Fisjon og fusjon

Aktualitet - mål

• Fisjon/fusjon er meget praktisk i en rekke tilfeller – eksempler:

Sammenslåing (fusjon) eller fisjon (deling) i ren form

Etablering av konsernstruktur/konserninterne omorganiseringer

Klargjøring for salg/ generasjonsskifte

• MÅL: kjennskap til hovedtrekkene i regelverket – selskapsrett,

skatt og regnskap

• FOKUS: reglene for skattefri fusjon/fisjon i skatteloven kap. 11,

sammenholdt med aksjelovens kap. 13 (fusjon) og 14 (fisjon). Noen

sentrale regnskapsregler.

Kursinnhold

• Selskapsrett

– oversikt over fusjons og fisjonstyper, samt prosessen

• Skatteregler

• Regnskapsregler

• Noen praktiske forhold

Del I – selskapsrett fusjon/fisjonstyper

1. Fusjonstyper –

aksjeloven kap. 13• Ordinær fusjon – sammenslåing av to eller flere selskaper med

forskjellige aksjeeiere. Kapitalforhøyelse - aksjonærene mottar

aksjer i det overtakende (sammenslåtte) selskapet til erstatning for

aksjene i det overdragende selskapet (vederlagsaksjer).

Opptaksfusjon: Overtakende selskap eksisterer

Fusjon ved nydannelse: Overtakende selskap stiftes ved

fusjonen

I begge tilfeller: Virksomheten i det overdragende selskap

overføres til det overtakende selskap – med alle eiendeler,

gjeld osv.

I begge tilfeller: Utstedes vederlagsaksjer

Kan ytes tilleggsvederlag med inntil 20%

1. Fusjonstyper forts.

• Konsernfusjon - Fusjon mellom mor og datterselskap (datter går opp

i mor) eller mellom søsterselskaper.

Forenklet prosess.

Kan også gjennomføres selv om overdragende selskap (det

som forsvinner ved fusjonen) har negativ egenkapital.

Utstedes ikke vederlagsaksjer

• Omvendt mor- datterfusjon (mor går ned i datter) – må

gjennomføres etter de alminnelige regler, selv om resultatet blir det

samme som ved mor-datterfusjon. Kan ikke gjennomføres hvis mor

har negativ egenkapital.

1. Fusjonstyper forts.

• Trekantfusjon - aksjonær i overdragende selskap mottar vederlag i

det overtakende selskapets morselskap

Morselskapet må eie mer enn 90% i datterselskapet

(overtakende selskap)

Fordringsmodellen – utstedelsen av aksjer i mor balanseres

med en fordring fra mor mot datter.

• «Firkantfusjoner» omfattes ikke (aksjonærene i overdragende mottar

aksjer i et annet selskap enn overtakende selskap eller morselskap

i et konsern).

2. Fisjonstyper – aksjeloven kap. 14

• Fisjon – overføring skjer til ett eller flere nystiftede selskaper

• Horisontal likedelingsfisjon: aksjonærene forblir de samme i

nystiftede selskapene og med samme eierandeler

Eks: ett selskap 50/50 fisjoneres til to selskaper som begge

eies 50/50 av de samme aksjonærene

• Horisontal skjevdelingsfisjon – aksjonærene skiller lag. Én

aksjonær/aksjonærgruppe overtar en del av det tidligere selskapet

Eks ett selskap 50/50 deles i to med to eiere som eier hvert

sitt selskap.

• Konsernfisjon

Oppadgående konsernfisjon – fisjonerende selskap fordeles

på et eller flere selskap som eier hele førstnevnte selskap.

Forenkelt prosess (parallell til mor-datterfusjon)

2. Fisjonstyper – aksjeloven kap. 14 forst.

• «Fisjons fusjon» – en del av selskapets eiendeler overføres til et eller

flere eksisterende selskaper

Kan gjøre det samme ved å først fisjonere til nystiftet selskap,

så fusjonere inn i eksisterende selskap. Poenget er at man gjør

dette i en operasjon – derav fisjon-fusjon

• Vertikal fisjoner (skille ut eiendeler og overføre til et datterselskap) –

omfattes ikke.

