Gli amministratori nellesocietà di capitali:

funzioni e responsabilità

Roma, 13 aprile 2010Piazzale delle Belle Arti, 2

Commissione diritto societarioDott. Stefano Sirocchi

Le funzioni degli amministratori nelle società di capitale

L’organo amministrativo ha il compito di gestire la società nei limiti e nel rispetto dell’oggetto sociale e nel rappresentarla nei rapporti con i terzi. nel rappresentarla nei rapporti con i terzi. Pertanto le funzioni degli amministratori consistono nella:} Realizzazione dell’oggetto sociale} Gestione della società} Rappresentanza della società

Realizzazione dell’oggetto sociale

} Il primo obiettivo dell’organo amministrativo è la realizzazione dell’oggetto sociale: in particolare per perseguire tale scopo, il codice civile attribuisce agli amministratori la facoltà di compiere tutte le operazioni necessarie o utili, salve le limitazioni legali, statutarie o dettate da decisioni degli organi competenti (ad esempio dettate da decisioni degli organi competenti (ad esempio contenute nell’atto con cui il consiglio d’amministrazione conferisce la delega di alcuni suoi poteri ad alcuni suoi membri).

} Inoltre, il compito della realizzazione dell’oggetto sociale sottende il compimento di atti preordinati al soddisfacimento di un interesse economico.

Realizzazione dell’oggetto sociale

} Come è possibile stabilire se un atto rientra o meno nell’oggetto sociale?La valutazione andrà fatta in base alla fattispecie concreta esistente al momento in cui l’atto è stato posto in essere considerando i suoi effetti sia giuridici, pratici ed economici.economici.Ad esempio, può essere compatibile con l’oggetto sociale:

- Il compimento di un atto a titolo gratuito, se esiste un interesse indiretto per la società;

- La remissione di un debito, ove ve ne siano valide ragioni economiche.

Gestione della società

Per legge la gestione della società spetta in via esclusiva agli amministratori, che devono dunque permettere il regolare funzionamento interno della società, tenuto conto degli obblighi in materia societaria, ai quali si aggiungono quelli fissati in materia fallimentare, tributaria, lavoristica, bancaria, ambientale e urbanistica.lavoristica, bancaria, ambientale e urbanistica.

D’altra parte l’organo amministrativo, seppure nel rispetto dei limiti e dei divieti posti dalla legge, dallo Statuto e dall’oggetto sociale, gode – salvo deroghe – di una competenza generale per l’esecuzione di tutti gli atti di ordinaria e straordinaria amministrazione.

Gestione della società

Nello svolgimento dell’attività di gestione della società di capitali, l’organo amministrativo, avrà:

} Poteri (e rapporti con l’assemblea)} Poteri (e rapporti con l’assemblea)} Doveri} Diritto al compenso

Gestione della società: diritti e doveri degli amministratori

§ I diritti e gli obblighi degli amministratori sono regolati dallenorme sul mandato (art. 2260 c.c.).

§ Il mandato si presume oneroso.La misura del compenso, se non è stabilita dalle parti, è§ La misura del compenso, se non è stabilita dalle parti, èdeterminata in base alle tariffe professionali o agli usi; inmancanza, è determinato dal giudice.

Gestione della società: i poteri degli amministratori

L'organo amministrativo ha tutti i poteri di ordinaria e straordinaria amministrazione, esclusi quelli che la legge o lo statuto riservano espressamente ai soci (Cass. 26 marzo 1997 n. 2674).

Rientrano tra gli atti di ordinaria amministrazione quelli che Rientrano tra gli atti di ordinaria amministrazione quelli che sono afferenti alla “normale” gestione dell’impresa, tenuto conto:

- della tipologia di attività svolta - e delle dimensioni della stessa.

Gestione della società: i poteri degli amministratori} Sono considerati atti di straordinaria amministrazione:

- gli atti che modificano le strutture tecnico – organizzative dell’impresa(Cass. 18 ottobre 1997 n. 10229);

- gli atti di disposizione e alienazione dell’azienda, dei segni distintivi, dei beniimmobili strumentali e di rinnovo radicale degli impianti (Cass. 18 giugno1987 n. 5353);

- la cessione di brevetti;- la cessione di brevetti;

- l’apertura o la chiusura di sedi o di stabilimenti;

- l’inizio di una nuova attività produttiva, pur prevista dall’oggetto sociale;

- l’assunzione di finanziamenti per trasformazioni strutturali o di importomolto rilevante rispetto al patrimonio sociale (De Gregorio, Ferri, Monelli);

- gli atti che alterano la consistenza o mettono in pericolo l’integrità delpatrimonio o comportano rischi non normali per il tipo di attività sociale.

