PRISMARKEDSFØRING OG NYHEDER INDEN FOR MARKEDSFØRINGSRETTEN – DANSK ANNONCØRFORENINGFRANK BØGGILD, advokat (H), partner, LLM, HD(R) 13. april 2010

FORBRUGEROMBUDSMANDENS FOKUS, 2010

� Forbrugerombudsmanden har syv særlige fokusområder i 2010:

� Prismarkedsføring – nyt regelsæt om prisoplysninger til forbrugerne

� Førelse af finansielle sager – kundernes tab på dårlig eller mangelfuld rådgivning

� Nyt tilsyn med betalingstjenester – forbrugernes elektroniske betalinger

� Opkrævning af ulovlige gebyrer og for høje renter på bl.a. ”det grålånemarked”

� Miljømæssige påstande i markedsføringen – hvor går grænsen

� Markedsføring over for børn og unge på teleområdet

� Større kendskab til regler for e-handel – nationalt og globalt

MARKEDSFØRINGSLOVENS REGLER

� MFL § 1, stk. 1 (God skik): "Erhvervsdrivende omfattet af denne lov skal udvise god markedsføringsskik under hensyntagen til forbru-gerne, erhvervsdrivende og almene samfundsinteresser.

� MFL § 1, stk. 2: ”Markedsføring, der angår forbrugernes økonomiske interesser, må ikke være egnet til mærkbart at forvride deres økono-miske adfærd."

� MFL § 3, stk. 1 (Vildledning): "Erhvervsdrivende må ikke anvende vildledende eller urigtige angivelser eller udelade væsentlige informa-tioner, såfremt dette er egnet til mærkbart at forvride forbrugernes eller andre erhvervsdrivendes økonomiske adfærd på markedet.”

MARKEDSFØRINGSLOVENS REGLER

� MFL § 3, stk. 3 (Dokumentationskrav): "Rigtigheden af angivelser om faktiske forhold skal kunne dokumenteres.”

� MFL § 9, stk. 2 (Slagtilbud): "Tilbyder en erhvervsdrivende en vare eller tjenesteydelse til en bestemt pris, og har den erhvervsdrivende rimelig grund til at antage, at denne ikke vil være i stand til at imødekomme efterspørgslen i en mængde, som er rimelig i forhold til tilbuddet og omfanget af dets markedsføring, skal den erhvervsdri-vende tage et klart forbehold herom i markedsføringen.”

� Husk også MFL § 5 (sammenlignende reklame), MFL § 12a (købsop-fordringer) og MFL § 13 (prisoplysninger)

� EU’s direktiv om urimelig handelspraksis

� Bkg. 1084/2007 om urimelig markedsføring i forbrugerforhold

5

VILDLEDNING - DÆKNING FOR FORVENTNINGER

� Husk nu sund fornuft!

� Vildledning: Hvilke forventninger skaber markedsføringen, og er der dækning for disse forventninger hos gennemsnitsforbrugeren?

� Slagter: ”Hjemmelavet leverpostej i 500 g. bakke”

� UfR 2000.2064 SHD Lars Larsen: ”Dyner – frit valg, 50 kr.”

� UfR 1999.1594 HD vindercertifikat: ”Tillykke, du er særligt udvalgt. Åbn straks og se hvad du har vundet” (alle vandt)

� Supplerende/afvigende vildledningsregler i speciallovgivning

� Den vigtige sondring mellem anprisninger og faktiske angivelser:

ANPRISNINGER VS. FAKTISKE ANGIVELSER

� Anprisninger = det der ikke kan vejes, måles eller verificeres

� Faktiske angivelser kan og skal dokumenteres

- ”Bilka er bare billigst”: Forlig med FO

- ”Vi gjør Norge billigare”: Norsk afgørelse, MR 27/98

- ”Julskinka af världens bästa griskött”: Svensk dom, MD 2005:8

- ”The smoothest and softest shave”: Dom fra Sø- og Handelsretten 2005 (V-122-02)

- ”Rigtig appelsinjuice”: UfR 2001.2161 ØLD (fødevareloven)

- ”100%” eller ”effektivt bakteriedræbende”: UfR 2007.2851 HD

� Hvilke dokumentationskrav gælder?

7

DE NYE RETNINGSLINJER

8

DE NYE RETNINGSLINJER

� Er ikke lov men forhandlede retningslinjer (MFL § 24): Erhvervslivet har sagt OK hertil

� Kan downloades på www.forbrugerombudsmanden.dk – 30 sider

� Træder i kraft 1. marts 2010

� Erstatter retningslinjer fra 2002 og evalueres efter 2 år

� Uoverskuelig detaljeregulering:

� Voldsomt detaljerede med mange undtagelser og særregler

� Dejligt med klare regler – men det kan og vil gå galt!

