selskabsret kapitalselskaber v/advokat nicholas liebach

SelskabsretKapitalselskaber

v/advokat Nicholas Liebach

Kapitalforhøjelse

Lektion 6 – 25. februar 2010

Dagens program

Kapitalforhøjelse▫ JSC kap. 13

29. september 2009

Selskabsret - Kapitalselskaber

2

KapitalforhøjelseFormål

• Tilførsel af yderligere midler, fx i forbindelse med nye investeringer

• Alternativ til låneoptagelse (fremmedfinansiering)

• Dækning af tabt egenkapital

• Udstedelse af nye aktier som betaling ved virksomhedsopkøb

• Etc.

29. september 2009


3

Kapitalforhøjelse

Formål

KapitalforhøjelseIndledende overvejelser for selskabet - overblik

• Selskabets overvejelser før en kapitalforhøjelse/kapitaltilførsel:

▫ Aktuel eller potentiel kapitaltilførsel

▫ Skal kapitalandelene der udbydes give ejeren umiddelbar kapitalejerstatus eller middelbar kapitalejerstatus

▫ Udbudskursen, tidspunkt, udbud med eller uden fortegningsret m.v.

KapitalforhøjelseTilblivelseskrav til forhøjelsesbeslutningen• De grundlæggende krav til enhver form for aktuel eller

potentiel kapitalforhøjelse:

1) fremgangsmåden ved beslutningen skal iagttage de nærmere krav i SL §§ 154, 156 og 157 (beslutningens tilblivelse)

2) Beslutningen skal indholdsmæssigt tage stilling til en nærmere række forhold i SL § 158 (beslutningens indhold)

3) Et bestemt aspekt af beslutningens indhold, fravigelse af fortegningsretten, er så vigtig, at der findes særskilt bestemmelse om dette, SL § 162 (fravigelse af fortegningsretten)

▫

Kapitalforhøjelse Beslutningens tilblivelse - fremgangsmåde

Procedurekrav ved kapitalforhøjelsen – SL § 156

• Indkaldelse til generalforsamling (ordinær/ekstraordinær) i overensstemmelse med SL kap. 6.

• Fremlæggelseskrav

▫ Ordinær GF: Forslag om kapitalforhøjelse samt eventuelle redegørelser fra bestyrelsen/vurderingsbretning ved apportindskud eller gældskonvertering (SL §§ 160 og 161)

▫ Ekstraordinær GF: Forslag om kapitalforhøjelse, seneste godkendte årsrapport, beretning fra bestyrelsen, erklæring fra selskabets revisor om bestyrelsens beretning samt eventuelle redegørelser fra bestyrelsen/vurderingsbretning ved apportindskud eller gældskonvertering

U: Samtlige aktionærer samtykker i fravælgelse af § 156, stk. 1 og 2.

Krav til indkaldelsen – husk SL § 157


7

Kapitalforhøjelse Beslutningens tilblivelse - fremgangsmåde

• Krav til vedtagelse af kapitalforhøjelser

▫ HR: Generalforsamlingsbeslutning med sædvanlig vedtægsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL §§ 154, stk. 2. og 106, stk. 1

▫ U: Medmindre andre majoritetsbestemmelser er fastsat i selskabets vedtægter


8

KapitalforhøjelseBeslutningens indhold Beslutningen om kapitalforhøjelse

• Minimumskrav til beslutningen – SL § 158• Beslutning om forhøjelse af kapitalen ved tegning af nye kapitalandele skal angive • 1)det mindste og højeste beløb, som kapitalen skal kunne forhøjes med • 2)tegningskursen og kapitalandelenes størrelse eller antal • 3)hvornår de nye kapitalandele giver ret til udbytte og andre rettigheder i kapitalselskabet,• 4)de anslåede omkostninger ved forhøjelsen, som kapitalselskabet skal betale,• 5)den klasse, de nye kapitalandele skal høre til, hvis der er eller skal være forskellige klasser,• 6)kapitalejernes eller andres fortegningsret, samt den eventuelle indskrænkning i de nye

