Las prácticas desleales al comercio y las medidas de defensa comercial

Nathalie Diaz Asmat

¿Qué son las medidas de defensa

comercial?

• Son instrumentos que utilizan los países parahacer frente a las prácticas desleales de comerciointernacional que afectan la producción local y queresultan nocivas a la economía del país receptor delas importaciones.

• Las prácticas más comunes son las que afectan elprecio de venta del producto: dumping y subsidios.

• Caso especial: Las salvaguardias.

¿Se justifican las medidas de defensa

comercial?

• Libro Verde de la Unión Europea

“…La Unión Europea utiliza esos instrumentos sobre la base de lasnormas derivadas de los acuerdos de la OMC que estableceninstrumentos de defensa comercial, así como sus principios defuncionamiento, como parte legítima del sistema multilateral de librecomercio. Al igual que el trabajo urgente para suprimir la falsificacióny el robo de la propiedad intelectual, incluida la utilización abusiva delas comunicaciones electrónicas, la lucha contra el comercio desleales, desde el punto de vista político y económico, un componenteesencial para defender el libre comercio. Nos permite apoyar losintereses de los trabajadores europeos y la competitividad europea yes, por tanto, importante para ayudar a Europa a gestionar lasconsecuencias de la globalización…”

¿Cuál es el marco de aplicación de las

medidas de defensa comercial? (i)

Contexto internacional:

• GATT (Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros yComercio): Acuerdo Multilateral creado en 1947 por lanecesidad de establecer un conjunto de normascomerciales y concesiones arancelarias.

• La OMC: Sustitó al GATT. Foro de negociación de acuerdosencaminados a reducir los obstáculos al comerciointernacional. Fomenta un comercio libre, justo, sindistorsiones.

¿Cuál es el marco de aplicación de las

medidas de defensa comercial? (ii)

Contexto internacional:

• La legislación supranacional:

GATT 1947

Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VI delAcuerdo General de sobre Aranceles Aduaneros yComercio de 1994 – Acuerdo Antidumping

Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias

Acuerdo sobre Salvaguardias

Principios del GATT y la OMC

• Trato nacional

• Comercio libre sin discriminaciones.

Excepciones:

– Medidas antidumping o compensatorias

– Medidas de salvaguardia

– Otros.

Contexto internacional

• La CAN: órgano de integración sub-regional que buscapromover el desarrollo de sus países miembros.

• La legislación comunitaria:

Decisiones 283, 456 y 457 (dumping y subvenciones)

Decisiones 389 y 452 (salvaguardias)

Caso 1: dumping en exportaciones de Perú a Ecuador dañan ala producción ecuatoriana que abastece su mercado interno

Caso 2: dumping en exportaciones de Perú a Bolivia dañan a laproducción colombiana que se exporta a Bolivia

Caso 3: dumping en exportaciones de China a Perú dañan a laproducción ecuatoriana que se exporta a Perú

Caso 4: dumping en exportaciones de la India causan daño alas ramas de producción de Perú y Ecuador

Contexto nacional (i)

• El INDECOPI: autoridad competente peruana para desarrollarlas investigaciones en materia de dumping, subvenciones ysalvaguardias globales, a través de la Comisión deFiscalización de Dumping y Subsidios.

• La legislación nacional:

Reglamento sobre Antidumping y Medidas Compensatorias(D.S. 006-2003-PCM y D.S. 004-2009-PCM).

Reglamento sobre Salvaguardias (D.S. 020-98-ITINCI yD.S. 017-2004-MINCETUR)

Decreto Legislativo 1033, Ley de Organización y Funcionesdel INDECOPI

Decreto Legislativo 1033:

Artículo 26.- Corresponde a la CFD velar por el

cumplimiento de las normas que persiguen evitar y

corregir el daño en el mercado provocado por prácticas

de dumping o subsidios, así como actuar como

autoridad investigadora en procedimientos para la

imposición de medidas de salvaguardia, conforme a

los acuerdos internacionales suscritos por el Perú, las

normas de la OMC, los acuerdos de libre comercio y las

normas supranacionales y nacionales vigentes.

Contexto nacional (ii)

Contexto nacional (iii)

Procedimientos administrativos

•Investigación para la imposición de derechosantidumping o compensatorios

• Investigación en materia de salvaguardias

•Examen por expiración de medidas (Sunset Review)

•Examen intermedio por cambio de circunstancias•Cuestionamientos al cobro de derechos en Aduanas

¿Qué temas no son competencia de la CFD?

• Contrabando o ingreso ilegal de mercancías al territorionacional

• Subvaluación yo doble facturación en importaciones

• Sobrevaloración de importaciones

• Incorrecta declaración o falsificación de:

– Partida arancelaria

– Origen

– Valor, cantidad, peso, etc.