� De nye retningslinjer gælder såvel varer som tjenesteydelser - dog er enkelte ydelser i et vist omfang undtaget (fx benzin og hotelophold)

� Gælder både b-t-c og b-t-b - dog en vis tvivl og visse undtagelser

9

SAMMENLIGNING MED EGEN TIDLIGERE PRIS

SAMMENLIGNING MED EGEN TIDLIGERE PRIS

� Punkt 1-3

� Sammenligning med egen tidligere pris = fx ”normalpris”, ”tilbudspris”, ”før/nu”, ”spar xx %”, ”spar xx kr.” mv.

� Pris kr. 79. Normalpris kr. 99

� Før kr. 99. Nu kun kr. 79

� Spar 20%

� Spar 20 kr

� Hovedkrav: Normalprisen skal have været gældende i en længere periode umiddelbart før annonceringen, og krav til tilbudsperiodens varighed skal være opfyldt

� Hvis ikke andet oplyses, er en sammenligning med den erhvervsdrivendes egen normalpris

LÆNGERE PERIODE

� Punkt 3

� Længere periode = mindst 6 sammenhængende uger

� Dog er mindst 4 uger nok for dagligvarer og sæsonsvarer – mere herom senere

� Hvis prisen har varieret i 6 ugers perioden, må der kun sammenlignes med den laveste pris i perioden.

KORTVARIGE KAMPAGNER

� Punkt 3

� Kortvarige kampagner på op til 3 dage med besparelse på samtlige varer, dele af varesortimentet eller en bestemt varekategori - men ikke bare en enkelt vare – er OK, selvom normalprisen for enkelte varer ikke har været gældende i en længere periode.

� Disse kortvarige kampagner afbryder ikke den længere periode.

TILBUDSPERIODENS LÆNGDE

� Punkt 4

� Tilbudsperiodes længde: Kun markedsføre nedsat pris i kort periode

� Kort periode = max. 2 uger

� Dog kun 1 uge for dagligvarer og sæsonvarer

� Med andre ord: Et godt tilbud bliver ikke ved med at være et godt tilbud…..og dog:

� Pris må dog markedsføres som nedsat pris efter den korte periode, hvis den erhvervsdrivende både ved tilbudsperiodens begyndelse ogsenere markedsføring oplyser tilbudsperiodens varighed. Tydeligt og i umiddelbar forbindelse med tilbuddet.

� F.eks. ”Kampagnepriser i april”, ”Juletilbud hele december” osv.

14

SUPPLERENDE PERIODEKRAV - RESTVARER

� Punkt 4

� Markedsføringen af nedsat pris må højst vare halvdelen af normalprisperioden.

� Tilsidesættes periodekravene, anses den nedsatte pris som ny normalpris

� Restvarer og restpartier = varer, som udgår af sortimentet: Nedsat pris må markedsføres, indtil restpartiet er solgt ud.

� Nye varer må ikke hjemkøbes (men ok hvis blot ligger på lager).

� Gælder også for ”udsalg”, dog ikke ”ophørsudsalg” (se pkt. 19)

15

SÆRLIGT OM DAGLIGVARER OG SÆSONVARER

� Punkt 14

� Dagligvarer = levnedsmidler og andre varer til husholdningens løbende forbrug (forbrugeraftalelovens § 9, stk. 2, nr. 1): Varer der ”bruges op”: Køkkenruller modsat køkkenrulleholder

� Sæsonvarer = varen sælges kun i meget begrænset periode i et år pga. varens karakter og praktiske anvendelsesmulighed.

� Omfatter fx julepynt, fastelavnsudstyr og årbøger

� Omfatter ikke fx skoletasker og penalhuse

� Formentlig heller ikke sandaler, myggelys og solcreme

� Relaterer sig til varens, ikke forretningens, karakter

� Længere periode er her = mindst 4 uger (normalprisen)

� Kortere periode = højst 1 uge (perioden for den nedsatte pris)

16

DOKUMENTATION – UDBUDT TIL SALG

� Punkt 5

� Krav: Dokumentation for at produktet har været solgt eller udbudt til salg til normalprisen i en længere periode (6 uger)

� ”Udbudt til salg”: Forbrugeren skal have været i stand til at købe varen og kunne gøre sig bekendt med prisen:

� Ikke krav om at salg rent faktisk har fundet sted

� Men ikke bare opmagasineret på lageret

17

SAMMENLIGNING MED VEJLEDENDE PRIS

� Punkt 6

� Kun sammenligne med vejledende pris, hvis varen har været solgt eller udbudt til salg hos den erhvervsdrivende til denne pris i en længere periode (6 uger) umiddelbart før annonceringen

� NB: Sammenligning med vejledende pris ved sammenligning med andre erhvervsdrivendes prisniveau eller markedspris, gælder punkt 24.4 og 29.2