kapitalejeres fortegningsret ved fremtidige forhøjelser, jf. § 162,• 7)tegningsfristen samt en frist på mindst 2 uger fra tidspunktet for afsendelse af underretning til

kapitalejerne, inden for hvilken kapitalejerne skal udnytte fortegningsretten • 8)fristen for kapitalandelenes indbetaling samt, i de tilfælde, hvor fordelingen ikke er overladt til

det centrale ledelsesorgan, reglerne for fordeling ved overtegning af de kapitalandele, som ikke er tegnet på grundlag af fortegningsret

• 9)eventuelle indskrænkninger i de nye kapitalandeles omsættelighed eller pligt for de nye kapitalejere til at lade deres kapitalandele indløse,

• 10)om de nye kapitalandele er omsætningspapirer, og• 11)hvorvidt de nye aktier skal lyde på navn eller ihændehaver


9

KapitalforhøjelseIndskudsformerne• Indskudsformer

▫ (1) Kontant indbetaling

▫ (2) Apportindskud, jf. SL § 160

Bestemmelserne om stiftelse ved apportindskud i SL §§ 36 og 37 finder anvendelse


10

KapitalforhøjelseIndskudsformerne• Indskudsformer (fortsat)

▫ (3) Gældskonvertering, jf. SL § 161

Selskabets gæld ændrer retlig beskaffenhed fra at være fremmedkapital til at blive egenkapital

Hvorfor?

▫ (4) Kombination af kontantindskud/apportindskud/ gældskonvertering


11

KapitalforhøjelseFortegningsretFortegningsret

• Ret til forholdsmæssig tegning af nye andele ved kapitalforhøjelse▫ Hvis en aktionær fx ejer 20% af aktierne, har aktionæren som UP ret til at tegne

20% af de nye aktier, der udstedes som led i kapitalforhøjelsen

Hvornår har en kapitalejer fortegningsret?

▫ HR: Fortegningsret for eksisterende kapitalejere ved kapitalforhøjelse i form af kontant indskud, jf. SL § 106, stk. 1 Ej fortegningsret for eksisterende kapitalejere ved apportindskud eller

gældskonvertering

▫ U: Fravigelse af fortegningsretten til fordel for en eller flere kapitalejere, tredjemand eller medarbejdere i selskabet Fravigelsen kan ske på generalt plan i vedtægterne (SL § 162, stk 3.) eller eller

ved beslutning i det konkrete tilfælde, jf. SL § 162, stk. 2 og 4.


12

KapitalforhøjelseKontant indskud• Vedtægtsbestemt fravigelse af fortegningsretten (kapitalklasser)

▫ Flere kapitalklasser Forskelle i stemmerettigheder eller ret til udbytte Mulighed for, at fortegningsretten kan tilknyttes en bestemt kapitalklasse Ved senere bestemmelser i vedtægterne om fortegningsret for bestemte

kapitalklasser = krav om sædvanlig vedtægtsmæssig majoritet + vedtagelse med 2/3 i hver klasse, jf. SL § 107, stk. 3 om klassemæssige forskydninger (det samme gælder ved ophævelse af fortegningsret)

Eksempler: Forhøjelse af klasse A, hvorved som UP kun A-aktionærerne har fortegningsret Forhøjelse af klasse B, hvorved som UP kun B-aktionærerne har fortegningsret Forhøjelse i klasse A og klasse B, hvorved A-aktionærerne har primær

fortegningsret til A-aktier og B-aktionærerne har primær fortegningsret til B-aktier (først)

Hvis den primære fortegningsret ikke udnyttes fuldt ud inden for en aktieklasse, har A-aktionærerne subsidiær fortegningsret til B-aktier eller omvendt


13

KapitalforhøjelseKontant indskud• Konkret beslutning om fravigelse af fortegningsretten

