضــــمان ســــالمة الــــرهن ا بتســــليم املــــال املرهــــون للمــــرن،يلت :، و بضمان هالك املرهون أو تلفهو نفاذه

.االلتزام بترتيب حق الرهن-أ

ـــــزام ينفـــــذ ـــــى أن هـــــذا االلت ـــــى عـــــاتق الراهن،عل ـــــرهن عل ـــــازي التزامـــــا بإنشـــــاء حـــــق ال ينشـــــىء عقـــــد الـــــرهن احلي،أما إذا مل يكـــــــن الشـــــــيء املرهـــــــون مبجـــــــرد إمتـــــــام العقـــــــد بقـــــــوة القـــــــانون إذا كـــــــان الشـــــــيء املرهـــــــون معـــــــني بالـــــــذات

املثليـــــة املعينـــــة بـــــالنوع التـــــزم ألشـــــياء فـــــإذا كـــــان املرهـــــون مـــــن ا.معينـــــا بذاتـــــه فـــــإن الـــــراهن يلتـــــزم برتتيـــــب حـــــق الـــــرهن .الراهن باإلفراز

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 106

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.االلتزام بتسليم المرهون-ب

و التســـــليم يف تنظـــــيم الـــــرهن احليـــــازي لـــــه أمهيـــــة كبـــــرية فتنفيـــــذه شـــــرط قـــــانون مـــــدين، 951نصـــــت عليـــــه املـــــادة و تســـــــري الـــــــدائنني اآلخـــــــرين، لنفـــــــاذ الـــــــرهن يف مواجهـــــــة الغـــــــري،أي شـــــــرط لالحتجـــــــاج حبـــــــق الـــــــرهن يف مواجهـــــــة

2فقـــــــرة 951املـــــــادة (ام االلتـــــــزام بتســـــــليم الشـــــــيء املبيـــــــع الـــــــراهن بتســـــــليم الشـــــــيء املرهـــــــون أحكـــــــ لتـــــــزامعلـــــــى ا ).قانون مدين

.االلتزام بضمان سالمة الرهن و نفاذه-ج

،فبالنســــــبة لضــــــمان ســـــــالمة ..."ســــــالمة الـــــــرهن و نفــــــاذهيضــــــمن "قـــــــانون مــــــدين 953نصــــــت عليــــــه املــــــادة ــــزم الــــراهن ــــرهن فيلت ــــى حــــق املــــرن ال ــــؤثر عل ــــانوين مــــن شــــأنه أن ي ــــام بــــأي عمــــل مــــادي أو ق فيضــــمن ،بعــــدم القي

كــــــل عمــــــل مــــــن أعمــــــال التعــــــرض الــــــيت تصــــــدر منــــــه،و عليــــــه احملافظــــــة عليــــــه إىل أن يــــــتم تســــــليمه إىل املرن،أمــــــا ـــــــرهن يف حـــــــق الغـــــــري كـــــــأن يقـــــــدم ـــــــأن يقـــــــوم مبـــــــا يلـــــــزم لنفـــــــاذ ال ـــــــزم الـــــــراهن ب بالنســـــــبة لضـــــــمان نفـــــــاذ الـــــــرهن فيلت

.إخل...املستندات الالزمة إلجراء قيد الرهن و التصديق على توقيعه على العقد

.التزام الراهن بضمان هالك المرهون و تلفه-د

يضـــــمن الـــــراهن هـــــالك الشـــــيء املرهـــــون أو تلفـــــه إذا كـــــان اهلـــــالك أو التلـــــف " علـــــى أنـــــه 954نصـــــت املـــــادة 900و 899الــــــــرهن احليــــــــازي أحكــــــــام املــــــــادتني راجعــــــــا خلطئــــــــه أو ناشــــــــئا عــــــــن قــــــــوة قــــــــاهرة،و يســــــــري علــــــــى

ـــــا أو تلفـــــه،املتعلقـــــة ـــــالك الشـــــ ـــــا رمسي ـــــدائن مـــــن الشـــــيء املر يء املرهـــــون رهن هـــــون إىل مـــــا حـــــل و بانتقـــــال حـــــق ال :قانون مدين ما يلي 900و 899،و يتضح من نص املادة حمله من حقوقه

هـــــون أو تلفـــــه كـــــان للـــــدائن املـــــرن اخليـــــار بـــــني تســـــبب الـــــراهن خبطئـــــه يف هـــــالك الشـــــيء املر إذا :لحالـــــة األولـــــىا أن يطلب تأمينا كافيا أو أن يستويف حقه فورا لسقوط األجل؛

ــــــة ــــــة الثاني ــــــأمني كــــــان إذا :الحال ــــــدون ت ــــــدين ب ــــــدائن بقــــــاء ال ــــــل ال ــــــيب و مل يقب كــــــان اهلــــــالك راجــــــع لســــــبب أجن قبل حلول األجل؛را املدين خمريا بني أن يقدم تأمينا كافيا أو أن يويف الدين فو

و يف مجيـــــع األحـــــوال إذا ترتـــــب علـــــى هـــــالك الشـــــيء املرهـــــون أو تلفـــــه حـــــق مـــــا كـــــالتعويض،أو مبلـــــغ التـــــأمني * ).قانون مدين 900املادة (أو مقابل نزع امللكية للمنفعة العامة،فإن الرهن ينتقل مبرتبته إىل هذا احلق

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 107

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.على خالفهأما نفقات الرهن فتقع على الراهن و ميكن االتفاق *

.حقوق الراهن)2

.ملكية الراهن للمال المرهون-أ

تظـــــل ملكيـــــة املـــــال املرهـــــون للـــــراهن فيحـــــق لـــــه أن يتصـــــرف تصـــــرفا قانونيـــــا يف املـــــال املرهون،فيجـــــوز أن ينقـــــل عليـــــــــه،ما دام التصـــــــــرف ال يضـــــــــر حبـــــــــق الـــــــــدائن املـــــــــال املرهـــــــــون كمـــــــــا جيـــــــــوز لـــــــــه ترتيـــــــــب حـــــــــق عيـــــــــينملكيـــــــــة

املرن،فيســــــــتطيع أن يــــــــرهن الشــــــــيء املرهــــــــون رهنــــــــا رمسيــــــــا أو حيازيــــــــا آخــــــــر،و مــــــــن تطبيقــــــــات حــــــــق الــــــــراهن يف جيـــــوز للــــــراهن إذا عرضــــــت فرصــــــة لبيــــــع الشــــــيء املرهــــــون"قــــــانون مــــــدين 972التصـــــرف مــــــا نصــــــت عليــــــه املــــــادة

ــــــع صــــــفقة راحبــــــة،أن يطلــــــب مــــــن الق ــــــل و كــــــان البي ــــــك قب ــــــو كــــــان ذل ــــــع هــــــذا الشــــــيء،و ل اضــــــي الرتخــــــيص يف بي ؛"لبيع و يفصل يف أمر إيداع الثمنحلول أجل الدين،و حيدد القاضي عند الرتخيص شروط ا

ــــراهن القيــــام ــــا إذا كــــان مــــن شــــأا اإلضــــرار حبــــق الرهن،فــــإذا مل تكــــن التصــــرفات املاديــــة فــــال يســــتطيعأمــــا ال .فيحق له القيام ا كذلك

.حيازة المال المرهون-ب

ـــــــازة حلـــــــق ـــــــرهن أي حي ـــــــه تكـــــــون علـــــــى ســـــــبيل ال ـــــــدائن املـــــــرن، و حيازت ـــــــازة املـــــــال املرهـــــــون تنتقـــــــل إىل ال حيــــــة فتظــــــل لا ــــــازة حــــــق امللكي ــــــرهن لراهنلرهن،أمــــــا حي ــــــا فيمــــــا يتعلــــــق حبــــــق ال ــــــدائن املــــــرن يكــــــون حــــــائزا قانوني ،فال

ــــــة،و ي ــــــه يســــــتطيع أن و حــــــائزا عرضــــــيا فيمــــــا يتعلــــــق حبــــــق امللكي رتتــــــب علــــــى كــــــون املــــــرن حــــــائزا حلــــــق الــــــرهن أنــــــرهن غــــــري مالك ــــــرر ال ــــــازة إذا كــــــان مــــــن ق ــــــرهن علــــــى أســــــاس احلي ،فــــــإذا كــــــان املرهــــــون منقــــــوال يكتســــــب حــــــق ال

ــــــازة يف املنقــــــول ســــــند ــــــه اســــــتنادا إىل قاعــــــدة احلي ــــــرهن مبجــــــرد حيازت ــــــة اكتســــــب عليــــــه حــــــق ال و حــــــازه حبســــــن ني ).انون املدينق 970املادة (امللكية

ـــــه غـــــري مالـــــك كـــــان لـــــه أن يكســـــب حـــــق الـــــرهن عليـــــه بالتقـــــادم الطويـــــل و إذا كـــــان املـــــال املرهـــــون عقـــــارا رهن ).قانون مدين 828املادة (،أو القصري إذا كان حسن النية )قانون مدين 827املادة (

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 108

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

II (لتزامات الدائن المرتهنا.

املرهــــــون و صــــــيانته،كما يلتــــــزم بــــــإدارة الشــــــيء املرهــــــون،و يلتــــــزم أيضــــــا يلتــــــزم الــــــدائن املــــــرن حبفــــــظ الشــــــيء ء املرهــــــون للــــــراهن عنــــــد باســــــتغالل هــــــذا الشــــــيء حــــــىت ال يفــــــوت عليــــــه نفعــــــه،و أخــــــريا يلتــــــزم املــــــرن بــــــرد الشــــــي

:انقضاء حقه

.االلتزام بحفظ الشيء المرهون و حيازته)1

ـــــــه املـــــــادة ـــــــذل يف إذا تســـــــلم "قـــــــانون مـــــــدين 955نصـــــــت علي ـــــــه أن يب الـــــــدائن املـــــــرن الشـــــــيء املرهـــــــون فعليحفظـــــه و صـــــيانته مــــــن العنايـــــة مــــــا يبذلـــــه الشـــــخص املعتــــــاد و هـــــو مســــــؤول عـــــن هـــــالك الشــــــيء أو تلفـــــه مــــــا مل

فـــــالتزام املـــــرن باحملافظـــــة علـــــى الشـــــيء املرهـــــون ينشـــــأ مـــــن وقـــــت ،"يثبـــــت أن ذلـــــك يرجـــــع لســـــبب ال يـــــد لـــــه فيـــــه ان الشـــــيء ســـــلم ألجنـــــيب فـــــإن هـــــذا االلتـــــزام يقـــــع علـــــى عـــــاتق هـــــذا األخـــــري،انتقـــــال حيـــــازة الشـــــيء إليـــــه،و إذا كـــــ

و التـــــزام املــــــرن هـــــو التــــــزام بعمــــــل و املطلـــــوب منــــــه بــــــذل عنايـــــة الرجــــــل املعتــــــاد يف احملافظـــــة علــــــى الشــــــيء،و إذا اقتضـــــت صـــــيانة املـــــال املرهـــــون بعـــــض األعمـــــال وجـــــب علـــــى املـــــرن القيـــــام ـــــا،و عليـــــه أن ينفـــــق مـــــا يلـــــزم ذلـــــك