Kan oppnå det samme skattefritt via reglene om skattefri

konsernintern overføring

Drift AS Datter

Holding AS

- Drift fusjoneres inn i datter

- Aksjonær får vederlag i form av

aksjer i morselskapet

- Man får etablert et konsern,

typisk i forkant av salg av

aksjene i drift

- Gjennomskjæring? Nei, jf

Conoco-Phillipsdommen, Rt.

2014 s. 227

3. Litt nærmere trekant fusjoner

4. Litt nærmere «drop down»

• Drift AS fisjoneres (nytt

søsterselskap/”Hjelpe AS”)

• Hjelpe AS fusjoneres inn i ett

eller flere nystiftede

datterselskap til Drift AS med

vederlagsaksjer i mor

• Driften blir dermed liggende i

datterselskapet, mens det gamle

driftselskapet i realiteten er blitt

et rent holdingselskapDatter AS

Hjelpe ASDrift AS

3. Selskapsrettslig prosess - fusjon

• Fusjonsplan - Styrene i selskapene som skal delta i fusjonen utarbeider en

plan detaljerte krav til innhold - partsangivelse, åpningsbalanse osv., asl.

§13-1 (div vedlegg som vedtekter og årsregnskaper)

• Revisor avgir uttalelse til fusjonsplanen (tidligst 8 uker før vedtak i GF)

• Rapport - Styret i selskapene utarbeider en rapport om fusjonen og hva den

vil bety for selskapene, begrunnelse, betydning for ansatte osv, jf asl. §13-9

• Redegjørelse - Styret i selskapene utarbeider en redegjørelse for

fusjonsplanen.

• Revisor bekrefter redegjørelsen

3. Selskapsrettslig prosess - fusjon

• Drøftelse med ansatte – så tidlig som mulig

• Fusjonsplan og øvrige dokumenter sendes aksjonærene (senest 2 uker før GF)

• Styremøte for godkjennelse – fusjonsplan godkjennes og besluttes fremlagt for

GF i begge selskaper

3. Selskapsrettslig prosess –

fusjon forts

• Generalforsamling – fusjonsplanen godkjennes med flertall som for

vedtektsendring (normalt 2/3)

• Melding Brønnøysund – Senest 1 mnd etter godkjent fusjonsplan.

• Kreditorvarsel – utstedes av Brønnøysund – 6 ukers frist for

innsigelser fra kreditorene

• Melding om ikrafttredelse – Overtakende selskap melder

ikrafttredelse til Brønnøysund. Trer i kraft når meldingen er

registrert.

• Fusjon vil i praksis ikke kunne tre i kraft før 12-13 uker etter at

styrene har utarbeidet fusjonsplan.

Del II - skatt

1. De viktigste skattereglene

• Hovedregel – fusjoner og fisjoner er skattepliktige.

• Unntak – reglene om skattefrie fusjoner og fisjoner i skatteloven

kap. 11. Gjelder for selskaper hjemmehørende i Norge.

• Skattefriheten gjelder ikke annet vederlag enn aksjer (f.eks kontant

tilleggsvederlag (inntil 20%)

• Aksjeselskaper, deltagerlignede selskaper,men også visse andre

typer på ulovfestet grunnlag. I det følgende aksjeselskaper

• HOVEDREGEL: - Må være lovlig (i samsvar med aksjelovens- og

regnskapslovens regler

2. Rett og plikt til skattemessig

kontinuitet, jf sktl. §11-7

Hva er skattemessig kontinuitet

Selskapsnivå: Overtakende selskap viderefører

skattemessige verdier og ervervstidspunkter på de eiendeler

og gjeld som overføres

Eiernivå: Kontinuitet på inngangsverdi = inngangsverdi og

ervervstidspunkt selskapsandeler videreføres på aksjene

man erverver ved fisjon/fusjon.