Gestione della società: i poteri degli amministratoriCaso pratico n.1: clausola dello Statuto di una società a

responsabilità limitata che limita i poteri degli amministratori

L'organo amministrativo ha tutti i poteri per l'amministrazione della società fatta eccezione per il compimento dei seguenti atti per i quali sarà necessaria la preventiva autorizzazione risultante da decisione dei soci:

- acquisto e alienazione di beni immobili nonché costituzione, - acquisto e alienazione di beni immobili nonché costituzione, modificazione ed estinzione di diritti reali immobiliari;

- assunzione di finanziamenti e mutui ipotecari;

- cessione a terzi sia in proprietà che in gestione dell'azione da sociale o di rami della stessa.

Gestione della società: i poteri degli amministratori} Caso pratico n. 2: atto di nomina con limitazione dei poteri degli

amministratori di una società di capitali (estratto del verbale dell’assemblea dei soci)

L'Assemblea all'unanimità delibera di nominare amministratore della società il socio ....., nato a ..... il ..... e residente a ..... in via ..... n. ..... L'amministratore, ai sensi dell'art...dell'atto costitutivo avrà il potere di amministrare e rappresentare la società fatta eccezione per il compimento dei seguenti atti:

vendita e permuta di immobili; assunzione e cessione di partecipazioni in altre vendita e permuta di immobili; assunzione e cessione di partecipazioni in altre società od imprese; assunzione di fidi bancari superiori a Euro......; accensione di mutui in genere; assenso ad iscrizioni ipotecarie; assunzione in genere di obbligazioni cambiarie con la sola eccezione della accettazione di tratte di fornitori a fronte di forniture di merci o macchinari o prestazioni di servizi rientranti nell'oggetto sociale e della girata per l'incasso o sconto bancario; concessioni di fidejussioni e prestazioni di avalli in favore di terzi;

per i quali sarà necessaria la preventiva autorizzazione da parte della assemblea dei soci.

Caso pratico n. 3: attribuzione di cariche e conferimento di incarico speciale ad un amministratore (estratto verbale del consiglio di amministrazione)

Ai sensi dell'art...... dello Statuto Sociale, delibera di nominare Consigliere Delegato il Consigliere..... conferendoglipoteri di ordinaria gestione degli affari sociali. In particolare è attribuito al predetto Consigliere un incaricospeciale con delega relativamente alle materie di pianificazione finanziaria e relativi scostamentinonché delega per la gestione finanziaria, anche conferendo opportuni incarichi a collaboratori esterni. Ladelega per la gestione finanziaria - nel rispetto delle normative che disciplinano questa materia riguardo alleimprese di assicurazioni - è relativa in dettaglio ai seguenti poteri da esercitare in firma libera:

1) acquistare e vendere titoli di Stato o garantiti dallo Stato, obbligazioni non convertibili e titoli similari;

2) acquistare, sottoscrivere e vendere, dare e prendere a riporto azioni, obbligazioni convertibili, quote dipartecipazione in società ed enti, quote di partecipazione in fondi comuni di investimento e titoli di credito ingenere; sono in ogni caso riservati al Consiglio di Amministrazione i poteri per acquistare e venderepartecipazioni di controllo in altre società o enti;

………………

I poteri per l'ordinaria gestione degli affari sociali, da esercitare in firma libera come sopra stabilito, comprendono inogni caso anche:

a) amministrare gli immobili e le proprietà fondiarie della Società, stipulare e risolvere contratti di locazione e diaffittanza di qualsiasi tipo nonché stipulare e risolvere i relativi contratti di appalto e di fornitura; rappresentare lasocietà per tutto quanto concerne il suo patrimonio immobiliare e fondiario presso amministrazioni pubbliche oprivate, per ottenere concessioni, autorizzazioni, permessi, proroghe;

b) stipulare contratti di appalto, firmare progetti e capitolati per la costruzione, trasformazione, ripristino emanutenzione degli immobili della Società a destinazione abitativa, con il limite di E..... per ogni operazione,provvedendo, ove occorra, all'acquisto delle relative forniture;

……

Nell'ambito di tutti i poteri di ordinaria amministrazione conferitigli, il predetto Consigliere può conferire incarichi eprocure per singoli atti o categorie di atti a terzi, incluse persone giuridiche o società di persone.

Gestione della società: i poteri degli amministratori

Interessi degli amministratori} L’amministratore deve dare notizia agli altri amministratori e al collegio

sindacale di ogni interesse che, per conto proprio o di terzi, abbia in unadeterminata operazione della società, precisandone la natura, i termini,l’origine e la portata (art. 2391 c.c.).