ــــــى الشــــــيء املرهــــــون و صــــــيانته تقتضــــــي مــــــ ــــــزام باحملافظــــــة عل ــــــى أن خيصــــــمها مــــــن الغلــــــة،و االلت أن ن نفقــــــات عللـــــو كـــــان الشـــــيء مهـــــدد بـــــاهلالك أو التلف،فـــــإذا كمـــــا كـــــل مـــــا يســـــتدعي تدخلـــــهيبـــــادر املـــــرن بإخطـــــار الـــــراهن ب

عـــــن الضـــــرر الناشـــــئ عـــــن أخـــــل الـــــدائن املـــــرن بالتزامـــــه حبفـــــظ الشـــــيء و صـــــيانته كـــــان مســـــؤوال بتعـــــويض الـــــراهن .هذا اإلخالل

.االلتزام بإدارة الشيء المرهون)2

يتــــــوىل الــــــدائن املــــــرن إدارة الشــــــيء املرهــــــون و عليــــــه أن يبــــــذل يف ذلــــــك مــــــن " 958و نصــــــت عليــــــه املــــــادة العنايـــــة مـــــا يبذلـــــه الرجـــــل املعتـــــاد،و لـــــيس لـــــه أن يغـــــري مـــــن طريقـــــة اســـــتغالل الشـــــيء املرهـــــون إال برضـــــاء الـــــراهن،

ــــه أن ــــد.تدخلــــه يبــــادر بإخطــــار الــــراهن عــــن كــــل أمــــر يقتضــــيو جيــــب علي ــــإذا أســــاء ال ائن اســــتعمال هــــذا احلــــق فأو أدار الشـــــــــيء إدارة ســـــــــيئة أو ارتكـــــــــب يف ذلـــــــــك إمهـــــــــاال جســـــــــيما،كان للـــــــــراهن احلـــــــــق يف أن يطلـــــــــب وضـــــــــع

،و يتضـــــح مـــــن نـــــص املـــــادة أن الـــــدائن املـــــرن يلتـــــزم "الشـــــيء حتـــــت احلراســـــة أو أن يســـــرتده مقابـــــل دفـــــع مـــــا عليـــــهتاد،فــــــــإذا كــــــــان الشــــــــيء املرهــــــــون منــــــــزال حيــــــــق و أن يبــــــــذل يف ذلــــــــك عنايــــــــة الرجــــــــل املع بــــــــإدارة الشــــــــيء املرهــــــــون

للمــــــرن أن يســــــكنه بنفســــــه أو أن يــــــؤجره للغــــــري،و كـــــــذلك إذا كــــــان الشــــــيء املرهــــــون أرض زراعيــــــة،و يف حالـــــــة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 109

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

مـــــــا إذا أســـــــاء الـــــــدائن اســـــــتعمال هـــــــذا احلـــــــق أو أدار الشـــــــيء إدارة ســـــــيئة أو ارتكـــــــب يف ذلـــــــك إمهـــــــاال جســـــــيما .ء حتت احلراسة أو أن يسرتده مقابل دفع ما عليهكان للراهن احلق يف أن يطلب وضع الشي

.التزام المرتهن باستثمار الشيء المرهون)3

:قانون مدين،و يتضح من املادة ما يلي 956عليه املادة نصت

يلتـــــزم الـــــدائن املـــــرن باســـــتثمار الشـــــيء املرهـــــون و أن يبـــــذل يف إدارتـــــه عنايـــــة الرجـــــل العـــــادي،و ال يغـــــري مـــــن -1املألوفــــــة الســــــتغالله إال برضــــــاء الــــــراهن،و يبــــــادر إىل إخطــــــار الــــــراهن بكــــــل مــــــا يقتضــــــيه أن يتــــــدخل،فإذا الطريقــــــة

أخــــل الـــــدائن املــــرن ـــــذا الواجـــــب كــــان للـــــراهن أن يطلــــب وضـــــع الشـــــيء حتــــت احلراســـــة،كما جيــــوز لـــــه أن يـــــرد ).قانون مدين 958املادة (الدين و يسرتد الشيء املرهون

ــــتج مــــن غلــــة خي ــــه،على أن حيتســــب اخلصــــم مــــن قيمــــة مــــا مــــا ين ــــو مل يكــــن قــــد حــــل أجل ــــدين و ل صــــم مــــن الـــــــدين ـــــــى الشـــــــيء،مث املصـــــــروفات،مث مـــــــن أصـــــــل ال ـــــــدائن املـــــــرن يف احملافظـــــــة عل مـــــــن املـــــــادة 2الفقـــــــرة (أنفقـــــــه ال

).قانون مدين 956

ار خصـــــــما مـــــــن حيـــــــتفظ بالثمـــــــالـــــــدائن املـــــــرن يســـــــتثمر الشـــــــيء املرهـــــــون حلســـــــاب املـــــــدين الـــــــراهن،و لكنـــــــه و هـــــــو يف اســـــــتثماره للشـــــــيء املرهـــــــون يكـــــــون نائبـــــــا عـــــــن الـــــــراهن ألن هـــــــذا األخـــــــري هـــــــو مالـــــــك الشـــــــيء الـــــــدين،

.و إليه تعود مثاره

قـــــــانون مـــــــدين فإنـــــــه يف 957يف حالـــــــة عـــــــدم تعيـــــــني ميعـــــــاد حلـــــــول الـــــــدين املضـــــــمون و طبقـــــــا لـــــــنص املـــــــادة املضــــــمون بالرهن،فــــــإن الــــــدائن ال جيــــــوز لــــــه أن يســــــتويف حالــــــة عــــــدم االتفــــــاق علــــــى حتديــــــد أجــــــل حللــــــول الــــــدين

حقــــــه إال مـــــــن مثــــــار الشـــــــيء املرهــــــون،مبعىن آخـــــــر مـــــــا بقــــــي مـــــــن الريــــــع بعـــــــد مصــــــروفات الصـــــــيانة و االســـــــتغالل .و اإلدارة خيصم منه أصل الدين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 110

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.االلتزام بالرد)4

لـــــــذا يلتـــــــزم بـــــــرد الشـــــــيء عنـــــــد حيـــــــازة املـــــــرن للشـــــــيء املرهـــــــون هـــــــي حيـــــــازة عرضـــــــية يف مواجهـــــــة املالـــــــك،و .قانون مدين 959انقضاء حقه يف الرهن،ما نصت عليه املادة

و قـــــــد جيـــــــرب املـــــــرن علـــــــى الـــــــرد قبـــــــل حلـــــــول أجـــــــل الـــــــدين إذا أســـــــاء إدارة الشـــــــيء املرهـــــــون أو ارتكـــــــب يف ال ذلـــــــك إمهـــــــاال جســـــــيما،و يرتتـــــــب علـــــــى الـــــــرد إمـــــــا وضـــــــع الشـــــــيء املرهـــــــون حتـــــــت احلراســـــــة و يف هـــــــذه احلالـــــــة

ــــدين ــــرهن و ال ــــل دفــــع مــــا عليــــه،و عندئــــذ ينقضــــي ال ــــراهن الشــــيء املرهــــون مقاب ــــرهن،و إمــــا أن يســــرتد ال يــــنقض ال ).قانون مدين 958املادة (معا

و حتميـــــه دعـــــوى شخصـــــية و حـــــق الـــــراهن يف اســـــرتداد الشـــــيء املرهـــــون هـــــو حـــــق شخصـــــي ينشـــــأ مـــــن عقـــــد .رتداد العني املرهونة بدعوى االستحقاق العينيةتسمى دعوى الرهن،و له بصفته مالكا أن يطلب اس

ــــــد عــــــدم الو مــــــن القــــــانون المــــــدني 960و قــــــد نصــــــت المــــــادة * ــــــك عن ــــــى بطــــــالن شــــــرط التمل فــــــاءعل .من نفس القانون 903و 901و شرط البيع دون إجراءات،و أحالت إلى المادتين

.آثار الرهن الحيازي بالنسبة إلى الغير: ثانيا

زة الشـــــيء املرهــــــون مـــــن الــــــراهن احلـــــق العيــــــين يف الـــــرهن احليـــــازي يف مواجهــــــة الغـــــري إال بانتقــــــال حيـــــا ال ينفـــــذ إىل الـــــدائن املـــــرن أو إىل الشـــــخص األجنـــــيب الـــــذي يعينـــــه املتعاقـــــدان،و انتقـــــال احليـــــازة لـــــيس شـــــرطا إلبـــــرام عقـــــد

ـــــرهن يف مواجهـــــة الغـــــري،و يتحقـــــق انت ـــــه شـــــرط لنفـــــاذ ال ـــــازي و لكن ـــــرهن احلي ـــــراهن التزامـــــه ال ـــــذ ال ـــــازة بتنفي قـــــال احليـــــراهن و املـــــر ن و انتقـــــال احليـــــازة إىل املـــــرن بالتســـــليم،و هـــــذا االلتـــــزام مـــــن آثـــــار عقـــــد الـــــرهن يف العالقـــــة بـــــني ال

الـــــــرهن (ولـــــــه احلـــــــق يف حـــــــبس الشـــــــيء املرهـــــــون،و ملـــــــا كـــــــان للمـــــــرن حـــــــق الـــــــرهن فيصـــــــبح صـــــــاحب حقـــــــني خي .زيت األفضلية و التتبع على الشيء املرهون ليقتضي حقهيسمحان له مبباشرة مي) و احلبس

و جبانــــب انتقــــال احليـــــازة للــــدائن املـــــرن فــــإن هنــــاك شـــــروط أخــــرى جيـــــب توافرهــــا حــــىت ينفـــــذ الــــرهن يف مواجهـــــة .القيد بالنسبة للعقارات،و إثبات التاريخ بالنسبة للمنقول: الغري، وهي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 111

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.الحيازة)1

قــــــانون مـــــدين،و يتضــــــح مــــــن نــــــص املــــــادة أنـــــه يشــــــرتط لنفــــــاذ الــــــرهن احليــــــازي يف 961نصـــــت عليهــــــا املــــــادة مواجهـــــة الغـــــري أن تنتقـــــل احليـــــازة مــــــن الـــــراهن إىل الـــــدائن املـــــرن أو إىل شــــــخص ثالـــــث يتفـــــق عليـــــه املتعاقــــــدان،

قــــــانون مــــــدين للــــــدائن املــــــرن احلــــــق يف حــــــبس الشــــــيء املرهــــــون علــــــى النــــــاس كافــــــة، 962و قــــــد خولــــــت املــــــادة ــــــدون إرادتــــــه أو دون علمــــــه،و اســــــتثناءا و يف اســــــرتداد حيازتــــــه مــــــن الغــــــري إذا خــــــرج الشــــــيء املرهــــــون مــــــن يــــــده ب

الـــــــرهن يف مواجهـــــــة الغـــــــري أجـــــــازت اإلرادة التشـــــــريعية للـــــــدائن املـــــــرن تـــــــأجري مـــــــن شـــــــرط انتقـــــــال احليـــــــازة لنفـــــــاذ 967،ما نصـــــت عليـــــه املــــــادة ةمســــــتبدلة احليـــــازة بشـــــرط شــــــهر اإلجيـــــار يف هـــــذه احلالــــــالعقـــــار إىل الـــــراهن نفســـــه