3. Særlig om fordeling ved skattefri

fisjon, jf sktl. §11-8

• «Ved fisjon skal nominell og innbetalt aksjekapital fordeles i samme

forhold som nettoverdiene fordeles imellom selskapene»

Dvs i samme forhold som de faktiske verdiene man er enige

om (virkelig verdi)

Skal forhindre verdiforskyvninger mellom aksjonærene som

ledd i fisjonen

Gjelder kun kapitalnedsettelsen i det overdragende

selskapet og ikke kapitalforhøyelsen i det overtakende

selskapet.

4. Særlig om konsernfusjon/fisjon -

fordringsmodellen, jf sktl. §11-7

(2) og (3)

• Regelen gjelder fusjons/fisjonsfordringer, som benyttes som

grunnlag for kapitalforhøyelse i morselskapet ved trekantfusjoner og

trekant fisjoner.

• Skattemessig verdi på fordringen settes lik skattemessig verdi på

egenkapitalen som overføres ved fusjonen eller fisjonen

• Gevinst ved realisasjon av fordringen er skattepliktig for

morselskapet. Det gis fradrag for tap.

• Konsernbidragsreglene – NB må være i skattekonsern når

fordringen gjøres opp!

4. Særlig om konsernfusjon/fisjon -

fordringsmodellen, jf sktl. §11-7

(2) og (3) forts.

• Pålydende verdi av fordringen vi tilsvare den regnskapsmessige

verdi av egenkapitalen som overføres ved fusjonen/fisjonen.

• Regelen om at fordringens inngangsverdi skal være lik skattemessig

verdi av egenkapitalen, er til for å forhindre at ubeskattede midler

deles ut.

5. Særlig om virkningstidspunkt, jf

sktl. §11-10

• Virkningstidspunkt selskapsrettslig – når ikrafttredelse av

fusjon/fisjon er registrert i Brønnøysund

• I praksis aksepteres 1.1 skattemessig og regnskapsmessig i de

fleste tilfeller.

6. Særlig om skattelovens §14-90

• Bortfall eller oppgjør av generelle skatteposisjoner ved

skattemotiverte transaksjoner

• En særskilt gjennomskjæringsregel – kun krav om at «utnyttelse av

den generelle skatteposisjonen er det overveiende motiv for

transaksjonen.

• Faller bort hvis representerer en skattefordel (f.eks fremførbart

underskudd»

• Inntektsføres uten rett til avregning mot underskudd dersom den

representerer en skatteforpliktelse

Del III - regnskap

Regnskapsregler – de viktigste

• Skal regnskapsmessig føres som en egenkapitaltransaksjon, jf

regnskapsloven §5-13. Det samme gjelder fisjoner, selv om det ikke

er egne regler om dette i regnskapsloven

• NRS 9 (Fusjon), NRS (F) (fisjon), samt IFRS 3

Virksomhetssammenslutninger.

• Hovedregel: transaksjon (virkelige verdier)

• Kontinuitetsunntak i mange tilfeller, jf regnskapsloven §5-16

• Små foretak kan føre en fusjon/fisjon etter kontinuitetsprinsippet, jf

regnskapsloven §5-16. Gjelder ikke hvis inngår i konsernregnskap,

jf §3-6.

Del IV – noen praktiske forhold

Praktiske forhold – må avklare

• Avtaler og kontrakter (f.eks långivere, leverandører osv) –

informasjon/samtykke

• Samarbeidspartnere

• Konsesjoner

• Merverdiavgift (ikke regler om kontinuitet – justeringsforpliktelser

mv)

• Meldeplikt til konkurransetilsynet

• Tinglysning fast eiendom (kan i de fleste tilfeller få fritak for

dokumentavgift)

Praktiske forhold – må avklares

forts.

• Immaterielle rettigheter – registrering

• Biler mv.

Takk for oppmerksomheten!

Kontaktdetaljer:

Toralv Follestad - Brækhus Advokatfirma DA

Web: www.braekhus.no

Epost: follestad@braekhus.no

Mobil: 995 68 565