Dumping, Subsidios y Salvaguardias

CFD

DumpingEmpresas

SubvencionesGobiernos

Incremento masivo de

importacionesProtección

Derecho Antidumping

Derecho Compensatorio

Medida de salvaguardia

D

A

Ñ

O

¿Qué es el dumping? (i)

• Práctica de discriminación de precios

¿Cuando ocurre?

Cuando una empresaexporta sus productos a otropaís a precios menores a losque los vende en su mercadointerno (valor normal).

¿Qué es el dumping? (ii)

– El dumping puede obedecer a diversas razones: lapenetración o posicionamiento en mercadosextranjeros; la liquidación de saldos; la colocaciónde productos defectuosos o pasados de moda; laeliminación de inventarios, etc.

– El dumping per se no es sancionable.

¿Qué es el dumping? (iii)

• Dumping esporádico: discriminación ocasional deprecios por parte de un productor que coloca susexcedentes de producción en mercados extranjeros aprecios reducidos.

• Dumping intermitente: en un esfuerzo poreliminar competidores y tomar el control del mercadoextranjero, el productor vende al exterior a un precioreducido, por breve tiempo.

• Dumping continuo: el fabricante vende de manerasistemática un producto a un precio inferior enmercados distintos al suyo.

Investigación por prácticas de dumping (i)

• Procedimiento se inicia a pedido de parte o de oficio

De parte:

- Apoyo a la solicitud - 50% de los que manifiestansu opinión

- Regla del 25% (PNT)

Ejemplo

• 2 productores nacionales: A y BA produce 3,500 toneladasB produce 6,500 toneladasProducción nacional = 10,000 toneladas

• El productor A presenta la solicitud. Productor B no apoya nise opone. En este caso se cumple:a) El criterio del 50%: A representa el 100% de todos los

productores nacionales que manifestaron su apoyo o seopusieron a la solicitud;

b) El criterio del 25%: A representa el (3,500/10,000 x100=)35% de la producción nacional total.

• Si B se hubiera opuesto, A no habría cumplido el criterio del50% porque en ese caso sólo representaría el 35% dequienes manifestaron su apoyo o su oposición a la solicitud.

Investigación por prácticas de dumping (ii)

• Solicitud debe reunir pruebas de:

– Práctica de dumping

– Daño, amenaza de daño o retraso importante en lacreación de la RPN

– Nexo causal

• Plazo para iniciar el procedimiento:

- Máximo, 90 días

Investigación por prácticas de dumping (iii)

De oficio: Sólo en circunstancias especiales

- Desorganización

- Atomización

- Interés nacional

Procedimientos iniciados de oficio:- Calzado

- Confecciones

Procedimiento de investigación

Inicio del

Procedimiento

Remisión de los Cuestionarios a

las partes

(Máximo 10 días después del inicio del procedimiento)

Periodo Probatorio (06 meses

prorrogables por 03 más)

Derechos provisionales

(Aplicables a partir de 60 días

del inicio del procedimiento)

Aprobación del Documento de

Hechos Esenciales

Audiencia pública

obligatoria

(En cualquier momento)

Visitas de inspección a las

empresas

(En cualquier momento)

Actuaciones dentro del

periodo probatorio

Resolución

Final

Un mes después de concluido

el periodo probatorio.

Un mes después de recibir los comentarios de las partes al documento de Hechos Esenciales.

Audiencia Final

(En caso una parte la solicite en el Documento de

Hechos Esenciales) A pedido de parte)

Un mes después de recibir los comentarios de las partes hechos en la audiencia final.

Configuración legal del dumping

“AA, Artículo 2.1.- A los efectos del presente Acuerdo, seconsiderará que un producto es objeto de dumping, es decir, quese introduce en el mercado de otro país a un precio inferior a suvalor normal, cuando su precio de exportación al exportarse deun país a otro sea menor que el precio comparable, en el cursode operaciones comerciales normales, de un producto similardestinado al consumo en el país exportador”.

“RA, Artículo 4.- A los efectos del presente Decreto Supremo,se considerará que un producto es objeto de dumping, cuando suprecio de exportación sea inferior a su valor normal o preciocomparable, en el curso de operaciones comerciales normales, deun producto similar destinado al consumo en el país exportador”.

Aspectos centrales en el análisis del Dumping

• Producto similar

• Valor normal

• Precio de exportación

Producto similar (i)

• Producto similar: producto que sea idéntico, es decir,igual en todos los aspectos al producto de que se trate, o,cuando no exista ese producto, otro producto que, aunqueno sea igual en todos los aspectos, tenga característicasmuy parecidas a las del producto considerado.