▫ Beslutning om fravigelse af fortegningsretten i det konkrete tilfælde træffes med sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 162, stk. 2 Fravigelse helt eller delvist (der foreligger en fravigelse, så snart

kapitalejeren ikke kan tegne forholdsmæssigt) Fx til fordel for en eller flere kapitalejere, tredjemand eller

medarbejdere i selskabet

▫ Fravigelsen kan ske som en rettet emission eller i fri tegning


14


▫ Formål og hensyn Afvejning af selskabets interesse i at tiltrække nye investorer

overfor kapitalejerens interesse i at kunne bevare en forholdsmæssig andel af selskabets andele

▫ Resultat HR: Fravigelse af fortegningsret kan vedtages med sædvanlig

vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 162, stk. 2 U: Indholdet af forhøjelsesbeslutningen kan indebære, at

der stilles skærpede krav til vedtagelsen (samtykke) Fx hvor den/de personer, som opnår fortegningsret på

bekostning af kapitalekeren, får adgang til at tegne aktier til favørkurs (formueforskydning) eller forskydning i de forvaltningsmæssige rettigheder.


15


(økonomiske rettigheder)

▫ Vedtagelseskrav ved tegning til markedskurs Sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 106

▫ Vedtagelseskrav ved tegning til favørkurs Fravigelse til fordel for tredjemand

HR: Krav om 9/10 flertal, jf. SL 107, stk. 1, nr. 2

Fravigelse til fordel for andre kapitalejere HR: Krav om samtykke fra de kapitalejere, hvis retsstilling forringes/der ikke begunstige

jf. SL § 45, 1. pkt.

Fravigelse til fordel for selskabets medarbejdere HR: Sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 162, stk. 4 Krav om opfyldelse af betingelserne for en sådan medarbejderordning


16

KapitalforhøjelseKontant indskud• Særligt om medarbejderordninger ASL § SL 162, stk. 4

▫ Anvendelsesområde Omfatter medarbejdere i hovedselskabet samt medarbejdere i dettes

danske/udenlandske datterselskaber

▫ Betingelser Krav om, at der er tale om en generel ordning, hvor alle eller

størstedelen af selskabets medarbejdere opnår adgang til at tegne aktier En ordning, der alene retter sig mod ledelsen, er ikke omfattet af SL § 162, stk. 4. Direktionen og ledende medarbejdere vil e.o. kunne være omfattet, mens

bestyrelsen (med undtagelse af medarbejdervalgte bestyrelsesrepræsentanter) falder udenfor

Baseret på objektive og rimelige kriterier


17

KapitalforhøjelseBemyndigelse til det centrale ledelsesorgan (”DCT”)

• Generalforsamlingen kan træffe beslutning om at bemyndige DCT til at forhøje selskabskapitalen

• Bemyndigelsen indsættes i selskabets vedtægter

• Vedtagelseskrav = de samme, som hvis generalforsamlingen traf beslutningen om kapitalforhøjelsen

• Vilkårene for bemyndigelsen skal fremgå af vedtægterne, jf. SL § 155, stk. 3

• Bemyndigelsen kan meddeles for én eller flere perioder på op til 5 år ad gangen▫ Løber fra datoen for generalforsamlingens afholdelse → beslutningen

(men ikke registreringen) skal ligge inden for den fastsatte periode


18

KapitalforhøjelseBemyndigelse til DCT

• DCT kan udnytte bemyndigelsen helt eller delvist eller helt undlade at udnytte denne

• DCT beslutning om udnyttelse træffes med sædvanlig majoritet, jf. SL § 124


19

KapitalforhøjelseKonvertible obligationer

• Begreb og fremgangsmåde

▫ Selskabet optager lån via udstedelse af obligationer eller andre gældsbreve, der giver långiver ret til at ombytte (konvertere) sin fordring til aktier i selskabet, jf. SL § 167