ــــــة حــــــق املــــــرن ــــــدائن املــــــرن هــــــي حتقيــــــق علني قــــــانون مدين،احلكمــــــة مــــــن انتقــــــال حيــــــازة الشــــــيء املرهــــــون إىل ال .و إشعار الغري مبا يثقل ملك الراهن من تأمينات

.حبس الشيء المرهون)2

ىل حـــــني اســـــتيفاء هـــــذا احلـــــق كـــــامال، للـــــدائن املـــــرن احلـــــق يف أن حيـــــبس املـــــال املرهـــــون ضـــــمانا لوفـــــاء حقـــــه إ مــــــــن القـــــــانون املدين،فالـــــــدائن املــــــــرن يســـــــتطيع حـــــــبس املــــــــال 1فقـــــــرة 962و هـــــــذا مـــــــا نصـــــــت عليــــــــه املـــــــادة

املرهــــــون بانتقــــــال احليــــــازة إليــــــه أو إىل األجنــــــيب الــــــذي يعينــــــه املتعاقــــــدان و الــــــذي يقــــــوم بــــــاحلبس ملصــــــلحة الــــــدائن ــــدائن املــــرن ســــواء املــــرن،و يكــــون مســــؤوال أمــــام هــــذا األ ــــت لل ــــذلك،و احلــــق يف احلــــبس يثب خــــري إذا مــــا أخــــل ب

كـــــان الشـــــيء املرهـــــون عقـــــارا أو منقـــــوال ماديـــــا أو معنويـــــا،و هـــــذا احلـــــق يبقـــــى طاملـــــا مل يســـــتوف دينـــــه كـــــامال،ألن .حق الرهن ال يتجزأ

ــــو كــــ ــــل هــــو مســــتقل عنــــه،إذ ل ــــرهن ب ان ناشــــئا عــــن حــــق و حــــق احلــــبس مســــتقل،غري ناشــــئ عــــن احلــــق يف الــــــدة،إذ أن احلــــــق ــــــع ممــــــا جيعلــــــه عــــــدمي الفائ ــــــدائن يف األفضــــــلية أو التتب ــــــدا حبــــــدود ســــــلطة ال ــــــرهن ألصــــــبح مقي يف ال

ـــــه ـــــذا فإن ـــــيت ال عمـــــل فيهـــــا حلـــــق الـــــدائن يف األفضـــــلية و التتبـــــع،و ل ـــــه يف احلـــــاالت ال ـــــدو أمهيتـــــه و فائدت احلـــــبس تبــــــوع مــــــن احلــــــبس املقــــــرر يف القواعــــــد العامــــــة،و رغــــــم ذ ــــــك يعمــــــل علــــــى تــــــدعيم حــــــق الــــــرهن،و للــــــدائن حــــــق ن ل

احلــــــبس يف مواجهــــــة الــــــراهن و يســــــتطيع أن يســــــتعمل حقــــــه يف احلــــــبس ضــــــد املالــــــك احلقيقــــــي و ضــــــد كــــــل مــــــن ـــــرهن يف مـــــواجهتهم،و مـــــن أمثلـــــتهم املشـــــرتي ـــــاريخ الحـــــق لنفـــــاذ ال ـــــه حقـــــوق علـــــى الشـــــيء املرهـــــون يف ت تثبـــــت ل

ي ملنقـــــول مرهـــــون إذا كـــــان تـــــاريخ الـــــرهن الثابـــــت أســـــبق لعقـــــار مرهـــــون ســـــجل البيـــــع بعـــــد قيـــــد الـــــرهن،و املشـــــرت مـــــــن تـــــــاريخ البيع،أمـــــــا هـــــــؤالء الـــــــذين ثبتـــــــت هلـــــــم حقـــــــوق علـــــــى الشـــــــيء املرهـــــــون قبـــــــل نفـــــــاذ حـــــــق الـــــــرهن يف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 112

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

962مـــــــواجهتهم فـــــــال يســـــــتطيع الــــــــدائن املـــــــرن االحتجـــــــاج حبقـــــــه يف احلــــــــبس يف مواجهتهم،مـــــــا قررتـــــــه املــــــــادة .قانون مدين

يظــــــل قائمــــــا و لــــــو خــــــرج الشــــــيء املرهــــــون مــــــن حيــــــازة الــــــدائن،و يثبــــــت احلــــــبس للــــــدائن و احلــــــق يف احلــــــبس ــــه(املــــرن مــــن وقــــت انتقــــال املرهــــون ــــذ فــــال )أي مــــن وقــــت حيازت ــــه كامال،أمــــا التنفي ،و يســــتمر حــــىت يســــتويف دين

.يثبت للدائن املرن إال عند حلول أجل الدين

.الحق في الحبس و الراسي عليه المزاد

للمرتهن حبس المرهون عن الراسي عليه المزاد إذا بيع الشيء المرهون جبرا ؟هل يحق

:لإلجابة جيب أن نفرق بني فرضيتني

ــــذ هــــو الــــدائن املــــرن نفســــه فــــال حيــــق لــــه حــــبس الشــــيء املرهــــون عــــن :الفرضــــية األولــــى إذا كــــان طالــــب التنفي الراسي عليه املزاد،و له فقط حق األفضلية على الثمن؛

ــــةالفرضــــية ــــإن حكــــم مرســــى املــــزاد يطهــــر العقــــار :الثاني ــــن آخــــر ف ــــاءا علــــى طلــــب دائ ــــذ جــــرى بن إذا كــــان التنفيـــــرهن احليـــــازي إذا كـــــان وارد علـــــى عقـــــار،و هـــــذا احلكـــــم يفهـــــم مـــــ ن املـــــواد مـــــن احلقـــــوق املقيـــــدة عليـــــه و منهـــــا ال

قانون مدين؛ 921إىل 915

ال يــــــؤدي إىل حرمــــــان الــــــدائن املــــــرن مــــــن حقــــــه يف فــــــإن بيعــــــه جربيــــــا منقــــــوال املرهــــــون أمــــــا إذا كــــــان الشــــــيء ـــــك فـــــإن الـــــدائن املـــــرن ـــــه املـــــزاد حـــــىت يســـــتطيع أن حيـــــبس الشـــــيء املرهـــــوناحلـــــبس،و علـــــى ذل عـــــن الراســـــي علي

يســـــتويف حقــــــه كـــــامال،و ذلــــــك بشــــــرط أن يكـــــون الــــــدائن طالــــــب التنفيـــــذ دائنــــــا عاديــــــا أو متـــــأخرا يف املرتبــــــة عــــــن .الدائن املرن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 113

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

).األفضلية(الدائن المرتهن في التقدم حق )3

فــــــالرهن احليــــــازي يضــــــمن للــــــدائن املــــــرن التقــــــدم يف اقتضــــــاء مــــــن القــــــانون املــــــدين 948طبقــــــا لــــــنص املــــــادة ــــــدائنني العــــــاديني ــــــى ال ــــــك عل ــــــذي حيــــــل حملــــــه،و يفضــــــل يف ذل حقــــــه مــــــن مثــــــن الشــــــيء املرهــــــون أو مــــــن املــــــال ال

،و الــــــرهن يضــــــمن الوفــــــاء بأصــــــل الــــــدين و مببــــــالغ أخــــــرى نصــــــت عليهــــــا املــــــادة و الــــــدائنني التــــــالني لــــــه يف املرتبــــــة :من القانون املدين،و هي 963

املصاريف الضرورية اليت أنفقت للمحافظة على الشيء؛-

التعويضات عن األضرار الناشئة عن عيوب الشيء؛-

قتضاء؛مصاريف العقد الذي أنشأ الدين،و مصاريف عقد الرهن احليازي و قيده عند اال-

.املصاريف اليت اقتضاها تنفيذ الرهن احليازي-

إذا كـــــــان الـــــــرهن وارد ،و فيمــــــا خيـــــــص ترتيــــــب املـــــــرنني عنــــــد التـــــــزاحم تتحــــــدد مرتبـــــــة الــــــدائن املـــــــرن حيــــــازة ،أمـــــا إذا كـــــان الـــــرهن وارد علـــــى منقـــــول فـــــإن )قـــــانون مـــــدين 966املـــــادة (علـــــى عقـــــار بالقيـــــد مـــــع انتقـــــال احليـــــازة

املــــــرن حيــــــازة تتحــــــدد بإثبــــــات الــــــرهن يف ورقــــــة مكتوبــــــة ثابتــــــة التــــــاريخ مــــــع انتقــــــال احليــــــازة دائمــــــا مرتبــــــة الــــــدائن ).قانون مدين 966املادة (

.حق التتبع)4

،فحـــــــق التتبـــــــع هـــــــو متهيـــــــد ملباشـــــــرة "يف أي يـــــــد يكـــــــون"...قـــــــانون مـــــــدين 948و قـــــــد أشـــــــارت إليـــــــه املـــــــادة حالــــــــة انتقــــــــال ملكيــــــــة الشــــــــيء املرهــــــــون إىل الغــــــــري،و يالحــــــــظ أن املــــــــرن حقــــــــه يف اســــــــتيفاء دينــــــــه بالتقــــــــدم يف

الـــــدائن املـــــرن يباشـــــر احلـــــق يف التتبـــــع مـــــع أن الشـــــيء يف حيازتـــــه،ألن املقصـــــود بـــــالتتبع هنـــــا لـــــيس التتبـــــع املـــــادي نافــــــذا يف مواجهــــــة و إمنـــــا التتبــــــع القــــــانوين،و يشــــــرتط ليســــــتطيع الــــــدائن املـــــرن أن يتتبــــــع العقــــــار أن يكــــــون حقــــــه

ـــــازة الشـــــيء املرهون،الغـــــري فـــــإذا فقـــــد املـــــرن حيـــــازة املنقـــــول املرهـــــون و انتقلـــــت ، و هـــــذا النفـــــاذ ال يكـــــون إال حبيأن حيـــــتج حبقـــــه يف التتبــــع ألنـــــه مل يعـــــد حقـــــه ) الـــــدائن املــــرن( احليــــازة إىل شـــــخص حســـــن النيــــة فإنـــــه ال يســـــتطيع

أن يتمســـــــك إن للحـــــــائز اجلديـــــــدمن جهـــــــة أخـــــــرى فـــــــنافـــــــذا يف مواجهـــــــة الغـــــــري لفقـــــــده احليازة،هـــــــذا مـــــــن جهـــــــة، ؛)قانون مدين 970املادة " (مللكيةاحليازة يف املنقول سند ا"بقاعدة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 114

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

و إذا كــــان المرهـــــون عقـــــارا و فقـــــد المـــــرتهن حيازتـــــه فـــــإن حقــــه فـــــي الـــــرهن ال ينفـــــذ فـــــي مواجهـــــة الغيـــــر، .و يصبح حيال هؤالء الغير مجرد دائن عادي حتى لو كان حقه قد قيد

ــــــدائن املــــــرن ــــــإذا كــــــان يســــــتطيع ال ــــــذا يف مواجهــــــة الغري،ف ــــــذ علــــــى الشــــــيء املرهــــــون إذا كــــــان حقــــــه ناف التنفيـــــــانون ـــــــذ علـــــــى العقـــــــار طبقـــــــا ملـــــــا قـــــــرره ق ـــــــدائن املـــــــرن اختـــــــاذ إجـــــــراءات التنفي الشـــــــيء املرهـــــــون عقـــــــارا فعلـــــــى ال

