La Fianza

• Concepto: 2335. mas que una ob es un ctto. (acreedor y fiador), siempre es ctto. Otra cosa es el origen.

• Características: – Consensual: RG, ojo art 1708. exc. Fianza guardador. E.P.,

mercantil (escrito), penal, E.P. – Unilateral: fiador. – Gratuito: acreedor. Somarriva (esencia), incluso si hay

remuneración entre deudor y fiador. 1440 (parte se grava en favor de otra)., Lopez S.M. indica que oneroso es utilidad, independiente si es de la parte o tercero. • Bilateral y oneroso si paga el acreedor. (ctto innominado) ojo.

Fianza no es donación. • Ojo. Culpa leve aun cuando es gratuito.

• Accesorio: ctto garantía. Por ello.– Extinguida ob principal igual fianza. Nulidad. Que pasa con la incapacidad

del deudor?– Fiador puede oponer excepciones de la ob principal (2354) ojo. Reales, no

personales. – OJO. No puede ser mas gravosa. Monto o tiempo, lugar, modalidades,

clausula penal etc. Ej. OJO, PERO SI MAS EFICAZ. 2344 inc 2. – Tiempo. Deuda pura y simple. Fiador, plazo. – Lugar: 2344 domicilio. – Condición: deuda condicional, fianza pura y simple. – Forma de pago. – Pena:

• Clausula penal para fiador y no deudor principal. • Ambos tienen pena, pero la del fiador es mas grave.

• Patrimonial: 2352. transmisibles a herederos.• No es ctto condicional: ojo, ob directa con el

acreedor. • Subfianza o fianza para el fiador: inc 2 art

2335. subcontrato. – Imp? Si se extingue fianza por confusión, se

mantiene la subfianza. 2383. por que? Beneficio acreedor.

Clasificación.• A) Convencional, legal o judicial. (criterio, ob del deudor de

rendir fianza)– Legal: poseedores provisorios muerte presunta. Art 89– Guardadores. 374– Usufructo, caución para tener la cosa fructuaria– Judicial: juez, pero SOLO cuando norma legal lo permita.

• Fiduciario art 775• Obra ruinosa: 932• 1292 caución a quien deba pagar un legal

Ojo. Se rigen por las reglas de la convencional salvo: legal y judicial puede sustituirse por caución real. fianza judicial. Sin beneficio de excusión. 2358 N° 4

• B) personal, hipotecaria o prendaria. • Personal (fianza simple) : obliga a todos los bienes en

cump de ob principal• Hipotecaria y prendaria: todos sus bienes y además

hipoteca y prenda frente al acreedor. • Ojo. En la fianza simple, dos acciones: una contra el

deudor y otra contra el fiador.• En la prendaria e hip: la principal, la del constituyente y

la de preferente (real) – Si se ejerce acción real: no beneficio de excusión ni división.

• C) limitada e ilimitada: 2367 inc 3. – Si esta determinada a que obligación garantiza o a que

suma de dinero determinada.– Ilimitada: cuando se extiende a toda la ob principal con

intereses y cotas. (2347) 2343 y 2344.

– Silencio? No mas alla que del tenor de lo expreso. 2347. – Por ello fiador se obliga: pago capital, intereses y costas.

Pero No las intermedias entre req al deudor y el req a el.

• D) Simple y solidaria: – Aquella que da beneficio de excusión y de división.– Solidaria: aquella en que no tiene beneficio de

excusión y si son varios el de división.

– Importancia del interés en la solidaridad.

Requisitos de la fianza. • A) consentimiento de las partes: ctto consensual pero NO

se presume. Art 2347• Requiere expresa manifestación. Pero del acreedor reglas

generales (expresa o tácita) • Que pasa con la voluntad del deudor? No interviene. 2345. • Por ello, si sabia, se entiende que hay mandato entre ellos.• Si no sabia, agencia of. • Imp? Acción de reembolso. • Prueba? Reglas generales (limitación valor)

• B) capacidad del fiador: – 2350. capacidad para obligarse. – Situaciones particulares:

• Fianza del sometido a curaduría:• Dec judicial que autorice,• Que se constituya a favor de cónyuge, asc o des. • Causa urgente y grave• Fianza del menor no emancipado: 260• fianza otorgada por el marido casado en S.C.