18

SAMME PRODUKT

� Punkt 7

� Sammenligningen angå nøjagtig samme produkt, når sammenligning med egen normalpris

� NB! En lidt bredere sammenligningsmulighed ved sammenligning med konkurrenters produkter: Punkt 26; ”samme art og kvalitet”

19

PAKKETILBUD OG KOMBINATIONSTILBUD

� Punkt 8

� Særlige regler når to eller flere produkter sælges samlet, og der angives en samlet pris:

� Totalprisen kan kun sammenlignes med summen af priserne for de enkelte produkter, hvis disse har været solgt eller udbudt til salg hver for sig til de oplyste priser i en længere periode (6 uger) umiddelbart før annonceringen

� Et pakketilbud eller kombinationstilbud afbryder ikke den længere periode for de enkelte varer

20

MÆNGDERABAT

� Punkt 9

� Mængderabat = en prisbesparelse, hvis man køber flere stk. af den samme vare

� Ved markedsføring af en mængderabat i forhold til normalprisen pr. stk., skal normalprisen være den pris, som varen har været solgt eller udbudt til salg til i en længere periode (6 uger) umiddelbart før annonceringen

� En mængderabat afbryder ikke den længere periode.

21

ÅBNINGSSALG - INTRODUKTIONSTILBUD

� Punkt 10

� Prissammenligninger OK, selvom periodekrav ikke er opfyldt, hvis det klart fremgår, at der er tale om et åbningssalg eller et introduktionstilbud, og

� produktet umiddelbart efter introduktionstilbuddets ophørbliver solgt eller udbudt til salg i en længere periode til den angivne normalpris hos den erhvervsdrivende, eller

� produktet umiddelbart før annonceringen har været solgt eller udbudt til salg i en længere periode til den angivne normalpris i andre forretninger i samme kæde.

PRISGARANTIER

� Punkt 11

� OK at normalpris pga. prisgaranti har været sat ned, jf. punkt 28, efter bestillingen af annoncen men før tilbuddet træder i kraft, hvis

� der i umiddelbar tilknytning til annoncen er taget forbehold for, at den oplyste normalpris måske ikke har været gældende i en længere periode før annonceringen pga. prisgarantien, og

� det alene pga. prisgarantien, at normalprisen ikke har været gældende i en længere periode

� Gælder kun prisnedsættelser fra annoncebestilling til tilbudsdato

� Undtagelsen skyldes den lange produktionstid for en tilbudsavis

23

PRISKRIG

� Punkt 12

� Hvis normalprisen i annoncen ikke har været gældende i længere periode pga. priskrig, og annoncøren har sat prisen ned efter annoncebestillingen og før tilbuddet træder i kraft, er det OK, hvis årsagen udelukkende er priskrig

� ”Priskrig”: Konkurrenter sætter priser ekstraordinært ned, og den erhvervsdrivende af konkurrencemæssige årsager er nødt sætte sine priser ned

24

KÆDEFORRETNINGER

� Punkt 13

� Særregel for frivillige kæder, kapitalkæder og blandede kæder, hvor der forekommer ikke ubetydelige variationer i priserne hos de enkelte forretninger: Må ved sammenligning med normalpris bruge retvisende besparelsesudsagn, fx et ”besparelsesspænd” som ”spar 70-100 kr.”,”spar op til”- eller”spar mindst”-budskab

� Normalprisen skal have været gældende hos et repræsentativt udsnit af kædemedlemmerne i hele landet. Skal sikre et relevant, retvisende og loyalt billede af kædepriserne

� ”Repræsentativt udsnit” ikke defineret, men over 50%

25

KÆDEFORRETNINGER

� Punkt 13

� Ved ”spar op til”-budskab, skal besparelsen i den overvejende andel af et repræsentativt udsnit af kædens butikker ikke afvige betydeligt fra den angivne maksimale besparelse.

� ”Overvejende andel”: Væsentligt over halvdelen af butikkerne

� Hvis kæden sammenligner med vejledende pris, skal det være en pris, som et repræsentativt udsnit af kædens medlemmer i hele landet har solgt eller udbudt produktet til salg til.

� Reglen gælder generel markedsføring, fx tilbudsaviser, tv og billboards, udfærdiget af kæden. Men ved varen i den enkelte butikskal det fremgå præcist, hvor meget forbrugeren sparer ved købet.

� Årsag til reglen: Forbud mod bindende videresalgspriser

26

ALT INDTIL NU GÆLDER IKKE...

� Punkt 15

� Reglerne om sammenligning med normalpris gælder ikke

� Fast ejendom

� Brændstof

� Hotelophold mv.