Caso pratico n. 4: Conflitto di interesse (estratto verbale delCaso pratico n. 4: Conflitto di interesse (estratto verbale del

consiglio di amministrazione)

Prima di iniziare la trattazione del primo punto all'ordine del giorno chiede laparola l'Amministratore ... il quale comunica agli altri amministratori e alcollegio sindacale che nell'operazione deliberanda sussiste un interesseproprio, in quanto si viene a trovare, da oltre tre anni, nella posizione diAmministratore delegato della società contraente. Costituendo l'operazione,per la sua portata, un atto di rilevanza economica non indifferente, ritiene didover fornire e di inserire a verbale la presente dichiarazione.

Gestione della società: le attività degli amministratori

Rapporti con l’assemblea: L’organo amministrativo ha il compito di dareesecuzione alle delibere assembleari con riguardo sia alla gestione internadella società sia ai rapporti con i terzi. Gli amministratori inoltre possonoaffidare spontaneamente all’assemblea la decisione sul compimento diattività ad esso riservate.

Autorizzazioni obbligatorie dell’assemblea ordinaria Per alcuni atti(acquisto di beni o crediti, acquisto di azioni proprie, rinuncia all’azione diresponsabilità), l’organo amministrativo deve ottenere l’autorizzazionepreventiva dell’assemblea ordinaria. La mancata autorizzazione è sempreopponibile ai terzi da parte della società.

Gestione della società: obblighi degli amministratori

} Gli amministratori hanno diverse ed eterogenee competenze disciplinatedalla legge e che consentono il regolare svolgimento della vita sociale.

} Il mancato rispetto delle prescrizioni di legge da parte dell’organoamministrativo comporta delle responsabilità di tipo civile, penale odamministrativo comporta delle responsabilità di tipo civile, penale odamministrativo, e la possibilità per i soci di denunciare i fatti che ritengonocensurabili al collegio sindacale e al Tribunale.

Gestione della società: gli obblighidegli amministratori

Agire in modo informato e impedire il compimento di atti pregiudizievoli

Tenere i libri obbligatori per la società

Redigere il bilancio d’esercizio e della relazione sulla gestione, nel rispetto dei criteri stabiliti; comunicazione ai sindaci; deposito presso la società

Convocare l’assemblea nelle ipotesi previste dalla legge

Sostituire degli amministratori cessati

Comunicare la rinuncia all’ufficio di amministratore

Permettere al collegio sindacale di svolgere l’attività di controllo

Rispettare gli adempimenti pubblicitari (Registro delle imprese, REA, atti, corrispondenza)

Controllare la stima dei conferimenti di beni in natura e di crediti

Agire contro il socio inadempiente

Rispettare i termini legali nell’esecuzione di: riduzioni di capitale e operazioni straordinarie (fusioni,scissioni)

Richiedere il fallimento quando la società sia in stato di insolvenza, per non aggravare il dissesto

Consegnare i beni e documenti sociali ai liquidatori ed effettuare gli adempimenti di legge alverificarsi di una causa di scioglimento della società

Gestione della società: obblighi degli amministratori

Conferimento di beni in natura e di crediti

Gli amministratori devono controllare le valutazioni contenute nella relazionedi stima per i conferimenti in natura o di crediti, entro il termine inderogabiledi 180 giorni dall’iscrizione della società nel registro delle Imprese (art. 2343 c.3 c.c.). Se sussistono fondati motivi (ad esempio quando le valutazionidell’esperto non corrispondono agli effettivi valori riscontrati), essi devonodell’esperto non corrispondono agli effettivi valori riscontrati), essi devonoprocedere alla revisione della stima.Finché la relazione non è stata controllata, le azioni corrispondenti aiconferimenti oggetto del controllo sono inalienabili e devono restaredepositate presso la società.In mancanza del controllo entro il termine, gli amministratori possono esseresoggetti ad azione di responsabilità per il danno arrecato al conferente.

Obbligo degli amministratori di agire in modo informato ex art. 2381

Gli organi delegati all’organizzazione della società hanno un obbligo generaledi fornire informazioni sull’andamento della gestione e sulla sua prevedibileevoluzione, oltre che sulle operazioni di maggior rilievo effettuate dalla societàe dalle sue controllate. A tale dovere degli organi delegati fa riscontro ildovere generale, di tutti gli amministratori (e dunque anche quelliformalmente nominati, che non si occupano nella realtà della gestione dellasocietà), di agire in modo informato (art. 2381 c.c.). Ogni amministratore,società), di agire in modo informato (art. 2381 c.c.). Ogni amministratore,pertanto, può chiedere agli organi delegati che in consiglio siano forniteinformazioni relative alla gestione della società. Può inoltre esaminare econtrollare i documenti sociali e compiere atti di ispezione.