– Solo bienes propios. Sociales aut mujer. • Fianza en el régimen de part en los gananciales: 1792-3. aut del

otro cónyuge, sanción N.R.

• Objeto fianza: ob de la ob es pagar cantidad de dinero. 2343 inc 3. por ello. Si la ob consiste en entregar una cosa. Es un ctto innominado. – Ob dar: suma de dinero– Ob de hacer o no hacer: idp por la infracción.

• Causa de la fianza: ideas clásicas. Buscarlas en relación deudor y acreedor.– Si es fianza gratuita: mera liberalidad.– Si es remunerada. Pago del fiador.

• Existencia ob principal: (ctto accesorio)– Puede ser civil o nat (sin beneficio exc ni reembolso 2358)– La ob principal Puede ser pura y simple o a modalidad.– Puede ser presente o futura art 2339.

• Futura, derecho de retracto hasta que exista la ob prinicpal. Pero ojo. Solo de buena fe. (reglas mandato 2173) si quiere retractarse, debe dar aviso y notificante.

• Obligados a rendir fianza: 2348. 2349. – Deudor si lo estipula el acreedor.– Deudor cuando facultades económicas

disminuyan… hace peligrar el cump de la ob.– Deudor que se tema que de ausente del estado. – Deudor insolvente.

Req del fiador.

• 2350,• A) Capacidad para obligarse: • B) Bienes suficientes para hacer efectiva la

fianza: regla aplicable. Bienes raices. Pero no todos.– Fuera territorio, hipotecas gravosas, sujeto a cond

resol, embargados, litigioso, exc. Fianza mercantil, deuda afianzada es módica.

– C) estar domiciliado dentro de la juris de la C.A.

Fx contrato de fianza.

• Fx entre acreedor y fiador• Fx entre fiador y deudor• Fx entre co fiadores.

Fx entre acreedor y fiador: • Hqd, antes y después de la reconvención de pago.• Antes: derecho a pagar deuda• Despues: defensas que cuenta el fiador.

• 1) Antes del requerimiento de pago: – A) Pago anticipado por fiador: plazo? 2373. (puede privar de

defensas al deudor. – Ojo. Hqd si avisa o no al deudor: si no da aviso, excepciones

del deudor al fiador (mismas acreedor 2377 inc1) ademas. Si paga sin aviso y paga deudor no hay acción de reembolso inc 2. pero si contra acreedor.

• B) derecho para exigir al acreedor que accione contra deudor. 2356.

• Insolvencia posterior de deudor? Fiador no responde por aquello.

• Somarriva (excusión anticipada) • Forma? Ley no lo dice. Se recomienda

judicial.

• 2) efectos luego de requerido de pago por acreedor. (defensas)

• Beneficio excusión• Beneficio de división• Excepcion de subrogación• Excepciones reales o personales.

• Beneficio excusión: se diriga antes al deudor principal. 2357.

• Fiador que no tiene este beneficio: 2358– Cuando se renuncia expresa o tácitamente. Art 12. doctrina

agrega la tácita. Subfiador? Art 2360– Cuando se obliga como codeudor solidario– Cuando la ob es natural:– Cuando es ordenada por el juez. – Ademas:– No la tiene el fiador hipotecario. 2429 y 2430.– Deudor en quiebra o insolvencia.

• Casos en que se debe respetar el beneficio: (recordar, facultad del fiador oponer beneficio)

• 1) Cuando se estipula expresamente• 2) 2365 inc 2, cuando solo de ob a pagar la parte

de la deuda que no puedo obtener del deudor. – Por ello, requiere de expresa mención.– No es responsable de insolvencia del deudor si: – Acreedor tiene medios suficientes para hacerse pagar.– Cuando fue negligente de servirse de ellos.