� Pakkerejser

� Baggrund: Så store prisvariationer, at der ikke er en fast pris

� ...Men MFL, fx § 3, gælder også her. Dvs. ingen vildledning

27

SLAGTILBUD

� Punkt 16 og MFL § 9, stk. 2

� Hvis rimelig grund til at antage, at den forventede efterspørgsel ikke kan imødekommes, skal der tages et klart forbehold i annoncen

� Et forbehold fritager ikke for ansvar, hvis varen allerede er solgt inden tilbuddet begynder, eller levering ikke er sikret før markedsføring

� Lægge vægt på

� produktets art, kvalitet og pris

� markedsføringens omfang

� tidligere svigt med samme leverandør

� produktet tidligere har været udsolgt på kort tid

� en udpræget sæsonvare.

28

SLAGTILBUD

� Forbehold skal være i umiddelbar tilknytning til tilbuddet og være klart og iøjnefaldende. Et generelt forbehold i tilbudsavis ikke nok

� ”Så længe lager haves” eller ”begrænset mængde” ofte OK

� Men hvis produktantal er meget begrænset (ofte under 10), skal annoncen oplyse antallet eller at der er meget få stk.

� Forbehold om at varen først skal hjemtages er ikke godt nok

� Forbehold ikke et krav, hvis anden tilsvarende vare – dvs. i samme/bedre kvalitet - kan leveres. Gælder dog ikke mærkevarer

� Udsolgte varer er ikke en overtrædelse af MFL, hvis den erhvervsdrivende har foretaget et rimeligt, kommercielt skøn

� Se også FOs vejledning om salgsfremmende foranstaltninger

29

ANDRE SALGSFREMMENDE UDTRYK

30

”GRATIS”

� Punkt 17

� ”Gratis”, ”vederlagsfrit”, ”uden betaling” mv.: Kun OK, hvis forbru-geren alene skal betale uundgåelige udgifter til at reagere på tilbud og hente (eller få leveret) vare, jf. bkg. 1084/2007, § 2, bilag nr. 20

� ”Uundgåelige udgifter”: Omfatter almindelig telefontakst og porto til at indsende kupon

� ”Gratis – du betaler kun portoen”: OK hvis der ikke betales mere end den reelle portoudgift

� Andre udgifter eller betingelser: Udtrykkene må ikke anvendes

� Ikke ”gratis” hvis betinget af køb af anden vare (”køb og få gratis”) eller resten af varen (”20% gratis ekstra”) for at få et produkt ”gratis”

31

”GRATIS” FORHANDLES I EU...

� Punkt 17

� Reglen kommer fra direktivet om urimelig handelspraksis: Totalharmonisering. FO kan derfor ikke fastsætte lempeligere eller strengere regler, men…..

� ”Der vil imidlertid efter Forbrugerombudsmandens opfattelse kunne forekomme særlige situationer, hvor anvendelsen af de nævnte udtryk vil være i strid med bekendtgørelsens ordlyd, men uden at der i øvrigt foreligger vildledning i markedsføringslovens § 3’s forstand. Sådanne forhold finder Forbrugerombudsmanden det vanskeligt at håndhæve. Bestemmelsen er fortsat genstand for drøftelser i EU-regi, og Forbrugerombudsmanden forbeholder sig derfor en fornyet formulering af og forhandling med organisationerne om dette afsnit, når drøftelserne i EU er tilendebragt.”

32

”KUN”, ”CHOCKPRIS”, ”TILBUD”

� Punkt 18

� ”Kun”, ”chokpris”,” tilbud”, ”kampagnepris”, ”vanvittig pris” etc.

� Må kun benyttes, hvis de har et reelt indhold, hvilket betyder, at købet skal være særligt fordelagtigt

� Fx må en vare ikke markedsføres med udtrykket ”tilbud”, hvis den altid sælges til den angivne pris

� Hvis udtrykkene konkret indirekte angiver en normalpris, gælder punkt 1-16 (fx periodekravene)

33

OPHØRSUDSALG, FLYTTEUDSALG MV.

� Punkt 19

� Ophørsudsalg, konkursudsalg, flytteudsalg, ombygningsudsalg mv.

� Der må ikke tilføres nye varer til et ophørsudsalg

� Må dog tilføre varer, der er bestilt, inden ophørsudsalget begyndte, og som den erhvervsdrivende er forpligtet til at betale for

� Udtryk som ophørsudsalg må kun benyttes, hvis der er sikkerhed for, at forretningen lukker (bkg. 1084/2007, § 2, nr. 15 i bilaget)

� Der gælder ikke absolutte tidsfrister for et ophørsudsalgs længde, men den bør ikke være mere end 3 måneder

34

FABRIKSPRIS, ENGROSSALG, LAGERSALG MV.