.و القواعد املقررة يف الرهن الرمسياإلجراءات املدنية و اإلدارية،

ــــــــذ هــــــــي كقاعــــــــدة عامــــــــة إجــــــــراءات احلجــــــــز علــــــــى املنقــــــــول، أمــــــــا بالنســــــــبة للمنقــــــــول فــــــــإن إجــــــــراءات التنفيمـــــــن انتقلـــــــت إليـــــــه ملكيـــــــة املـــــــال املرهـــــــون حيـــــــازة ال يســـــــمى حـــــــائزا كمـــــــا يف الـــــــرهن الرمســـــــي،و ال و يالحـــــــظ أن

د للعقــــــار املرهــــــون حيــــــازة ال اجلديــــــ تســــــري عليــــــه األحكــــــام اخلاصــــــة الــــــيت وردت يف بــــــاب الــــــرهن الرمسي،فاملالــــــكــــــا،فال ــــــا رمسي ــــــع ــــــا احلــــــائز للعقــــــار املرهــــــون رهن ــــــيت يتمت ــــــة ال ــــــع بالوســــــائل القانوني ــــــه اختــــــاذ إجــــــراءات يتمت حيــــــق ل

ــــــةالتطهــــــري ــــــار التخلي ــــــة،و إذا أراد أن يتفاداهــــــا و ال أن خيت ــــــزع امللكي ــــــه أن يتحمــــــل إجــــــراءات ن ،و إمنــــــا جيــــــب علي .حمله قبل املدينيويف الدائن حقه و حيل فعليه أن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 115

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.انقضاء الرهن الحيازي

ــــى هــــذا ــــزام األصــــلي الــــذي وجــــد لضــــمانه،و يرتتــــب عل ــــازي حــــق عيــــين تبعــــي فهــــو يســــتند إىل االلت ــــرهن احلي ال .أن الرهن احليازي كالرهن الرمسي ينقضي تبعا النقضاء االلتزام األصلي،و جيوز أن ينقضي بصفة أصلية

ينقضـــــــي حـــــــق الـــــــرهن "قـــــــانون مـــــــدين أنـــــــه 964تـــــــنص املـــــــادة :الحيـــــــازي بصـــــــفة تبعيـــــــةانقضـــــــاء الـــــــرهن -1ـــــــدين،دون اإلخـــــــالل ـــــــه ال ـــــــذي انقضـــــــى ب ـــــــدين املضـــــــمون و يعـــــــود معـــــــه إذا زال الســـــــبب ال ـــــــازي بانقضـــــــاء ال احلي

؛"باحلقوق اليت يكون الغري حسن النية قد كسبها قانونا يف الفرتة ما بني انقضاء احلق و عودته

قـــــانون مـــــدين،و تكمـــــن األســـــباب 965و نصـــــت عليهـــــا املـــــادة : ن الحيـــــازي بصـــــفة أصـــــليةانقضـــــاء الـــــره-2 :يف ما يلي

ـــــاره - ـــــدائن باختي ـــــي ال ـــــازل ضـــــمنيا بتخل ـــــه جيـــــوز أن حيصـــــل التن ـــــازل الـــــدائن املـــــرن عـــــن هـــــذا احلـــــق،على أن إذا تنــــه إذا كــــان الشــــيء ،عــــن الشــــيء املرهــــون ــــى التصــــرف فيــــه دون حتفظ،غــــري أن ــــه عل مثقــــل حبــــق تقــــرر أو مــــن موافقت

ملصلحة الغري،فإن تنازل الدائن ال ينفذ يف حق هذا الغري إال برضائه؛

إذا اجتمع حق الرهن احليازي مع حق امللكية يف يد شخص واحد؛-

.إذا هلك الشيء أو انقضى احلق املرهون-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 116

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.حقوق االمتياز

عاجلـــــــــت اإلرادة التشـــــــــريعية اجلزائريـــــــــة أحكـــــــــام حقـــــــــوق االمتيــــــــــاز يف البـــــــــاب الرابـــــــــع مـــــــــن الكتـــــــــاب الرابــــــــــع مـــــــــن 1001إىل املـــــــــادة 982املخصـــــــــص للحقـــــــــوق العينيـــــــــة أو التأمينـــــــــات العينيـــــــــة، و ذلـــــــــك يف املـــــــــواد مـــــــــن

المتيـــــــاز، خصـــــــص أوهلمـــــــا لألحكـــــــام العامـــــــة حلقـــــــوق ا: القـــــــانون املـــــــدين،و قـــــــد قســـــــم هـــــــذا البـــــــاب إىل فصـــــــلني .و الثاين ألنواع حقوق االمتياز

.األحكام العامة لحقوق االمتياز: أوال

.تعريف حق االمتياز و خصائصه

ـــــــت املـــــــادة ـــــــايل 982عرف االمتيـــــــاز أولويـــــــة يقررهـــــــا القـــــــانون لـــــــدين معـــــــني "قـــــــانون مـــــــدين حـــــــق االمتيـــــــاز كالت،و يتضـــــــح مـــــــن هـــــــذا التعريـــــــف أن "مراعـــــــاة منـــــــه لصـــــــفته،و ال يكـــــــون للـــــــدين امتيـــــــاز إال مبقتضـــــــى نـــــــص قـــــــانوين

ـــــاز و عن ـــــة حلـــــق االمتي ـــــة أي تقـــــدم الصـــــيغة اجلوهري ـــــى اإلرادة التشـــــريعية جعلـــــت مـــــن األولوي صـــــره األساســـــي،و علذلـــــك فـــــإن صـــــاحب حـــــق االمتيـــــاز يتقـــــدم مجيـــــع الـــــدائنني العـــــاديني،و يتـــــزاحم مـــــع الـــــدائنني املتمتعـــــني بضــــــمان ـــــدائنني،و مل تـــــربط ـــــه بالنســـــبة هلـــــؤالء ال ـــــاز،و يســـــتويف حقـــــه طبقـــــا ملرتبت ـــــل حبـــــق االمتي ـــــد بيـــــع املـــــال احملم ـــــين عن عي

ـــــة بالشـــــخص صـــــاحب احلـــــ ـــــة اإلرادة التشـــــريعية هـــــذه األولوي ـــــاحلق املضـــــمون،إذ أن أســـــاس األولوي ق بـــــل ربطتهـــــا بـــــيت يكـــــون يف صـــــفة احلـــــق،و مبعـــــىن آخـــــر يف ســـــبب نشـــــأته،و هـــــذا الضـــــمان متنحـــــه اإلرادة التشـــــريعية للحقـــــوق التكـــــــون أســـــــباب نشـــــــأا تـــــــربر تفضـــــــيلها علـــــــى غريهـــــــا،و االمتيـــــــازات العامـــــــة ال تتضـــــــمن ختصيصـــــــا ملـــــــال معـــــــني

ـــــل هـــــي ت ـــــذ،و ال تعـــــط لضـــــمان الوفـــــاء بـــــدين معني،ب ـــــه عنـــــد التنفي قـــــع علـــــى كـــــل أمـــــوال املـــــدين املوجـــــودة يف ذمتــــــد بيعهــــــا،فحق ــــــدائنني علــــــى مثــــــن أمــــــوال املــــــدين عن ــــــاقي ال ــــــزاحم مــــــع ب ــــــدما يت لصــــــاحبها إال حــــــق األفضــــــلية عنــــــه الــــــدائن العــــــادي،غري أن اخلــــــالف بينهمــــــا أن ــــــع ب ــــــاز العــــــام يشــــــبه الضــــــمان العــــــام الــــــذي يتمت صــــــاحب االمتي

ــــــع أمــــــوال املــــــدين،أما اإلرادة التشــــــريع ــــــة يف اقتضــــــاء حقــــــه مــــــن مثــــــن بي ــــــاز األولوي ية منحــــــت صــــــاحب حــــــق االمتيحقـــــوق االمتيـــــاز اخلاصـــــة الواقعـــــة علـــــى منقـــــول أو علـــــى العقـــــار فهـــــي حقـــــوق عينيـــــة تبعيـــــة تعطـــــي للـــــدائن ميـــــزيت

.التقدم و التتبع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 117

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.خصائص حق االمتياز

الرمسي،الــــــرهن احليــــــازي و التخصــــــيص،فهدفه حــــــق االمتيــــــاز حــــــق عيــــــين تبعــــــي شــــــأنه يف ذلــــــك شــــــأن الــــــرهن -1 الوفاء بالدين لذا فهو يتبع الدين املضمون يف وجوده و صحته و انقضائه؛

حـــــــق االمتيـــــــاز يـــــــرد علـــــــى مجيـــــــع األمـــــــوال ســـــــواء أكانـــــــت منقـــــــوالت أو عقـــــــارات و كـــــــذلك علـــــــى األمـــــــوال -2 املادية و املعنوية؛

ــــــل حبــــــق-3 ــــــل التجزئــــــة،فاملال احملم ــــــدين حــــــق االمتيــــــاز ال يقب ــــــاز يضــــــمن الــــــدين كلــــــه و كــــــل جــــــزء مــــــن ال االمتي مضمون بكل املال اخلاضع هلذا الضمان؛

االمتيـــــــاز ال يتقــــــــرر إال بــــــــنص خـــــــاص للقانون،فالنصــــــــوص القانونيــــــــة هــــــــي املصـــــــدر املباشــــــــر حلــــــــق االمتيــــــــاز،-4 ،و خيتلـــــف عـــــن حـــــق التخصـــــيص الـــــذي مصـــــدرهو ـــــذا خيتلـــــف عـــــن الـــــرهن بنوعيـــــه،إذ أن مصـــــدره هـــــو االتفـــــاق

القضــــــاء،و علــــــى ذلــــــك فــــــإن حــــــق االمتيــــــاز يســــــتحيل ترتيبــــــه باالتفــــــاق،و ال يســــــتطيع القاضــــــي أن يقــــــرر امتيــــــاز دين مهما كانت صفة هذا الدين؛

االمتيــــــاز يعطــــــي لصــــــاحبه حــــــق التقــــــدم و يعطيــــــه أحيانــــــا حــــــق التتبع،فلصــــــاحب حــــــق االمتيــــــاز حــــــق التقــــــدم -5ـــــدائنني العـــــاديني،و ـــــاز فيمـــــا إذ لـــــه أفضـــــلية مطلقـــــة علـــــى مجيـــــع ال قامـــــت اإلرادة التشـــــريعية برتتيـــــب حقـــــوق االمتي

بينهـــــــــا،و االمتيــــــــــاز يعطــــــــــي لصــــــــــاحبه حــــــــــق التتبــــــــــع أحيانـــــــــا،و جيــــــــــب التفرقــــــــــة هنــــــــــا بــــــــــني االمتيــــــــــازات العامــــــــــة و االمتيـــــــازات اخلاصـــــــة،فاالمتيازات العامـــــــة ال تعـــــــط لصـــــــاحبها حـــــــق التتبـــــــع إذ أـــــــا ال تقـــــــع علـــــــى مـــــــال معـــــــني