▫ Låneforholdet foregår på sædvanlige vilkår med forretning m.v., indtil fordringen konverteres til kapitalandele → långiver opnår herefter status som kapitalejer

▫ Vilkårene for konvertering skal være fastsat på forhånd i gældsbrevet Betydelig aftalefried Långiver må dog ikke være forpligtet til at konvertere sin

fordring


20


• Fremgangsmåde (fortsat)

▫ Optagelse af et konvertibelt lån (og dermed udstedelse af konvertible obligationer) skal godkendes af generalforsamlingen, jf. SL § 167, stk. 1 HR: Sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 106

U: Ved fravigelse af kapitalejernes fortegningsret kræves 9/10 flertal, jf. SL § 107. stk. 2., nr. 1.

▫ Vilkårene for konvertering og långivers stilling i forskellige situationer skal fremgå af generalforsamlingsbeslutningen, jf. SL § 167, stk. 3.

▫ Beslutningen skal fremgå af selskabets vedtægter, jf. SL § 168


21


• Bemyndigelse til bestyrelsen – SL § 169

▫ Mulighed for at meddele bemyndigelse til DCT til at træffe beslutning om optagelse af konvertible lån, § 169

▫ Bemyndigelsen samt vilkårene herfor skal optages i selskabets vedtægter, jf. SL § 155, stk. 2

▫ DCTs beslutning om optagelse af lån skal opfylde kravene til kapitalforhøjelser (fx krav om vedtægtsændringer og forbud mod underkurs)

▫ 5-års fristen – SL § 155, stk. 2 DCTs beslutning om at optage lånet og forhøje aktiekapitalen skal ligge inden for 5

års fristen Lånets løbetid er ikke begrænset af 5-års fristen


22

KapitalforhøjelseAktietegningsoptioner/warrants• Indehaveren af en aktietegningsoption gives ret til at tegne aktier i

selskabet ved en fremtidig kapitalforhøjelse

• Udstedes ofte til selskabets ledelse og medarbejdere

• Beslutning om udstedelse af tegningsoptioner/warrants træffes af generalforsamlingen▫ Vilkårene for udnyttelse m.v. skal fremgå af beslutningen▫ Skal samtidig træffe beslutning om kapitalforhøjelsen, jf. ASL § 40a▫ Beslutningen optages i selskabets vedtægter

• Vedtagelseskrav: Som UP 9/10 flertal, såfremt kapitalejernes fortegningsret fraviges


23

KapitalforhøjelseAktietegningsoptioner/warrants

• Mulighed for at meddele bemyndigelse til DCT ▫ Skal både gælde udstedelse af tegningsoptioner/warrants og

gennemførelse af kapitalforhøjelsen

• Bemyndigelsen samt vilkår skal optages i vedtægterne

• Når DCT udnytter bemyndigelsen skal der træffes beslutning om de nærmere vilkår for udstedelsen af tegningsoptionerne

• 5-års fristen – SL § 155, stk. 2

DCTs beslutning om at udstede tegningsoptioner/warrants og forhøje aktiekapitalen skal ligge inden for 5 års fristen

Tegningsoptionernes løbetid er ikke begrænset af 5-års fristen


24

KapitalforhøjelseUdbyttegivende gældsbreve

• Gældsbrev, hvis forrentning helt eller delvis er afhængigt af størrelsen af det udbytte, som selskabets andele giver, eller størrelsen af årets overskud

• Ingen konvertering til kapitalandele

• Intet krav om optagelse i selskabets vedtægter

• Generalforsamlingen træffer beslutning om udstedelsen og kan også bemyndige bestyrelsen hertil

• Eksisterende aktionærer har ingen fortrinsret til at yde lån til selskabet


25

KapitalforhøjelseTegning og accept af tegning• Tegning af kapitalandele ved kapitalforhøjelse