Obbligo degli amministratori di agire in modo informato ex art. 2381

Sulla base delle informazioni ricevute, il consiglio di amministrazione deve quindi:

ü valutare l’adeguatezza dell’assetto organizzativo,amministrativo e contabile della società;

ü esaminare i piani strategici, industriali e finanziaridella società, quando elaborati;

Tutti gli amministratori sono solidalmente responsabili se, essendo a conoscenza difatti pregiudizievoli, non hanno fatto quanto potevano per impedirne il compimento oeliminarne o attenuarne le conseguenze dannose (art. 2392 c. 2 c.c.).

della società, quando elaborati;

ü valutare, sulla base della relazione degli organidelegati, il generale andamento della gestione.

Compensi degli amministratori (art. 2389 c.c.)Art. 2389 - Compensi degli amministratori

I compensi spettanti ai membri del consiglio di amministrazione e del comitato esecutivo sono stabiliti all'atto della nomina o dall'assemblea.

Essi possono essere costituiti in tutto o in parte da partecipazioni agli utili o dall'attribuzione del diritto di sottoscrivere a prezzo predeterminato azioni di futura emissione.emissione.

La remunerazione degli amministratori investiti di particolari cariche in conformità dello statuto è stabilita dal consiglio di amministrazione, sentito il parere del collegio sindacale. Se lo statuto lo prevede, l'assemblea può determinare un importo complessivo per la remunerazione di tutti gli amministratori, inclusi quelli investiti di particolari cariche.

Compensi degli amministratori (art. 2389 c.c.)

Caso pratico n. 5: delibera di attribuzione dei compensi all’amministratore unico(estratto verbale)

L’assemblea, all’unanimità dei presenti, con la sola astensione del socio amministratore interessato,delibera di attribuire all’amministratore unico:

- il compenso nella misura di euro ………………….. al lordo delle ritenute fiscali e previdenziali;- l’assegnazione di un’autovettura “Modello tipo cilindrata” per uso promiscuo, da assoggettarsi alrelativo trattamento fiscale e previdenziale;- il diritto a percepire ad avvenuta cessazione della carica per scadenza o revoca del mandato o per- il diritto a percepire ad avvenuta cessazione della carica per scadenza o revoca del mandato o perdimissioni, per ogni anno intero o frazione di anno, un’indennità di fine rapporto fissata in Euro…..

La Società rimborserà, inoltre, all’amministratore le spese di trasferta inerenti al vitto e all’alloggio(oppure in assenza di benefit si può aggiungere: ” e le spese auto per l’eventuale utilizzo della propriaautovettura nei limiti delle tariffe ACI”), per le missioni che dovrà svolgere, per conto della società,fuori dal comune di residenza in Italia e all’estero. Salvo che questi non opti per i rimborsi forfetarinei limiti degli importi deducibili a norma delle leggi tributarie, la Società rimborserà altresì leanticipazioni di spese, sostenute in nome e per conto della Società stessa, necessarie per ilperseguimento dell’oggetto sociale.

Caso pratico n. 6: ripartizione, tra gli amministratori, dell'emolumento complessivo, determinato dall'assemblea (estratto verbale del consiglio di amministrazione)

Sul primo punto all'ordine del giorno il Presidente espone la necessità di fissare gli emolumenti per il presidente del consiglio di amministrazione, per l'amministratore delegato e per gli altri amministratori e ricorda che l'assemblea del ... ha deliberato l'importo complessivo degli emolumenti da assegnare al consiglio di amministrazione in Euro ... per esercizio.

Il Consiglio, dopo breve discussione, sentito il collegio sindacale, col voto unanime degli amministratori presenti, delibera:amministratori presenti, delibera:

(di assegnare al presidente del consiglio di amministrazione, un emolumento annuo, da liquidare trimestralmente in via posticipata, di Euro ....;(di assegnare all'amministratore delegato, un emolumento annuo, da liquidare trimestralmente in via posticipata, di Euro ....;

oppure:Su proposta del Presidente e sentito il parere del Collegio Sindacale, il Consiglio delibera di attribuire all'Amministratore Delegato....., giusta l'art. 2389, comma 2 c.c. un compenso annuo di Euro......

Divieto di concorrenza (art. 2390 c.c.)

Art. 2390 - Divieto di concorrenza

Gli amministratori non possono assumere la qualità di soci illimitatamente responsabili in società concorrenti, né esercitare un'attività concorrente per conto proprio o di terzi, né essere amministratori o direttori generali in società concorrenti, salvo autorizzazione dell'assemblea.