ــــــذ و خمصــــــص لضــــــما ــــــه عنــــــد التنفي 984املــــــادة (ن الــــــدين،بل تقــــــع علــــــى كافــــــة أمــــــوال املــــــدين املوجــــــودة يف ذمت،أمــــــا حــــــق التتبــــــع فــــــال يكــــــون إال يف حالــــــة حتديــــــد مــــــال ســــــلفا ملالحقتــــــه،أما االمتيــــــازات )قــــــانون مــــــدين 2فقــــــرة

اخلاصة الواقعة على عقار أو منقول فتعطي صاحبها حق التتبع؛

.القواعد العامة اليت تقضي بضرورة املساواة بني الدائننيحقوق االمتياز استثناء من -6

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 118

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.أقسام حقوق االمتياز

تــــــرد حقــــــوق االمتيــــــاز العامــــــة علــــــى مجيــــــع أمــــــوال املــــــدين مــــــن "قــــــانون مــــــدين علــــــى أنــــــه 984نصــــــت املــــــادة ،و بــــــذلك جنــــــد "منقــــــول أو عقار،أمــــــا حقــــــوق االمتيــــــاز اخلاصــــــة فتكــــــون مقصــــــورة علــــــى منقــــــول أو عقــــــار معــــــني

،حقوق أن هنـــــاك ثـــــالث أنـــــواع مـــــن حقـــــوق االمتيـــــاز،و هـــــي حقـــــوق امتيـــــاز عامـــــة،حقوق امتيـــــاز خاصـــــة منقولـــــة .امتياز خاصة عقارية

.حقوق االمتياز العامة-)1

و هـــــي ال تتضـــــمن ختصـــــيص ملـــــال معـــــني مملـــــوك للمـــــدين،بل الضـــــمان يقـــــع علـــــى مجيـــــع أمـــــوال املـــــدين املنقولـــــة و العقاريــــــة املوجـــــــودة يف ذمتـــــــه وقـــــــت التنفيـــــــذ،و هـــــــذه احلقـــــــوق تعطـــــــي لصـــــــاحبها أفضـــــــلية مطلقـــــــة علـــــــى مجيـــــــع

ـــــدائنني،و إذا كانـــــت هـــــذه اال ـــــى مجيـــــع أمـــــوال املـــــدين،غري أنـــــه يعيبهـــــا عـــــدم ال ـــــازات تعطـــــي أولويـــــة شـــــاملة عل متيـــــب نفســـــه موجـــــود يف الضـــــمان العـــــام،إذ يســـــتطيع املـــــدين أن يتصـــــرف ـــــل صـــــاحبها حـــــق التتبـــــع،و هـــــذا العي ختوي

يف عناصر ذمته املالية كلها أو بعضها قبل موعد التنفيذ على أمواله؛

.منقول حقوق االمتياز الخاصة الواردة على-)2

و هـــــي الـــــيت تقـــــع علـــــى منقـــــول أو علـــــى منقـــــوالت معينـــــة،كامتياز مـــــؤجر العقـــــار علـــــى املنقـــــوالت املوجــــــودة يف العــــــــني املــــــــؤجرة،و علــــــــى احملصــــــــوالت الزراعيــــــــة الــــــــيت تنتجهــــــــا األرض ،و امتيــــــــاز مصــــــــروفات صــــــــيانة املنقــــــــول

.و حفظه و كامتياز بائع املنقول

و إذا كانـــــــت هـــــــذه احلقـــــــوق تعطـــــــي لصـــــــاحبها حـــــــق التقـــــــدم و التتبـــــــع إال أن هـــــــذا االمتيـــــــاز يتـــــــأثر بقاعـــــــدة احليــــازة يف املنقــــول ســــند امللكيـــــة،فإذا كــــان لشــــخص حـــــق االمتيــــاز ملنقــــول مث حــــازه آخـــــر مبوجــــب ســــند صـــــحيح

ـــــاز،و نصـــــت علـــــى هـــــذا احلكـــــم املـــــادة ـــــك يطهـــــره ممـــــا يثقلـــــه مـــــن امتي ـــــة فـــــإن ذل قـــــانون مـــــدين 985و حبســـــن نيعلـــــى منقـــــول ،و ملـــــا كـــــان حـــــق االمتيـــــاز اخلـــــاص"ال حيـــــتج جبـــــق االمتيـــــاز علـــــى مـــــن حـــــاز املنقـــــول حبســـــن نيـــــة"

ــــب مــــن القضــــاء وضــــع املنقــــول حتــــت عرضــــة للضــــياع فقــــد محــــى القــــانون صــــاحب هــــذا احلــــق فأجــــاز لــــه أن يطل .قانون مدين 3فقرة 985احلراسة إذا خشي تبديد املنقول أو التصرف فيه،و هذا ما قضت به املادة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 119

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.حقوق االمتياز الواردة على عقار-)3

ـــــــدس ـــــــاز املقـــــــاول و املهن ـــــــائع العقار،امتي ـــــــاز ب ـــــــة،و هـــــــي امتي ـــــــرد علـــــــى عقـــــــار أو عقـــــــارات معين ـــــــيت ت و هـــــــي الاملعمــــــــاري علــــــــى البنــــــــاء،و امتيــــــــاز املتقاســــــــم يف العقــــــــار،و تشــــــــبه حقــــــــوق االمتيــــــــاز العقاريــــــــة الــــــــرهن الرمســــــــي يف

ـــــف عنـــــه مـــــن حيـــــث املصـــــدر إذ أن مصـــــدرها القـــــانون،إال أن أح كامهمـــــا هـــــي نفـــــس أحكامـــــه و إن كانـــــت ختتل .قانون مدين 986أحكام الرهن الرمسي،و هذا ما نصت عليه املادة

.آثار حقوق االمتياز و انقضاؤها

ــــــــاز طبقــــــــا لصــــــــفة الــــــــدين،فيثبت ــــــــذي يقــــــــرر االمتي ــــــــاز مبقتضــــــــى القانون،فالقــــــــانون هــــــــو ال ينشــــــــأ حــــــــق االمتيإىل أي إجــــــراء آخــــــر،و يثبــــــت للــــــدائن االمتيــــــاز مبجــــــرد وجــــــود الــــــدين الــــــذي يقــــــرر القــــــانون امتيــــــازه دون اللجــــــوء

امتيــــازه يف مواجهــــة املــــدين و الغــــري مبجــــرد قيــــام الــــدليل علــــى وجــــوده مــــن غــــري اختــــاذ أي إجــــراء علــــى أنــــه يســــتثىن ـــــد حـــــىت حيـــــتج ـــــا يف مواجهـــــة الغري،كمـــــا هـــــو ـــــد مـــــن شـــــهرها بالقي ـــــازات اخلاصـــــة العقارية،فالب ـــــك االمتي مـــــن ذل

.احلال يف الرهن الرمسي العقاري

.ر حق االمتيازآثا

ـــــــــدين،و علـــــــــى ذلـــــــــك فإنـــــــــه ميـــــــــنح صـــــــــاحبه حـــــــــق حـــــــــق االمتيـــــــــاز حـــــــــق عيـــــــــين هدفـــــــــه ضـــــــــمان الوفـــــــــاء بال التقدم،فصـــــاحب حــــــق االمتيــــــاز لــــــه أفضــــــلية مطلقــــــة علــــــى مجيــــــع الــــــدائنني ســــــواء كانــــــت حقــــــوق االمتيــــــاز عامــــــة

متيــــاز بــــل علـــــى لــــيس فقــــط علــــى مثــــن املــــال حمــــل اال أو خاصــــة واردة علــــى عقــــار أو منقــــول،و يــــرد حــــق التقــــدم ).قانون مدين 989املادة (كل ما حيل حمل هذا املال

أمــــا حقــــوق االمتيــــاز العامــــة فإــــا تــــرد علــــى مجيــــع أمــــوال املــــدين،أي علــــى كــــل مــــا يــــدخل يف ذمــــة املــــدين مــــن ـــــاز أو بعـــــده،و حـــــق االمتيـــــاز خيـــــول لصـــــاحبه التقـــــدم علـــــى أموال،ســـــواء مـــــا وجـــــد منهـــــا عنـــــد نشـــــوء احلـــــق املمت

الـــــدائنني العـــــادين،و إذا تعـــــدد الـــــدائنون املمتـــــازون أو تـــــزاحم دائـــــن مـــــع دائـــــن ذو تـــــأمني عيـــــين آخـــــر حـــــدد مجيـــــع ــــــى عقــــــار ــــــوارد عل ــــــاز اخلــــــاص ال ــــــت لصــــــاحب حــــــق االمتي القــــــانون مــــــن يتقــــــدم منهم،أمــــــا حــــــق التتبــــــع فهــــــو يثب

.أو على منقول،فله أن يتبع الشيء الضامن لوفاء الدين يف أي يد ينتقل إليها

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 120

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.األولوية بين حقوق االمتياز و غيرها من الحقوق

ـــــالغ املســـــتحقة ـــــاز الضـــــامنة للمب ـــــازات العامـــــة و حقـــــوق االمتي ـــــاز املعفـــــاة مـــــن الشـــــهر و هـــــي االمتي حقـــــوق االمتيللمصـــــــاريف القضـــــــائية و للخزينــــــــة العامة،فهـــــــذه تتقــــــــدم علـــــــى الــــــــرهن بنوعيـــــــه و علــــــــى حـــــــق التخصــــــــيص،مهما

قــــــانون مــــــدين،أما 986الــــــرهن أو نشــــــوء حــــــق التخصــــــيص طبقــــــا للمــــــادة كــــــان تــــــاريخ نشــــــوء االمتيــــــاز،أو قيــــــدــــــــــرهن ــــــــــازات اخلاصــــــــــة العقاريــــــــــة حكمهــــــــــا هــــــــــو حكــــــــــم ال حقــــــــــوق االمتيــــــــــاز اخلاضــــــــــعة للشــــــــــهر و هــــــــــي االمتيالرمسي،فتكــــــون األســــــبقية بينهــــــا و بــــــني الــــــرهن بنوعيــــــه طبقــــــا ألســــــبقية القيــــــد،أما األولويــــــة بــــــني حقــــــوق االمتيــــــاز

ون مرتبـــــة االمتياز،فـــــإذا مل يـــــنص علـــــى مرتبـــــة امتيـــــاز معـــــني كـــــان هـــــذا احلـــــق متـــــأخرا عـــــن فيمـــــا بينهـــــا حيـــــدد القـــــانمجيـــــع احلقـــــوق املمتـــــازة،و إذا تزامحـــــت عـــــدة حقـــــوق ممتـــــازة و كانـــــت يف مرتبـــــة واحـــــدة فإـــــا تســـــتوىف عـــــن طريـــــق

،فالقــــــانون هـــــــو )قـــــــانون مــــــدين 2فقــــــرة 983املــــــادة (التســــــابق مــــــا مل يوجــــــد نـــــــص قــــــانوين يقضــــــي بغـــــــري ذلــــــك .لذي حيدد مرتبة االمتياز طبقا ملراعاة صفة الدينا

.انقضاء حق االمتياز

ـــــــرهن احليازي،وفقـــــــا ـــــــرهن الرمســـــــي و حـــــــق ال ـــــــيت ينقضـــــــي ـــــــا حـــــــق ال ـــــــنفس الطـــــــرق ال ـــــــاز ب ينقضـــــــي حـــــــق االمتي .ألحكام انقضاء هذين احلقني،ما مل يوجد نص يقضي خبالف ذلك