▫ SL §§ 163 og 164▫ Tegnings med forbehold er ugyldigt, SL § 153, stk. 2


26

KapitalforhøjelseFondsemission• Begreb

▫ Selskabet udsteder andele til selskabets ejere uden at disse yder vederlag for andelene (”fondsandele”)

▫ Dispositionen indebærer, at selskabet overfører beløb af selskabets overskud eller reserver til aktiekapitalen, jf. SL § 165 Dog ikke reserve for egne aktier

▫ Det samlede beløb overgår fra de frie reserver til at blive ”bundne” i aktiekapitalen

▫ Skal ske til kurs 100 (kurs pari)

▫ Andelene opnår samme status som eksisterende aktier i selskabet

▫ Der kan også tildeles fondsaktier til selskabet selv på grundlag af en post egne aktier (da der ikke herved sker tegning, men kun tildeling)


27

KapitalforhøjelseFondsemission• Formål

▫ Fx at undlade at belaste selskabets likviditet ved udbytteudlodninger

▫ Sender endvidere positive signaler til markedet, da dispositionen netop udspringer af et overskud på selskabets drift


28

KapitalforhøjelseFondsemission• Fremgangsmåde og bemyndigelse til DTC

▫ Beslutning om udstedelse af fondsaktier træffes af generalforsamlingen Skal opfylde kravene til indhold m.v. i SL § 165, stk. 3 Optages i selskabets vedtægter

▫ Ingen vetoret for DTC (da ingen midler forlader selskabet)

▫ mulighed for at meddele bemyndigelse til DTC jf. SL § 155, stk. 1.


29

KapitalforhøjelseFondsemission• Vedtagelseskrav

▫ HR: Sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 106, stk. 1

▫ U: Samtykke fra aktionærer, som ikke måtte modtage fondsaktier, jf. SL § 45, 1. pkt. (ligeretsgrundsætningen)

▫ Vedtagelseskrav i relation til modtagere Medarbejdere = 2/3 flertal Tredjemand = Samtykke fra samtlige aktionærer Flere kapitalklasser med tildeling til kun én klasse =

Samtykke fra samtlige kapitalejere


30

KapitalforhøjelseFondsemission• Tildelingsperiode og præklusion – SL § 166

▫ Hvis ikke alle berettigede har fremsat anmodning om at få deres fondsaktier udleveret senest 3 år efter registreringen af fondsemissionen, kan bestyrelsen via Statstidende opfordre aktionærerne hertil inden for en frist på 6 måneder

▫ Hvis aktionærerne ikke reagerer inden for 6-måneders fristen, kan aktierne sælges til tredjemand

▫ Provenuet tilfalder selskabet, medmindre aktionæren kræver provenuet udbetalt inden for 3 år efter salgets gennemførelse, jf. SL § 166, stk. 2.


31

KapitalforhøjelseAnmeldelse og registreringFrister

• Anmeldelse af kapitalforhøjelse

▫ Beslutning om gennemførelse af en kapitalforhøjelse skal anmeldes til E&S inden 2 uger, jf. SL § 173, stk. 1.

▫ Anmeldelsen kan først registreres, når andelenes pålydende beløb med tillæg af en eventuel overkurs er fuldt indbetalt, jf. SL § 174 2-ugers fristen løber først fra dette tidspunkt

▫ Anmeldelsen skal dog være indgivet senest 12 måneder efter at forhøjelsesbeslutningen er truffet, jf. SL § 177 stk. 2


32

KapitalforhøjelseAnmeldelse og registrering• Øvrige frister

▫ Tegningsoptioner og konvertible lån Anmeldelse senest 2 uger efter beslutningstidspunktet §§ 175 og 176 om anmeldelse efter udløb af

konverteringsfrist på maksimum 12 mdr. eller ved udløb af hvert regnskabsår

▫ Fondsemissioner 12 måneder, jf. SL § 165, stk. 3.


33

…………………………….Advokat Nicholas Liebach

selskabsret kapitalselskaber v/advokat nicholas liebach

Documents