� Punkt 20

� ”Fabrikssalg”, ”fabrikspris”, ”engrospris”, ”engrossalg”, ”lagersalg”, mv. er kun OK, hvis forbrugeren ikke skal betale mere, end hvad en detailhandler normalt skal betale for varen

� ”Factory outlets”: Mærkevarebutikker, der drives af producenten af mærkevarerne, og hvorfra der sælges overskudslagre, tidligere sæsoners kollektioner eller andre restpartier. Samme som fabrikssalg

� Skal kunne dokumentere sin avanceberegning - og ekstraordinær stor producentavance går ikke

� En detailforretning må kun bruge ”fabrikspris”, hvis det kan dokumenteres, at varerne sælges, uden at forretningen beregner sig nogen form for avance

� ”Lagersalg” hos detailhandler kræver, at det er detailforretningens eget lager, der sælges

BRUGTE VARER

� Punkt 21

� Kun ”før/nu” pris osv. om brugt vare, hvis før-prisen er den pris, varen tidligere var udbudt til som brugt hos den erhvervsdrivende

� Periodereglerne gælder også her

� ”Før/nu” må ikke kun dække over en værdiforringelse af varen

� Sammenligning af pris for brugt vare med pris på ny vare:

� Ikke ved brug af fx ”før/nu” pris,

� Skal tydeligt fremgå, at der er tale om en sammenligning mellem en brugt og en ny vare,

� Også fremgå, om det er den erhvervsdrivendes egen ny-pris, andre erhvervsdrivendes ny-pris eller ny-prisen på markedet

36

UDSTILLINGSMODELLER, 2. SORTERING

� Punkt 22 og 23

� Udstillingsmodeller og demo-modeller: Kun sammenligne pris påudstillingsmodel med pris på fabriksny, hvis det tydeligt fremgår, at den lavere pris skyldes, at der er tale om en udstillingsmodel.

� 2. sortering: Kun sammenligne pris på 1. og 2. sortering, hvis det tydeligt fremgår, at der er denne forskel i kvalitet.

� ”Før/nu”-pris mv. må ikke bruges.

37

SAMMENLIGNING MED ANDRE ERHVERVS-DRIVENDES PRISER OG PRISNIVEAU

38

SAMMENLIGNING MED ANDRES PRISER

� Punkt 24

� NB: Husk kravene i MFL § 5: Fx kun sammenligne objektive, konkrete, relevante og repræsentative egenskaber, ikke skabe forveksling, snylte, miskreditere osv.

� Skal klart fremgå, hvis den pris, der sammenlignes med, er en anden erhvervsdrivendes pris for produktet

� Skal kunne dokumentere, at et repræsentativt udsnit af de forretninger, det er rimeligt og relevant at sammenligne sig med, sælger produktet til den pris, der sammenlignes med.

� Hvis det præciseres, hvilke erhvervsdrivende der sammenlignes med, skal dokumentationen kun angå disse erhvervsdrivende.

39

SAMMENLIGNING MED ANDRES NORMALPRIS

� Sammenligning med andres normalpris kræver dokumentation for, at alle forretninger, det efter omstændighederne er rimeligt og relevant at sammenligne sig med, sælger til denne normalpris

� Markedsføring i hele landet: Dokumentation for at normalprisen gælder hos et repræsentativt udsnit af konkurrenterne i hele landet

� Markedsføring i et mindre geografisk område: Dokumentation for at normalprisen gælder hos et repræsentativt udsnit af konkurrenterne i dette område

� De priser, der sammenlignes, skal være indhentet samtidigt.

� Ikke godt nok at henvise til en vejledende pris, medmindre denne er den reelle markedspris (jf. punkt 29.2)

� Sammenligning af egen tilbudspris med andres normalpris: Skal klart fremgå

40

GENERELLE PRISUDSAGN

� Punkt 25

� Generelle udsagn om prisbillighed; sammenligning med andres prisniveau

� Også generelle prisudsagn er udsagn om faktiske forhold, som skal kunne dokumenteres, MFL § 3, stk. 3

� ”Vi er billigere eller billigst”: Dokumentation for at dette gælder alle varer hos et repræsentativt udsnit af de forretninger, det er rimeligt og relevant at sammenligne sig med

� Udsagn må ikke gå ud over, hvad der er dokumenteret. Fx at man er billigst med alle varer i en varekategori, eller i gennemsnit er billigere

� Markedsføring med ”billig” eller ”særligt lave priser”: Dokumentation for, at priser generelt ligger på et lavt niveau i forhold til niveauet påden del af markedet, det er rimeligt og relevant at sammenligne med

41

SAMME PRODUKTER OG SALGSVILKÅR

� Punkt 26

� Hvis sammenligning med andres priser: Produkter, som sammenlignes skal være af samme art og kvalitet og sælges på i det væsentlige samme vilkår

� Sammenlignes der med et produkt, som ikke er helt identisk med det produkt, der markedsføres, fx mht. kvalitet, materiale, produktion, salgsform og mængde: Forskelle skal klart oplyses

� Køb via e-handel eller postordre kan ikke sammenlignes med butikskøb og omvendt, medmindre det udtrykkeligt oplyses

42

PRISERS AKTUALITET

� Punkt 27

� De priser, som sammenlignes, skal være de aktuelle.