Requisitos para que opere el beneficio. 2358

• Fiador no debe estar privado del beneficio de excusión.

• Que se interponga en tiempo oportuno. 2358 N° 5.. Cuando? Luego de ser requerido. (exc dilatoria) (plazos del juicio) exc. Cuando no tenia bienes deudor y despues adquiere (incidente) OJO. Se interpone una vez. 2363.

• Fiador debe indicar bienes del deudor prinicipal: cuales? Todos salvo 2359.

• Ojo. Acreedor tiene derecho a que fiador anticipe costos de la excusión. 2361. a falta de acuerdo, juez.

• Ojo. Caso en que puede ser excutidos bienes de varias personas.

• Caso subfiador: excusión deudor principal y fiador. 2366.

• Codeudores solidarios y uno dio fianza. Fiador puede señala bienes del que dio fianza y otros codeudores. Critica Somarriva, inconsecuente con 2372. – Ojo. Fiador de uno, es de todos.

Efectos beneficio excusión

• Retarda la persecución del fiador. • Queda ob a perseguir al deudor principal. Pero

Puede disminuir o extinguir la resp del fiador.– 2365 solo en cuanto al valor que exceda cuando

opuso excusión. Si eran suficientes no tiene resp.• Si los bienes no son suficientes, acreedor solo

debe recibir pago parcial. Y persigue a fiador por el saldo. 2364.

B) El beneficio de division

• 2367 (pluralidad de fiadores) derecho que tienen para exigir que la deuda se divida por partes iguales y por tanto se le reciba solo la cuota que corresponda en la ob.

• Req: – Fiador no debe haber renunciado al beneficio. 2378. si paga

todo, subrogación derecho acreedor restantes fiadores.– Que no sean fiadores solidarios. 2367. 1511 inc 2. – Misma deuda y mismo deudor. 2368.

• Ojo. No es necesario obligarse al mismo tiempo.

efectos.

• Deuda se divide por partes iguales (R.G) 2367 inc 1.

• Exc.– 2367 inc 3. caso en que un fiador limita a un

monto su resp. Los otros soportan cuota mayor a la deuda.

– Fiador insolvente, grava a los otros. (deben soportar su cuota) 2367 inc 2. exc. Si tiene subfiador.

Excepción de subrogación

• 2355 y 2381 inc 2. • Facultad de rebajar de la demanda todo lo que pudo

obtener del deudor u otros fiadores en caso de que el fiador no pueda subrogarse en las acciones contra ellos o cuando las haya perdido por hecho o culpa suya.

• Fund: – Para algunos resp extracontractual– Para otros ctto. (discutido) Somarriva la ley.– Manifestación principio 1546 (ctto ejecutarlo de buena fe)

• Quien puede invocarla? Cualquier fiador, incluso solidario (discutido este ultimo por ser deudor directo) Somarriva, el garante hipotecario. 2429.

• Req: – Perdida de acciones por hecho o culpa del acreedor.

2381 inc 2. – Deben existir en manos del acreedor al momento de

constituir fianza. – Deben ser útiles para el fiador. (ej, cancelación de

hipoteca de tercer grado)

• Ojo. Exc no opera de pleno derecho. Si no lo hace se entiende que renuncia. 2355 (fiador “tendrá derecho”

• Que pasa si no la alega, paga, y al dirigirse contra deudor no existen por culpa del acreedor? Somarriva, acción in rem verso contra acreedor para restituir lo que no pudo subrogarse.

Efectos

• 2355 y 2381,• Extinción de la fianza: cuando se pierden por

culpa del acreedor y en caso de haber existido hubiera podido tener un reembolso integro del pago a acreedor.

• Disminución del resp: si las acciones solo habrían reembolsado parte de lo pagado.

• Peso de la prueba? Fiador.