.على منقولحقوق االمتياز العامة و الخاصة الواقعة :أوال

.امتياز المصاريف القضائية-)1

ـــــــانون مـــــــدين 990املـــــــادة نصـــــــت عليهـــــــا ـــــــدائنني يف "ق ـــــــع ال ـــــــيت أنفقـــــــت ملصـــــــلحة مجي املصـــــــاريف القضـــــــائية ال،و يتضــــح مــــن هــــذا الــــنص أنــــه جيــــب أن يتــــوفر "حفــــظ أمــــوال املــــدين و بيعهــــا هلــــا امتيــــاز علــــى مثــــن هــــذه األمــــوال

:شرطان لقيام هذا االمتياز

هـــــــذه املصـــــــروفات قضـــــــائية،و أنفقـــــــت يف الـــــــتحفظ علـــــــى أمـــــــوال املـــــــدين أو بيعهـــــــا أو توزيـــــــع مثنهـــــــا أن تكــــــون-أوفقــــــا للقــــــانون،و املقصــــــود باملصــــــروفات القضــــــائية أن تكــــــون قــــــد أنفقــــــت يف إجــــــراءات يتطلبهــــــا القــــــانون حلفــــــظ

القضـــــائية وفاتأمــــوال املـــــدين و بيعهــــا،و يف توزيـــــع الــــثمن النـــــاتج عنهــــا علـــــى الــــدائنني،و علـــــى ذلــــك فـــــإن املصــــر

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 121

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

ـــــــــذي، يـــــــــدخل فيهـــــــــا مصـــــــــروفات وضـــــــــع األختـــــــــام علـــــــــى أمـــــــــوال املـــــــــدين و جردهـــــــــا،احلجز التحفظـــــــــي و التنفي .و مصروفات البيع باملزاد

أن تكــــــون املصــــــروفات قــــــد أنفقــــــت ملصــــــلحة مجيــــــع الــــــدائنني،و الغــــــرض مــــــن مــــــنح هــــــذا االمتيــــــاز أن يكــــــون -بالــــــــدائنني،فلو مل يقــــــــم الــــــــدائن بإنفاقهــــــــا الضــــــــطر بــــــــاقي يف إنفــــــــاق املصــــــــروفات مــــــــا يعــــــــود بــــــــالنفع علــــــــى مجيــــــــع

الـــــدائنني للقيـــــام به،لـــــذا كـــــان مـــــن العـــــدل أن يتحمـــــل مجيـــــع الـــــدائنني عبـــــئ مجيـــــع هـــــذه املصـــــروفات فتحصـــــل أوال .قبل أي دين آخر

القضـــــائية علـــــى مثـــــن األمـــــوال مـــــن أجـــــل حفظهـــــا أو بيعهـــــا أو تقســـــيم يقـــــع امتيـــــاز املصـــــروفات :محـــــل االمتيـــــاز .االمتياز يقع على مثن هذه األموال و ليس على األموال نفسهامثنها،ف

فـــــإن هـــــذا االمتيـــــاز يســـــبق ســـــائر االمتيـــــازات يف املرتبـــــة،فال 2فقـــــرة 990طبقـــــا لـــــنص املـــــادة :مرتبـــــة االمتيـــــازيقـــــوم امتيـــــاز آخـــــر علـــــى هــــــذا و ال يعادلـــــه،و تســـــتوىف هـــــذه املصـــــروفات قبــــــل أي حـــــق آخـــــر و لـــــو كـــــان ممتــــــازا

ائية و احلكمــــــة مــــــن تقــــــدم امتيــــــاز املصــــــروفات القضـــــــأو مضــــــمونا بــــــرهن رمســــــي أو حيــــــازي أو حــــــق اختصــــــاص،ــــى مجيــــع احلقــــوق األخرى،هــــي أنــــه لــــوال هــــذه املصــــروفات مــــا وجــــد الــــثمن الــــذي منــــه تســــتوىف هــــذه احلقــــوق عل

).قانون مدين 2فقرة 990املادة (

.المبالغ المستحقة للخزينة العامة-)2

قـــــانون مـــــدين،و احلكمـــــة مـــــن تقريـــــر هـــــذا االمتيـــــاز هـــــو متكـــــني الدولـــــة 1فقـــــرة 991و نصـــــت عليهـــــا املـــــادة ـــــة الصـــــاحل العام،بتحصـــــيل مـــــا تســـــتحقه مـــــن ضـــــرائب و حنوهـــــا،للنهوض ـــــة العامـــــة و ممثل باعتبارهـــــا صـــــاحبة الوالي

ـــــة العامـــــ ـــــالغ املســـــتحقة للخزين ـــــع املب ـــــاز مجي ـــــك اســـــتحقت بعـــــبء النفقـــــات العامـــــة،و يضـــــمن االمتي ة ســـــواء يف ذلـــــالغ ال ـــــة عـــــن ضـــــرائب أو عـــــن رســـــوم أو عـــــن حقـــــوق أخـــــرى مـــــن أي نـــــوع كـــــان،و هـــــذه املب ـــــالغ للخزين هـــــذه املب

.تكون ممتازة إال إذا نصت القوانني و األوامر اخلاصة ا على امتيازها

ــــاز ــــاز خا :محــــل االمتي ــــيت تقرره،فقــــد يكــــون هــــذا االمتي ــــى يتحــــدد وفقــــا ملــــا تقضــــي بــــه النصــــوص ال صــــا يقــــع علأمــــوال معينــــة مـــــن أمــــوال املـــــدين،كما هــــو احلـــــال بالنســــبة إىل امتيــــاز الضـــــريبة علــــى األراضـــــي الزراعيــــة و الضـــــريبة علـــــى العقـــــارات املبنيـــــة،و قـــــد يقـــــع علـــــى مجيـــــع أمـــــوال املـــــدين املنقولـــــة منهـــــا و العقاريـــــة علـــــى الســـــواء،و إذا وقـــــع

ــــــــد، علــــــــى عقــــــــار فــــــــإن القــــــــانون ال يســــــــتوجب الشــــــــهر و يكــــــــون حجــــــــة علــــــــى الكافــــــــة دون اختــــــــاذ إجــــــــراء القي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 122

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

و للخزينـــــة العامـــــة حـــــق التقـــــدم علـــــى مجيـــــع أصـــــحاب احلقـــــوق املضـــــمونة ســـــواء كانـــــت ممتـــــازة أو مضـــــمونة بـــــرهن أو ختصيص،باســـــتثناء امتيــــــاز املصــــــروفات القضـــــائية،كما يكــــــون للخزينــــــة العامـــــة حــــــق تتبــــــع املـــــال اخلاضــــــع هلــــــذا

.قانون مدين 2فقرة 991لى ذلك املادة يكون،و نصت ع االمتياز يف أي يد

امتيــــاز املبـــــالغ املســــتحقة للخزينـــــة العامــــة مبـــــا فيهــــا مـــــن ضــــرائب و رســـــوم يــــأيت يف املرتبـــــة الثانيـــــة :مرتبــــة االمتيـــــاز .بعد امتياز املصروفات القضائية اليت حيتل امتيازها املرتبة األوىل

.امتياز مصروفات حفظ و ترميم المنقول-)3

قــــــانون مــــــدين،و هــــــذا االمتيــــــاز مقــــــرر لضــــــمان الوفــــــاء بقيمــــــة املبــــــالغ الــــــيت أنفقهــــــا 992نصــــــت عليــــــه املــــــادة ـــــوال هـــــذه املصـــــروفات هللـــــك املنقـــــول أو تلـــــف أو زال مـــــن ذمـــــة املـــــدين ـــــدائن يف حفـــــظ املنقـــــول و صـــــيانته،إذ ل ال

ـــــى األقـــــل هبطـــــت قيمتـــــه هبوطـــــا كبـــــريا،و مـــــن أمثلـــــة ذلـــــك إصـــــالح آلـــــة رة،نفقات عـــــالج حيـــــوان أو ســـــيا أو علمصــــــــــاب مبــــــــــرض مــــــــــن شـــــــــــأنه أن يــــــــــؤدي لنقصــــــــــان االنتفــــــــــاع بـــــــــــه،و بــــــــــذلك ال يــــــــــدخل يف مضــــــــــمون هـــــــــــذه

أنفــــــــق هــــــــذه املصــــــــروفات بنفســــــــه أو ملــــــــن املصروفات،املصــــــــروفات النافعــــــــة أو الكماليــــــــة،و يثبــــــــت االمتيــــــــاز ملــــــــن .قدمها لينفقها غريه يف هذا الغرض

والت الــــــــيت أنفقــــــــت املصــــــــروفات حلفظهــــــــا أو ترميمهــــــــا،و هــــــــذا يقــــــــع علــــــــى املنقــــــــول أو املنقــــــــ :محــــــــل االمتيــــــــاز .االمتياز يقع على املنقول كله

ـــــــاز ـــــــة االمتي ـــــــاز :مرتب ـــــــع احلقـــــــوق املضـــــــمونة بعـــــــد امتي ـــــــاز يعطـــــــي لصـــــــاحبه حـــــــق التقـــــــدم علـــــــى مجي هـــــــذا االمتييــــأيت يف املرتبـــــة املصــــاريف القضـــــائية و امتيــــاز املبـــــالغ املســــتحقة للخزينـــــة العامــــة،و الـــــيت تتعلــــق ـــــذا املنقــــول فهـــــو

ــــــــت ــــــــزاحم الدائنون،ــــــــذا كان ــــــــيت أنفقــــــــت حلفــــــــظ املنقــــــــول و صــــــــيانته و ت الثالثــــــــة،و إذا تعــــــــددت املصــــــــروفات ال 1فقـــــــرة 992املـــــــادة (األفضـــــــلية لصـــــــاحب احلـــــــق األحـــــــدث،أي حبســـــــب الرتتيـــــــب العكســـــــي لتـــــــواريخ الصـــــــرف

أوال الوفـــــاء آلخـــــر دائـــــن قـــــام بـــــالرتميم ،فيـــــتم الوفـــــاء أوال آلخـــــر دائـــــن قـــــام بـــــاحلفظ أو الرتميم،فيـــــتم )قـــــانون مـــــدينــــــه الفضــــــل يف بقــــــاء املنقــــــول،و هــــــذا ــــــذي يرجــــــع إلي ــــــن هــــــو ال و هكــــــذا،و احلكمــــــة مــــــن ذلــــــك هــــــو أن آخــــــر دائ

.االمتياز مينح صاحبه حق التقدم يف استيفاء دينه من مثن املنقول احململ باالمتياز يف أي يد يكون

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 123

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.حقوق االمتياز العامة:ثانيا

قـــــانون مـــــدين،و يتضـــــح مـــــن هـــــذا الـــــنص أن هـــــذا االمتيـــــاز يقـــــع علـــــى كـــــل أمـــــوال 993املـــــادة ونصـــــت عليهـــــا :املدين،و يضم ثالث طوائف من احلقوق