� OK aktualitet, hvis priserne

� er gældende på annonceringstidspunktet, eller

� 1) er indhentet samtidigt umiddelbart inden annoncebestilling, 2) tidspunkt for indhentelsen er oplyst i annoncen, og 3) annoncøren ikke kendte eller burde kende prisændring

43

PRISGARANTIER

� Punkt 28

� En prisgaranti forpligter den erhvervsdrivende i overensstemmelse med garantierklæringens indhold

� Garantien må ikke 1) indeholde begrænsninger, som gør den illusorisk, eller 2) bruges om varer, der ikke markedsføres af andre

� Kun rimelige krav til forbrugerens dokumentation for lavere pris. Fx fremlægge konkurrentannonce

� Garantiens gyldighedsperiode skal være rimelig. Praktisk mulighed for at udnytte garantien

� Geografiske begrænsninger mv. i prisgarantien skal defineres klart og tydeligt, fx via postnumre eller kommunegrænser

44

PRISGARANTIER

� Undtage visse salgsformer, fx netsalg, eller visse specialtilbud: OK hvis tydeligt fremgå af garantivilkår og saglig begrundelse

� OK at undtage nethandel, hvis netbutik ikke har udgift til forretningslokale, men ikke OK, hvis netbutik også har fysisk butik

� Derfor ikke undtage egen internetbutik fra prisgaranti, medmindre netbutikken markedsføres under andet navn end fysisk butik

� Hvis en forbruger gør prisgarantien gældende for et produkt, skal den erhvervsdrivende generelt nedsætte sin pris til den lavere pris, der er dokumenteret. Skal i øvrigt bestræbe sig på at holde sine priser på niveau med markedets laveste priser

� Prisgaranti omfatter også andres tilbudspriser, medmindre andet oplyses

� Pris må gerne sættes op igen når konkurrent gør det, til konkurrentens pris

� Prisgaranti og krav om prisnedsættelse gælder også inden for kæder

45

MARKEDSPRIS – VEJLEDENDE PRIS

� Punkt 29

� Markedspris: Kun sammenligne med en markedspris, hvis det kan dokumenteres, at produktet sælges eller udbydes til salg til mar-kedsprisen på et repræsentativt udsnit af den del af markedet, som det er rimeligt og relevant at sammenligne med.

� Vejledende pris: Kun sammenligne med ”vejledende pris”, hvis den vejledende pris reelt er markedsprisen

� Ordet ”markedspris” må ikke benyttes om en gennemsnitspris. Hvis der er tale om en sammenligning med en gennemsnitspris, skal dette udtryk anvendes.

46

BILLEDE OG TEKST/SPEAK � Punkt 31

� Afbildes en vare, skal der være overensstemmelse mellem billede og tekst/speak. Må ikke være tvivl om, hvor meget af det afbillede, der er omfattet af prisen (WYSIWYG)

� Kravet om overensstemmelse kan i særlige tilfælde fraviges, hvis

� Forskellen på det afbillede og tekst/speak tydeligt fremgår,

� Billede og tekst/speak har samme meddelelseseffekt, og

� Annonceringen i øvrigt ikke samlet set er vildledende.

� Fx bil med ekstraudstyr, køkken med hårde hvidevarer, hvis det tydeligt fremgår af annonceringen, at ekstraudstyret/ hårde hvidevarer ikke er inkluderet

ANSVAR OG DOKUMENTATION

� Punkt 33 – 34

� Alle der medvirker – fx bureauer, rådgivere, medier - kan gøres ansvarlig efter straffelovens almindelige regler (medvirkensansvar)

� Redaktør for medie omfattet af medieansvarsloven er medansvarlig for indholdet af annoncer efter lovgivningens almindelige regler (§27, stk. 2). Opfylder redaktør ikke sin oplysningspligt efter §§ 4 og 6: Ansvarlig for annoncens indhold, selvom ej handlet forsætligt eller uagtsomt

ADBLOCKING, METATAGS, GOOGLE ADWORDS

ADBLOCKING

� Fogedrettens kendelse 18. september 2009 i Aid Online-sagen:

� ”Fogedretten lægger til grund, at [AidOnlines program] blokerer for bannerannoncer fra annoncører, som har indgået aftaler med [medierne] om annoncering på [mediernes] websites. Programmet erstatter herefter de blokerede bannerannoncer med bannerannoncer fra annoncører, som har indgået aftaler om annoncering med [AidOnline] ... Fogedretten lægger herudover til grund, at AidOnline ved at erstatte bannerannoncerne på[mediernes] websites kan forringe annoncværdien af [mediernes] websites ... Fogedretten finder på denne baggrund, at AidOnlinesvirksomhed er i strid med god markedsføringsskik” (og ophavsretsloven).