4) Exc reales (ob) y personales (suyas) 2354:

• Exc dolo y violencia: 2354, ojo en la fianza si y en la solidaridad no

• Exc de compensación: exc mixta. Opuesta a uno se extingue a todos. Se convierte en exc real. Diferencia con solidaridad. Opera cuando acreedor demanda a lso demás como si nunca la hubieses interpuesto. En la fianza. En la misma situación y también antes que demanden al deudor principal. Puede oponerla cuando acreedor deba algo al deudor principal.

• Exc de prescripción: puede oponerla incluso cuando el deudor principal la renuncie. 2496. (renuncia produce efecto relativo)

• Ojo. Plazo prescripción de fianza? La misma de la ob. Ojo. Si la ob principal pasa a ser nat, si fiador paga y no alega prescripción no puede accionar. contra deudor principal. PERO. Si la fianza cauciona ob nat fiador debe pagar y no puede entablar acción reembolso.

• Interrupción al fiador o deudor afecta al otro?• Interrupción que opera en deudor: para Meza, no opera en el

fiador. • Fund: código no dice nada, Efectos relativos interrupción, ob del

fiador es distinta que la del deudor, 2381 extinción de la fianza se extingue de la misma forma que ob principal.

• Somarriva, la prescripción de la ob principal, extingue la fianza, por ello si se interrumpe en el deudor se interrumpe fiador. 2381 “reglas generales” cual. La del 2516.

• Interrupción que opera en fiador: fx relativo, o sea deudor puede oponer prescripción. Si no fuera asi. Lo principal sigue la suerte de lo accesorio.

2) Efectos entre fiador y deudor principal.

• Dos momentos. Antes y después de efectuado el pago.

• Antes de efectuar el pago por el fiador:– 2369. tres derechos. – Que deudor obtenga el relevo de la fianza. (exonerar),

en si lo hace el acreedor (deudor no es parte)– Deudor le caucione las resultas de la fianza: o sea que

constituya garantía en su favor. En caso que pague y exija reembolso. (reales o personales) “contrafianza”

– Deudor consigne medios de pago.

• Cuando puede ejercerlos? 2369. – Deudor disipa o aventura bienes. – Deudor se obliga a relevar de fianza dentro de un plazo y esta

cumplido. – Cumplimiento de plazo o cond de la ob principal. (peligro de

que demanden a fiador)– Cuando concurren 5 años desde otorgamiento de fianza. Pero

no la tiene. Si la ob se contrajo por mayor tiempo, o para un ob de duración indet

– Temor fundado de que deudor se fugue y no deje bienes raíces suficientes para el pago de la deuda. (muebles, igual aplica).

• Ob de dar aviso del pago: ambos tienen que dar aviso. Si no lo hacen se aplica 2376 y 2377.

• Si paga deudor : derecho a exigir a deudor reembolso (si paga fiador) deudor puede repetir contra acreedor

• Si paga fiador: puede oponer el deudor exc que tenia contra acreedor. Si deudor paga, fiador no puede solicitar reembolso. Solo acreedor por pago de no lo debido.

• B) efectos entre fiador y deudor después de realizar el pago el primero:

• Acción de reembolso• Acción subrogatoria.• Acciones de mandato si se realiza un encargo.

Acción reembolso.

• 2370. acción personal. • Fundamento: mandato gestión de negocios.• aquella acción que la ley confiere al fiador,

para obtener del deudor principal el reembolso de todo lo pagado por el primero al acreedor, gastos incluidos, a consecuencia de su calidad de fiador de una obligación contraída por el segundo.

Que comprende la acción de reembolso?

• capital.• Intereses: corrientes. • Gastos en que hubiere incurrido: 2347, limites. 2370.– Gastos inconsiderados no. – Gastos sufridos antes de notificar al deudor principal de la

demanda contra fiados. • Perjuicios de otra naturaleza que sufre el fiador: ej si

vende bien bajo el valor. Puede ser intereses y diferencia (Somarriva)

Ojo. Si paga mas de lo debido? No reembolso.

Requisitos.• Fiador debe haber pagado a acreedor. 2370. • Ojo. La tiene incluso cuando paga por medio equivalente.