.امتياز المبالغ المستحقة لألجراء-)1

قـــــــانون مـــــــدين،و األجـــــــراء هـــــــم الـــــــذين يقـــــــدمون جهـــــــدهم و عملهم،لقـــــــاء أجـــــــر 993و نصـــــــت عليهـــــــا املـــــــادة ة تبعيــــــة،و يرجــــــع هــــــذا االمتيــــــاز إىل اعتبــــــارات إنســــــانية ألن أغلــــــب هــــــؤالء حمــــــدد و تــــــربطهم بــــــرب العمــــــل عالقــــــ

شــــــــهرا ) 12(يعيشــــــــون مــــــــن أجــــــــورهم،و ــــــــذا يتمتعــــــــون بامتيــــــــاز عــــــــام لضــــــــمان أجــــــــورهم عــــــــن اإلثــــــــين عشــــــــرة ــــاك أجــــور مســــتحقة عــــن مــــدة ســــابقة عــــن ــــت هن ــــى أمــــوال املــــدين،و إذا كان ــــى التنفيــــذ عل األخــــرية،و الســــابقة عل

.ن األجور تكون ديون عاديةالفرتة املذكورة فإ

.امتياز المبالغ المستحقة عن توريد المأكل و الملبس-)2

قــــــــانون مــــــــدين،فاملبالغ املســــــــتحقة يف مقابــــــــل توريــــــــد املأكــــــــل و امللــــــــبس 2فقــــــــرة 993و نصــــــــت عليهــــــــا املــــــــادة ـــــه ـــــذي قـــــدم هـــــذه احلاجيـــــات ل أن الـــــالزم الســـــتعمال املـــــدين شخصـــــيا،و كـــــذلك اســـــتعمال مـــــن يعوله،فالـــــدائن ال

ـــــــده ـــــــاز يقتصـــــــر علـــــــى مـــــــا مت توري ـــــــات، و هـــــــذا االمتي ـــــــل هـــــــذه احلاجي ـــــــه،يف مقاب يتقـــــــدم يف اســـــــتيفاء مـــــــا حيـــــــق للالســـــــتعمال الشخصـــــــي، أمـــــــا إذا قـــــــدمت هـــــــذه احلاجيـــــــات لالجتـــــــار فيها،فـــــــإن االمتيـــــــاز ال يثبت،كمـــــــا يقتصـــــــر

ـــــاز علـــــى قيمـــــة مـــــا مت توريـــــده خـــــالل الســـــتة ـــــذ علـــــى أمـــــوال أشـــــهر األخـــــرية الســـــابقة علـــــى ال) 6(هـــــذا االمتي تنفي .املدين

.امتياز النفقة-)3

فالنفقــــــــة الــــــــيت جتــــــــب علــــــــى املــــــــدين قانونــــــــا حنــــــــو زوجتــــــــه قــــــــانون مدين، 3فقــــــــرة 993و نصــــــــت عليهــــــــا املــــــــادة ـــــارات اإلنســـــانية ـــــازة،مبىن هـــــذا االمتيـــــاز هـــــو االعتب ـــــه املكلـــــف بالنفقـــــة علـــــيهم ممت و أوالده و أبويـــــه و ســـــائر أقربائ

الوفـــــــاء ـــــــذه املبـــــــالغ الـــــــيت حيتــــــاج إليـــــــه الـــــــدائن و يعـــــــول عليهـــــــا يف معاشـــــــه،و االمتيـــــــاز ال الــــــيت توجـــــــب ضـــــــمان .أشهر األخرية) 6(يضمن إال النفقة عن الستة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 124

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.تقع هذه االمتيازات على كل أموال املدين العقارية،و املنقولة :محل االمتياز

هـــــذه االمتيـــــازات ال تعـــــط صـــــاحبها إال حـــــق التقـــــدم و األولويـــــة يف اســـــتيفاء املبلـــــغ املضـــــمون،فال :أثـــــر االمتيـــــاز .يستطيع الدائن تتبع املال

.مرتبة االمتيازات العامة

هـــــــي املرتبـــــــة الرابعـــــــة،و هـــــــي تتمتـــــــع مبرتبـــــــة واحـــــــدة،و داخـــــــل هـــــــذه االمتيـــــــازات فـــــــال أفضـــــــلية المتيـــــــاز علـــــــى .آخر،و تستوىف بنسبة كل منها

.الزراعية امتياز مصروفات الزراعة و المبالغ المستحقة في مقابل اآلالت: خامسا

:قانون مدين،و يضمن هذا االمتياز حقني 994و نصت عليها املادة

هو متعلق بكل ما مت إنفاقه يف أعمال الزراعة و احلصاد؛ :الحق األول

.املبالغ املستحقة يف مقابل اآلالت الزراعية :الحق الثاني

.امتياز مصروفات الزراعة و الحصاد)1

ــــــــــــــــــــــــــه يف إعــــــــــــــــــــــــــداد األرض ــــــــــــــــــــــــــدخل يف هــــــــــــــــــــــــــذه املصــــــــــــــــــــــــــروفات مــــــــــــــــــــــــــا مت إنفاق للزراعة،مصــــــــــــــــــــــــــروفات و ياحلرث،البذور،الســـــــماد،املبيدات احلشـــــــرية،أجور العمـــــــال و أجـــــــرة املواشـــــــي املســـــــتعملة يف الزراعـــــــة،و جيـــــــب علـــــــى ــــــاز قــــــد صــــــرفها فعــــــال يف إعــــــداد ــــــه االمتي ــــــيت ختول ــــــالغ ال ــــــدليل علــــــى أن املب ــــــاز إقامــــــة ال مــــــن يتمســــــك ــــــذا االمتي

.احملصول و إنتاجه

.احملصول الذي أنفقت املصروفات يف إنتاجهيقع االمتياز على :محل االمتياز

.يتمتع هذا االمتياز باملرتبة اخلامسة بعد االمتيازات السابقة الذكر :مرتبة االمتياز

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 125

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.امتياز المبالغ المستحقة في مقابل اآلالت الزراعية-)2

ت إصــــــالحها و يضــــــمن هــــــذا االمتيــــــاز كــــــل املبــــــالغ الــــــيت تصــــــرف علــــــى اآللــــــة الزراعيــــــة كــــــأجرة نقلها،مصــــــروفا .مصروفات حتسينها

ـــــاز ـــــزاحم بينهما،فكـــــل منهـــــا يقـــــع علـــــى :محـــــل االمتي ـــــة اخلامســـــة مـــــع املصـــــروفات،و ال يتصـــــور الت ـــــع باملرتب يتمت .وعاء مستقل متاما

.امتياز مؤجر العقار: سادسا

ـــــه املـــــادة ـــــة اإلرادة التشـــــري 995و نصـــــت علي ـــــاز املـــــؤجر هـــــو رغب ـــــر امتي عية يف قـــــانون مـــــدين،و الغـــــرض مـــــن تقري .تسهيل إبرام األفراد لعقد اإلجيار ألمهيته االقتصادية،فاملؤجر جيد ضمانا ملا يستحقه خاصة األجرة

.شروط ثبوت االمتياز

ـــــــىن ـــــــق اإلجيـــــــار مبب ـــــــاملعىن القـــــــانوين،و جيـــــــب أن يتعل ـــــــاز وجـــــــود عقـــــــد إجيـــــــار صـــــــحيح ب ـــــــوت االمتي يشـــــــرتط لثبأو أرض زراعيـــــــة،و جيـــــــب أن يكـــــــون اإلجيـــــــار منصـــــــبا علـــــــى العـــــــني الـــــــيت توجـــــــد فيهـــــــا املنقـــــــوالت أو الـــــــيت تنـــــــتج

.احملصوالت

.الحقوق التي يضمنها هذا االمتياز

مــــــدين،فإن امتيــــــاز املــــــؤجر يضــــــمن األجــــــرة،و كــــــل احلقــــــوق األخــــــرى الــــــيت تثبــــــت قــــــانون 995طبقــــــا للمــــــادة .للمؤجر مبقتضى عقد اإلجيار

يشـــــــمل ضـــــــمان األجـــــــرة املســـــــتحقة ملـــــــدة ســـــــنتني،أو ملـــــــدة اإلجيـــــــار إن قـــــــل عـــــــن ذلـــــــك،و إذا زادت :األجـــــــرة-أ املدة عن سنتني اعترب الزائد دينا عاديا؛

ــــــالغ األخــــــرى-ب ــــــيت تســــــتحق ل :المب ــــــل التعويضــــــات الناشــــــئة عــــــن و هــــــي ال لمؤجر،مبقتضــــــى عقــــــد اإلجيار،مث .إتالف العني املؤجرة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 126

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.محل االمتياز

يقــــــع هــــــذا االمتيــــــاز علــــــى املنقــــــوالت املوجــــــودة يف العــــــني املــــــؤجرة،و يشــــــرتط أن تكــــــون هــــــذه املنقــــــوالت ممــــــا :ميكن احلجز عليها،و بيعها باملزاد العلين،و لذا جند أن هناك نوعني من املنقوالت

املنقوالت املوجودة يف العني املؤجرة؛-أ

.ت أرض زراعيةاحملصوالت الناجتة من العني املؤجرة،إذا كان-ب

:و يشرتط يف ثبوت امتياز املؤجر هلذه املنقوالت شرطان مها

وجودها يف العني املؤجرة؛-

ــــــد - ــــــة أــــــا مملوكــــــة للمســــــتأجر،أو أن مالكهــــــا ق ــــــل اعتقــــــاد املــــــؤجر حبســــــن ني ملكيتهــــــا للمســــــتأجر،أو علــــــى األق .وضعها يف العني املؤجرة

.مرتبة االمتياز

علـــــــى مرتبـــــــة االمتيـــــــاز،و تـــــــأيت يف املرتبـــــــة السادســـــــة بعـــــــد احلقـــــــوق املتقدمـــــــة 995مـــــــن املـــــــادة 4نصــــــت الفقـــــــرة .الذكر

.امتياز صاحب الفندق: سابعا

قــــــانون مدين،فصــــــاحب الفنــــــدق يســــــتفيد مــــــن هــــــذا االمتيــــــاز الــــــذي يقــــــع علــــــى األمتعــــــة 996نصــــــت املــــــادة .اليت حيضرها النزيل لفندقه،و ذلك مقابل املأوى،و الطعام، واخلدمات اليت يقدمها للنزيل

هلــــــم أمــــــا أصــــــحاب املطــــــاعم و املقــــــاهي أو غريهم،الــــــذين يقــــــدمون الطعــــــام و الشــــــراب دون املــــــأوى،فال يكــــــون .هذا احلق

.محل االمتياز

ــــــــاز ــــــــدق أو يف يقــــــــع االمتي ــــــــه للفن ــــــــابعون ل ــــــــل مــــــــن أمتعــــــــه أو حيضــــــــره األشــــــــخاص الت ــــــــى مــــــــا حيضــــــــره النزي علاملالبس،النقــــــــود، واـــــــوهرات،و لصـــــــاحب االمتيــــــــاز : ملحقاتـــــــه،كمكان حفـــــــظ الســــــــيارات،و تتضـــــــمن األمتعـــــــة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 127