� Fogedretten finder dog ikke, at adblocking isoleret set er en krænkelse.

GOOGLE ADWORDS

� C-236-08, Google vs. Louis Vuitton – Dom af 23. marts 2010:

� En varemærkeindehaver kan forbyde en annoncør at reklamere for varer eller tjenesteydelser af samme art, som varemærket er registreret for, ved hjælp af et søgeord, der er identisk med det pågældende varemærke, og som annoncørerne uden samtykke har valgt i forbindelse med en søge- og annonceringsydelse påinternettet, såfremt annoncen ikke eller kun vanskeligt giver den gennemsnitlige internetbruger mulighed for at gøre sig bekendt med, om de annoncerede varer hidrører fra varemærkeindehaveren eller en tredjemand.

� Udbyderen af en søge- og annonceringsydelse på 2. internettet, der som søgeord lagrer et tegn, der er identisk med et varemærke, og som tilrettelægger en visning af annoncer ved hjælp af dette søgeord, gør ikke varemærkeretlig brug af tegnet.

� Udbyderen af en søge- og annonceringsydelse på 3. internettet er ansvarsfri, hvis han ikke har spillet en aktiv rolle, som vil give ham kendskab til eller kontrol med de lagrede oplysninger. Udbyderen kan således ikke gøres ansvarlig for de oplysninger, som han har lagret på en annoncørs anmodning, medmindre udbyderen, efter at have fået kendskab til den ulovlige karakter af disse oplysninger, ikke straks har fjernet oplysningerne eller gjort dem utilgængelige.

DE NYE/SOCIALE MEDIER – FX FACEBOOK

Er dansk lov overhovedet relevant?

� Facebook vilkår:

� ”You will resolve any claim, cause of action or dispute ("claim")you have with us arising out of or relating to this Statement orFacebook in a state or federal court located in Santa Clara County. The laws of the State of California will govern this Statement, as well as any claim that might arise between you and us, without regard to conflict of law provisions. You agree to submit to the personal jurisdiction of the courts located in Santa Clara County, California for the purpose of litigating all such claims.”

� Selv hvis California law måske er “aftalt” med Facebook, skaldanske virksomheder, der markedsfører sig på Facebook, overholdeden danske markedsføringslov

Er dansk lov overhovedet relevant? (2)

� Uden for e-handelsloven gælder et virkningsprincip

� Inden for e-handelsloven gælder et afsenderlandsprincip

� gælder informationssamfundstjenester inden for EU

� gælder fx markedsføringsret men ikke fx persondataret

� ændrer fx ikke på reglerne om spam eller ophavsret

� virksomheder på Facebook er tjenesteudbydere; Facebook-brugerneer tjenestemodtagere.

� Vedtagelsesproblem med Facebook vilkårene, især i forhold til forbrugere

ICC kodeks og god markedsføringsskik

� Gælder det der står i Facebook vilkårene?

� Markedsføringsloven fortolkes i overensstemmelse med ICC kodeks

� ICC kodeks for reklamepraksis artikel D4:

� ”De vilkår, der gælder for elektroniske medier med regler eller standarder for tilladt kommerciel adfærd, eksempelvis nyhedsgrupper, diskussionsfora eller opslagstavler og server software til redigering af hjemmesideindhold, skal respekteres.”

� ”Kommerciel kommunikation, der sendes til sådanne offentligt tilgængelige fora, er kun tilladt, såfremt det fremgår direkte eller indirekte af det pågældende forum eller website, at sådanne henvendelser accepteres."

� Konklusion: Virksomheders markedsføring på Facebook skal overholde Facebooks vilkår

Når virksomheder så opererer på Facebook...

� Det der gælder i den virkelige verden gælder også i den virtuelle verden

� Fjernsalgsloven, e-handelsloven, pyramidesalgsloven, betalingstjenesteloven

� Særlovgivning: Tobak, alkohol, medicin, spil osv.

� Persondataloven, varemærkeloven, ophavsretsloven, retten til eget navn og billede

� Fokus på udvalgte ”problembørn” på Facebook:

Vildledning og skjult reklame på Facebook

� Det skal fremstå klart og tydeligt, hvem der står bag siden/profilen/gruppen, jf. markedsføringslovens § 4 og e-handelslovens § 9.

� Facebook gør det ikke klart for brugerne, hvor de risikerer at støde ind i kommerciel kommunikation. Dermed skærpes kravene til, at virksomhederne/foreningerne tydeligt identificere kommerciel kommunikation.

Skjult reklame

� Forhåndsbesked til bank med en Facebook profil, hvor en bankansat skulle initiere debatter, også på andres profiler.