(compensación, dación en pago)• Pago debe ser util. (completo o parcial) 2375 N° 3• Fiador no debe estar privado de la acción. Casos.

– Cuando paga sin aviso previo el fiador.– Ob natural causionada.– Que pasa con el que paga contra la voluntad del deudor? En principio

no. Salvo que el pago extinga la deuda total o parcialmente. • Debe entablarse oportunamente: antes que hayan prescrito las

acciones. (OJO. Recordar cuando paga antes y la deuda es a plazo)

Contra quien se dirige?

• Un fiador y deudor: solo al deudor.• Un fiador y varios deudores principales: a cada uno de

ellos por su cuota.• Un fiador y varios deudores pero a uno afianzó: solo al

que afianzó. • Un fiador, varios deudores y ob solidaria: a cualquiera

por el total.• Un fiador, varios deudores, afianzó a un y la ob es

solidaria: por el todo pero contra el deudor afianzado. 2372.

Acción subrogatoria:

• 1610 N° 3 acción que confiere la ley al fiador que paga, de manera que pase a ocupar la posición jurídica del acreedor y pueda por ende impetrar ante el deudor principal, los mismos derechos que podría haber invocado el acreedor.

• Req: – Fiador pague a acreedor. – Pago util– Que no este privado de la subrogación.

• Ob natural, • pago sin aviso al deudor y deudor paga

• En que se subroga? 1612.. Los mismos privilegios y garantias. – Pero ojo. Solo el monto pagado. No gastos, intereses y

perjuicios. (acción reembolso)– Si el pago es parcial. Igual naturaleza tiene la acción.

• Contra quien se dirige? 1612– Deudor.

• Codeudores solidarios. Si afianza a todos, todos.• Si afianza a uno. A el todo y a los demás la cuota.

– cofiadores

Prescripción de la acción.

• Para la jurisprudencia: desde que hizo pago.• Somarriva: una cosa es el credito y otra es la

acción. Prescribe la acción desde que se hizo exigible.

Diferencias con reembolso.

Reembolso.

A) No es privilegiada con garantíaB) No da derecho a repetir contra

cofiadoresC) Da derecho a reembolsar, capital,

intereses, gastos e IDPD) Pago parcial. Mismos derechos.E) Prescripción. Desde que hace el

pago.

Acción subrogatoria.

A) 1612 lo establece.B) Derecho a repetir contra

cofiadores.C) Solo pago de la deuda.D) Acreedor goza de privilegio para

obtener el pago del saldo.E) Discutido. Somarriva, desde que

se hizo exigible.

Acción de fiador contra mandante

• Si afianza por orden de tercero tiene acción. 2371.

• Ojo. Es optativo dirigirse contra deudor o madante.

• Si mandante lo indemniza. Este tiene derecho a repetir contra deudor

• Ojo. Si existe mandato, eventualmente derecho a obtener remuneración.

Efecto entre cofiadores:

• En principio obligado solo a su cuota. Pero si paga mas 2378, queda subrogado para exigir reembolso contra cofiadores.

• Requisitos: • Varios fiadores, misma deuda y mismo deudor• Que pague mas de lo que le corresponde.

(idéntica regla si paga por medio equivalente)• Pago util.

• Ojo. Acción subrogatoria: solo por la cuota a cada cofiador y no el total.

• No puede entablarla si acreedor libera a uno. Pero si puede invocar contra acreedor excepcion de subrogación.

• Otras acciones contra ellos? Ley no dice nada. Reglas generales. Acción in rem verso.

• Excepciones de los cofiadores:• Reales.• Personales suyas.• No pueden interponer: personales del deudor,

personales del cofiador que paga en exceso.

Extinción de la fianza.

• Via principal y via consecuencial. 2381 a 2383. relevo, exc subrogación, extinción total o parcial de deuda.

• Pago: sin perjuicio derecho a accionar contra deudor.

• Dación en pago• Novación: exc. • Remisión• confusión