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

االمتيــــــاز بالتقـــــدم طبقــــــا للمرتبــــــة املقـــــررة مــــــن مثــــــن حـــــق التقــــــدم و التتبع،فلــــــه اســـــتيفاء كــــــل املبــــــالغ الـــــيت يضــــــمنهااألمتعـــــــة،كما لصـــــــاحب الفنـــــــدق أن يتتبـــــــع املنقـــــــوالت املثقلـــــــة باالمتيـــــــاز يف أي يـــــــد تكـــــــون،و ينقضـــــــي االمتيـــــــاز

.إذا نقلت األمتعة من الفندق برضاء صاحبه أو بعلمه دون معارضة منه

.مرتبة االمتياز

مـــــدين،يتمتع امتيـــــاز صـــــاحب الفنـــــدق بـــــنفس املرتبـــــة املقـــــررة المتيـــــاز قـــــانون 3فقـــــرة 996طبقـــــا لـــــنص املـــــادة .املؤجر،و هي املرتبة السادسة

و إذا تـــــــــزاحم صـــــــــاحب مـــــــــع املؤجر،فـــــــــإن صـــــــــاحب االمتيـــــــــاز الســـــــــابق يف تـــــــــاريخ نشـــــــــوئه يتقـــــــــدم،و إذا أخـــــــــرج امتيـــــــاز املســــــتأجر بعـــــــض أمتعتــــــه مـــــــن العــــــني املـــــــؤجر و أدخلهــــــا يف الفنـــــــدق رغــــــم معارضـــــــة املؤجر،يتقــــــدم علـــــــى

.صاحب الفندق لسبق تاريخ نشوء حقه

.امتياز بائع المنقول: ثامنا

قــــــانون مــــــدين،فبائع املنقــــــول يســـــــتفيد مــــــن هــــــذا االمتيــــــاز،و تربيــــــر امتيــــــازه علـــــــى 997نصــــــت عليــــــه املــــــادة الشــــيء املبيــــع أنــــه نقــــل حــــق امللكيــــة إىل املشــــرتي دون أن يقتضــــي الثمن،فــــإذا مل يتقــــرر لــــه امتيــــاز علــــى الشـــــيء

.املبيع،فإن املشرتي يثرى إثراءا بال سبب على حساب البائع

ملمتــــاز هــــو مثــــن املنقــــول املبيــــع،و علــــى ذلــــك فالبــــد أن يكــــون هنــــاك عقــــد بيــــع صــــحيح ملــــال منقـــــول احلــــق ا .أو عقد مقايضة،ضمانا ملا يدفع من مثن

.محل االمتياز

.يقع على الشيء املبيع ذاته،بشرط أن حيتفظ الشيء بذاتيته

.مرتبة االمتياز

امتيــــــاز املنقــــــول تكــــــون هــــــي املرتبــــــة الســــــابقة و االخــــــرية،و قــــــانون مــــــدين،فإن مرتبــــــة 2فقــــــرة 997طبقــــــا للمــــــادة .تسبقها مجيع حقوق االمتياز السابقة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 128

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

قـــــانون مـــــدين،ينتج عـــــن قســـــمة املـــــال الشـــــائع 998امتيـــــاز املتقاســـــم يف املنقـــــول،و نصـــــت عليـــــه املـــــادة : تاســـــعا ـــــــذي يدفعـــــــه أحـــــــد الشـــــــركاء علـــــــى جـــــــزء أكـــــــرب مـــــــن حقـــــــوق شخصـــــــية هـــــــي معـــــــدل القســـــــمة،و هـــــــو الفـــــــرق ال

.تصفيةمثن الحصته،

و يكــــون ذلــــك إذا بيــــع املنقـــــول لتعــــذر القســــمة،و رســــا البيـــــع علــــى أحــــد الشــــركاء،فإن الـــــثمن يعتــــرب حقــــا ناشـــــئا عــــن القســــمة،و يصــــبح مــــن رســــا عليــــه املــــزاد مــــدينا لشــــركائه اآلخــــرين بــــالثمن الــــذي رســــا عليــــه املــــزاد بعــــد خصــــم

ملـــــن رســـــا عليـــــه املـــــزاد بقـــــدر نصـــــيبه يف املنقـــــول املبيـــــع، قيمـــــة نصـــــيبه،و يصـــــبح كـــــل مـــــن الشـــــركاء اآلخـــــرين دائنـــــا .و يكون له امتياز املتقاسم على ذلك املنقول

.محل االمتياز

.هو املنقول الذي آل بالقسمة إىل الشريك املدين

.مرتبة االمتياز

.لتاريختأيت يف مرتبة امتياز البائع ذاته،و هي املرتبة السابقة،فإذا تزامحا،قدم األسبق يف ا

.حقوق االمتياز الخاصة الواقعة على عقار

:حقوق االمتياز اخلاصة الواقعة على عقار تشمل ثالث امتيازات

؛)قانون مدين 999املادة (امتياز بائع العقار -1

؛)قانون مدين 1000املادة (امتياز املقاولني و املهندسني املعماريني -2

).قانون مدين 1001املادة (امتياز املتقاسم للعقار -3

هـــــذا الرتتيــــــب الـــــذي أورده املشــــــرع ال أمهيــــــة لـــــه،يف حتديــــــد األفضــــــلية بـــــني هــــــذه احلقــــــوق،إذ أن مرتبـــــة كــــــل منهــــــا ـــــــاز اخلاصـــــــة الواقعـــــــة علـــــــى عقـــــــار كـــــــالرهون ـــــــد،و يراعـــــــى كـــــــذلك أن حقـــــــوق االمتي تتحـــــــدد طبقـــــــا ألســـــــبقية القي

.الرمسية ختول صاحبها ميزة التتبع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 129

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.امتياز بائع العقار: أوال

ــــــاز املــــــادة ــــــازه 999نصــــــت علــــــى هــــــذا االمتي ــــــاز،و امتي ــــــائع العقــــــار مــــــن هــــــذا االمتي قــــــانون مدين،فيســــــتفيد بيقـــــــوم علــــــــى نفـــــــس االعتبــــــــار الـــــــذي يقــــــــوم عليـــــــه امتيــــــــاز بـــــــائع املنقول،احلــــــــق املمتـــــــاز هــــــــو مثـــــــن العقــــــــار املبيــــــــع

.عن أي ضرر آخر و ملحقات هذا الثمن من مصروفات،و كذلك التعويض عن ضرر التأخري أو

هـــــو العقـــــار املبيع،فـــــإذا اتلـــــف العقـــــار أو هلـــــك فـــــإن االمتيـــــاز يـــــرد علـــــى مـــــا حـــــل حمـــــل :محـــــل الحـــــق الممتـــــازيســـــري علـــــى االمتيـــــاز مـــــا يســـــري علـــــى "قـــــانون مـــــدين،اليت تـــــنص علـــــى أنـــــه 987العقـــــار مـــــن مـــــال،طبق املـــــادة

".الرهن الرمسي من أحكام متعلقة الك الشيء أو تلفه

قـــــانون 999املـــــادة (جيـــــب قيـــــد امتيـــــاز بـــــائع العقـــــار كمـــــا هـــــو احلـــــال يف الـــــرهن الرمســـــي :يـــــاز و مرتبتـــــهقيـــــد االمتـــــاز يف )مـــــدين ـــــع بـــــل جيـــــب القيـــــد،إذ أن نفـــــاذ االمتي ـــــه ال يكـــــف تســـــجيل عقـــــد البي ،و قـــــد نـــــص القـــــانون علـــــى أن

ــــا ــــع،و هــــو ت ــــاريخ البي ــــاز هــــي مــــن ت ــــة االمتي ــــد مرتب ــــد و حتدي ــــت علــــى أن مواجهــــة الغــــري،ال يكــــون إال بالقي ريخ ثابـــــاز خـــــالل ـــــة عـــــدم قيـــــد االمتي ـــــاريخ البيـــــع،و يف حال ـــــد بعـــــد تســـــجيل عقـــــد البيـــــع خـــــالل شـــــهرين مـــــن ت ـــــتم القي ي

.الشهرين،من تاريخ البيع فإن االمتياز يصبح رهنا رمسيا

.امتياز المبالغ المستحقة للمقاولين و المهندسين المعماريين: ثانيا

ــــــى هــــــذا االمتياز،املــــــادة ــــــدس 1000نصــــــت عل ــــــاز املقــــــاول أو املهن قــــــانون مــــــدين،و يســــــتفيد مــــــن هــــــذا االمتيإخل،يشــــــمل ...املعمــــــاري نتيجــــــة قيامــــــه مبــــــا كلــــــف بــــــه مــــــن تشــــــييد بنــــــاء أو إعــــــادة تشــــــييده،أو تــــــرميم،أو إصــــــالح

ـــــــاء،و مصـــــــروفات الرتمـــــــيم و الصـــــــيانة،فريد ـــــــاء و إعـــــــادة البن ـــــــاز مصـــــــروفات البن ـــــــاز علـــــــى احلـــــــق املمت هـــــــذا االمتي .األبنية و الطرق و اآلبار،و القناطر،و غري ذلك من أعمال التشييد

و يـــــرد فقـــــط علـــــى مـــــا زاد يف قيمـــــة العقـــــار بســـــبب مـــــا قـــــام بـــــه مـــــن أعمـــــال،و بقـــــي قائمـــــا إىل :محـــــل االمتيـــــاز .وقت البيع،و للقاضي سلطة تقدير ما زاد يف قيمة العقار،و ما يرد عليه االمتياز

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F R é a l i s é p a r

: T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 130

مقياس التأمينات العينية و الشخصية 2014/2015

.امتياز المتقاسم في العقار: ثالثا

ـــــه املـــــادة ـــــه كـــــل 1001نصـــــت علي ـــــاز املتقاســـــم يف املنقول،فيســـــتفيد من ـــــل امتي قـــــانون مـــــدين،و هـــــذا احلـــــق يقاب .شريك متقاسم اجتاه الباقني،بسبب القسمة،و يستوي يف ذلك أن تكون القسمة كلية أو جزئية

:و يشمل ذلك

معدل القسمة؛-1

ن الذي رسا به املزاد على أحد الشركاء،لعدم إمكان القسمة عينيا؛أي الثم(مثن التصفية، -2

التعـــــــــــويض الـــــــــــذي يســـــــــــتحق ألحـــــــــــد الشـــــــــــركاء املتقـــــــــــامسني قبـــــــــــل املتقـــــــــــامسني اآلخـــــــــــرين مبوجـــــــــــب ضـــــــــــمان -3 .االستحقاق

ـــــــاز بـــــــائع العقـــــــار ـــــــة لشـــــــروط امتي ـــــــاريخ تســـــــجيل (و جيـــــــب قيـــــــد هـــــــذا االمتيـــــــاز و تكـــــــون مرتبتـــــــه مماثل مـــــــن ت 1).القسمة

.و سلم تسليما صحبهو ، وآله،صلي اللهم و بارك على نبينا محمدو الصالحات، تتم هللا الذي بهالحمد و

2015أفريل 23تلمسان الخميس ب تم بعون اهللا

احملاضرات املعنية بدءا من آثار الرهن الرمسي جتاه الغري،و صوال إىل الرهن : بالنسبة المتحان السداسي الثاين :مالحظة هامة: 1 .موفق للجميع ظح...معنيني ا يف االمتحاناحليازي،و حق التخصيص،أما فيما خيص حقوق االمتياز فالطلبة غري