� Bankens navn og logo fremgik med den skrifttype og farve, som banken generelt anvendte, og navnet var også anført under ”information” og ”hvem administrerer siden”. Ikke skjult reklame.

� Den ansattes initiering af debatter var ikke skjult reklame, hvis den ansatte tydeligt var identificeret som sådan ved hvert indlæg, den ansatte lavede på bankens og andres profiler.

Spam på Facebook

� Er defineret i markedsføringslovens § 6 stk. 1: ”En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til nogen ved brug af elektronisk post, et automatisk opkaldssystem eller telefax med henblik på afsætning af varer, fast ejendom og andre formuegoder samt arbejds- og tjenesteydelser, med-mindre den pågældende forudgående har anmodet om det”

� Brugervilkår på Facebook forbyder spam, pyramidespil, e-mail harvesting, etc.

Spam på Facebook

� Hvad er spam på Facebook?

� Fanmeddelelser der sendes ved oprettelse som fan?

� Meddelelse på ens væg om, at man er blevet fan

� Eventuel en kort appetizer, fx ”Vi er i dag Danmarks største”

� Opdateringer/meddelelser, der sendes til brugeren?

Spam på Facebook

� Forhåndsbesked til bank med en Facebook profil, hvor en bankansat skulle initiere debatter, også på andres profiler.

� Facebooks interne mail-system (hvorfra man kan sende og modtage beskeder til/fra sine Facebook-venner) er omfattet af markedsføringslovens § 6. Derfor krav om forudgående samtykke.

� Men indlæg på andre profilers ”væg” er ikke omfattet af § 6, men i strid med god markedsføringsskik, hvis banken ikke respekterer, hvis en profil frabedte sig indlæg på sin profil.

� Finanstilsynet: Ikke særlige ”Facebook-krav” til banker

Facebook sider/spam

Facebook sider/spam – en slags samtykke

Applikationer

� Tredjeparts-programmer, der kan binde Facebook sammen med eksterne tjenester og hjemmesider

� Applikationer kan i henhold til Facebooks regler anvendes til markedsføring

� Medfører en række persondataretlige problemstillinger

� Hvad siger Facebooks vilkår om persondataret?

� Der skal indhentes samtykke fra brugerne, hvis der indsamles og behandles personlige oplysninger

� Anvendes en applikation, der indsamler personlige oplysninger skal indehaveren have en privatlivs-/datapolitik, der forklarer hvorledes oplysningerne anvendes

§4 SKJULT REKLAME

MARKEDSFØRINGSLOVENS § 4

”En reklame skal fremstå således, at den klart vil blive opfattet som en reklame uanset dens form og uanset i hvilket medium, den bringes.”

§ 4 SKJULT REKLAME� Skal man fortælle hvem man er/står bag?

� Men må man lyve og lave snyde reklamer?

� Visit Danmarks Karen på YouTube

� Familieadvokaternes utroskabsannonce

PENGEBY.DK

� Danske Banks virtuelle univers for børn, hvor de ved leg kan lære om penge og få bedre forståelse for penge. Annoncer for Pengeby.dk uden anvendelse af hvid skrifttype på blå baggrund

� FO: Pengeby.dk er ikke reklame i § 4´s forstand, der skal fortolkes i overensstemmelse med EU´s markedsføringsdirektiv (Rådet og Europa-Parlamentets direktiv 2005/29/EF af 11. maj 2005)

� Lagt vægt på, at Pengeby.dk ikke i indhold, tekst, billede, farve eller på anden vis associerer til Danske Bank, og at indholdet er bygget op på saglig og neutral vis på en måde, så børnene ikke forbinder Pengeby.dk med Danske Bank

� Også lagt vægt på, at banken er påpasselig med ikke i øvrigt at forbinde Pengeby.dk for meget med banken, bl.a. ved ikke at hænge vinduesplakater op i bankens afdelinger om Pengeby.dk

§10 RABATMÆRKER

RABATKUPONER – NY DOM FRA EU-DOMSTOLEN

� Usikkerhed om fx det danske rabatkuponforbud strider mod EU-retten, jf. dom af 23. april 2009 fra EF-Domstolen (C-261/07 og 299/07):

� Direktivet om urimelig handelspraksis ”skal fortolkes således, at det er til hinder for en national bestemmelse som den, der er omhandlet i tvisterne i hovedsagen, som, bortset fra undtagelser og uden at tage hensyn til de særlige omstændigheder i hvert enkelt sag, forbyder enhver tilgift, der ydes af en sælger over for en køber.”

� Navnlig det danske forbud mod rabatkuponer (markedsføringslovens § 10) forventes ophævet i sin nuværende udformning. Usikkert hvad der så kommer til at gælde, navnlig mht. rabatkuponer men også ift. præmiekonkurrencer.