Per l'inosservanza di tale divieto l'amministratore può essere revocato dall'ufficio e risponde dei danni.

Esempio di clausola dello statuto.Non si applica agli amministratori il divieto di concorrenza di cui all'articolo2390 del codice civile.

Responsabilità civile degli amministratoriTipologie di responsabilità civile

verso la società (ex art. 2392)

- Contrattuale- Responsabilità per inadempimento

Responsabilità solidale con esclusione degli amministratori dissenzienti ed esenti da colpa.

verso i creditori sociali (artt. - Contrattuale Responsabilità per verso i creditori sociali (artt. 2394 e 2394-bis)

- Contrattuale- Extracontrattuale

Responsabilità per l’inosservanza degli obblighi inerenti la conservazione dell’integrità del patrimonio sociale

verso i singoli soci o terzi (art. 2395)

Extracontrattuale Responsabilità per gli atti illeciti, dolosi o colposi che determinano un danno al patrimonio del singolo socio o del terzo.

Azione sociale di responsabilità esercitata dalla società

} L'azione di responsabilità contro gli amministratori viene promossa in seguito a deliberazione dell'assemblea, anche se la società è stata posta in liquidazione.

} La deliberazione concernente la responsabilità degli amministratori può essere presa, in occasione della discussione del bilancio, anche può essere presa, in occasione della discussione del bilancio, anche se non è indicata nell'elenco delle materie da trattare, quando si tratta di fatti di competenza dell'esercizio cui si riferisce il bilancio medesimo.

} L'azione di responsabilità può anche essere promossa a seguito di deliberazione del collegio sindacale, assunta con la maggioranza dei due terzi dei suoi componenti.

Azione sociale di responsabilità esercitata dalla società

Termine prescrizione dell’azione sociale di responsabilità esercitata dalla società

} L'azione può essere esercitata entro cinque anni dalla cessazione dell'amministratore dalla carica.

Conseguenze deliberazione dell’azione sociale di responsabilitàConseguenze deliberazione dell’azione sociale di responsabilità} La deliberazione dell'azione di responsabilità comporta la revoca dall'ufficio degli

amministratori contro cui è proposta solo se è stata presa col voto favorevole di almeno un quinto del capitale sociale. L'assemblea stessa è tenuta a provvedere alla sostituzione degli amministratori revocati.

La determinazione dell'inadempimento degli amministratori} Gli amministratori devono adempiere i doveri ad essi imposti dalla legge e dallo

statuto con la diligenza richiesta dalla natura dell'incarico e dalle loro specifiche competenze. Chi promuove l’azione di responsabilità deve provare in primo luogo che gli amministratori non hanno adempiuto con diligenza gli obblighi imposti dalla legge o dallo statuto.In dottrina solitamente si distingue fra ipotesi in cui viene invocata la responsabilità degli amministratori per aver violato un obbligo specifico previsto dalla legge o dallo statuto (ad esempio l’obbligo di convocazione dell’assemblea senza legge o dallo statuto (ad esempio l’obbligo di convocazione dell’assemblea senza indugio in caso di perdite rilevanti oppure il divieto di intraprendere nuove azioni al verificarsi di una causa di scioglimento), da quelle in cui si viene contestata la violazione dell'obbligo generale di amministrare con diligenza o di non agire in conflitto di interessi.In queste ultime ipotesi bisognerà preliminarmente determinare quale sarebbe stato il comportamento che l'amministratore diligente avrebbe dovuto concretamente tenere.

Caso pratico n. 7: annotazione nel verbale del consiglio di amministrazione del dissenso di un amministratore

Sul punto … all'ordine del giorno, il presidente mette ai voti la proposta. A questopunto chiede la parola l'amministratore, Dott. ... il quale esprime il suo netto dissensoalla proposta presentata e chiede che l'intervento venga riportato nel verbale dellapresente riunione, il che avviene nei seguenti termini:

“Il dott. ..., rileva che la proposta ..., inserita al punto 2) dell'ordine del giorno delconsiglio di amministrazione odierno è a suo giudizio vietata dagli artt. ... e ... delloconsiglio di amministrazione odierno è a suo giudizio vietata dagli artt. ... e ... dellostatuto per i seguenti motivi ..................

Ritiene inoltre che l'attuazione del progetto per le seguenti ragioni:

1 .......

2........

sia contraria agli interessi sociali.

La presente dichiarazione è resa ai sensi e per gli effetti dell'art. 2392, 3 comma, c.c. edviene contestualmente comunicata per iscritto al presidente del collegio sindacale".