• Dos acepciones del “producto similar”:

– Para la determinación del dumping

– En el país exportador

Producto Similar (ii)

• Criterios para determinar el “producto similar”:

las características físicas del producto

el grado de sustituibilidad

los insumos utilizados

el proceso de fabricación y la tecnología empleada en laproducción

especificaciones técnicas

las funciones y los usos finales

los canales de distribución empleados

la percepción de los consumidores del producto

la marca y el prestigio comercial

Producto Similar (iii)

• Problemas en la determinación del “productosimilar”:

- Calzado (descripciones de bota, botín, chala, pantufla,sandalias, zapatos, calzado casual, de deporte, zapatillas,materiales, etc)

- Textiles (composición: algodón/poliéster, largo, ancho, tipode tejidos, de colores, crudos, estampados, blanqueados)

- Bisagras (fierro, hierro, con acabados, de colores)

- Refrescos (con azúcar, sin azúcar, de distintos sabores,rendimiento, etc)

Caso Pasta

• Productores nacionales de pasta venden ravioles enel mercado interno

• Pasta importada de Italia es spaghetti

• ¿Se pueden comparar estos productos paradeterminar la existencia de dumping?

Caso Aceite

• Productor nacional elabora aceite de soya

• Aceite importado de Argentina es elaborado enbase a soya, girasol y las mezclas de ambos.

• ¿Se pueden comparar estos productos paradeterminar la existencia de dumping?

– La CFD consideró que las tablas peruanas y las de origenvietnamita eran similares debido a que tenían el mismo uso.

– El Tribunal expresó que debía tenerse en cuenta “usos finalesdiferenciados” de ambos productos, en función a losrequerimientos de los consumidores.

– Las tablas “bodyboard” para recreo corresponden a productossin requerimientos específicos y de diseño simple destinadasprincipalmente para recreación; y, particularmente, para niñospoco adiestrados en el deporte de correr olas.

– las tablas “bodyboard” para correr olas son de usoespecializado, y dependen de su capacidad de maniobra y delos requerimientos del usuario. Los materiales y el diseñodependen de la técnica y el uso especializado requerido.

– Existen, pues, diferencias de calidad, estructura y diseño, loque supone una “clara línea divisoria”.

Caso Tablas

Valor normal (i)

• ¿Qué se entiende por “valor normal”?

El valor normal es el precio del producto investigado, en elcurso de operaciones comerciales normales, cuando seencuentra destinado al consumo en el mercado interno del paísexportador.

• ¿Qué se entiende por “operaciones comercialesnormales”?

Operaciones comerciales que reflejen condiciones de mercadoen el país de origen y que se hayan realizado habitualmente odentro de un período representativo entre compradores yvendedores independientes.

Valor normal (ii)

Una venta ha sido hecha en el curso de operacionescomerciales normales cuando concuren alguna de lassiguientes situaciones:

a) Cuando el precio no esté afectado por la existencia derelaciones societarias, entre las empresas vendedora ycompradora, que permitan presuponer la existencia de unprecio que pueda ser distinto del establecido en una operaciónentre partes independientes.

b) Cuando se trate de ventas realizadas a precios que no esténdebajo de los costos de producción, variables y fijos, duranteperíodos mayores a 6 meses, de modo que se puedanrecuperar todos los costos dentro de un plazo razonable.

Valor normal (iii)

EJEMPLO:

Si en un período de 1 año o en todo caso no inferior a 6 mesesse detecta que el promedio ponderado de los costos deproducción es USD 1.70 por unidad de producto, pero en esemismo período el precio promedio ponderado de venta fue deUSD 1.50 por unidad, puede considerarse que talestransacciones no corresponden a operaciones normales.

Valor normal (iv)

• ¿Qué problemas se presentan con el valor normal?

El producto no es objeto de ventas en el mercado internodel país exportador

El producto no es objeto de ventas en el curso deoperaciones comerciales normales en el mercado internodel país exportador

Existe un bajo volumen de ventas del producto en dichomercado.

Existe una “situación especial de mercado” en el paísexportador.

• Otras metodologías para hallar el valor normal

Reconstrucción del valor normal: se calcula a partirde la suma de los costos unitarios (fijos y variables), losgastos generales y un margen de utilidad razonable.

Valor normal basado en el precio en un tercerpaís: se considera el precio comparable del productosimilar cuando éste se exporte a un tercer país apropiado, acondición de que este precio sea representativo.

Valor Normal (v)

Valor Normal (vi)

Precio interno en el

país exportador

Precio a un

tercer país

Valor

reconstruidoNota:

no existe

jerarquía

entre las dos

• Caso especial de países sin economía de mercado

El valor normal se obtiene sobre la base del preciocomparable en el curso de OCN al que se vende realmenteun producto similar en un tercer país comparable coneconomía de mercado, o sobre cualquier otra medida quela Comisión estime conveniente.

Valor Normal (vii)

(... El caso de China ...)

(... El caso de China ...)

El precio de exportación es el efectivamente pagado o a serpagado en una venta, comercio o intercambio, relacionados

con la entrada del producto en el Perú.

Precio de exportación

Comparación equitativa entre VN y PE

• Mismo nivel comercial

• En fechas lo más próximas posible

• Diferencias que afectan a la comparabilidad de los precios:

o condiciones y términos de la venta

o tributación

o cantidad

o características físicas

o nivel comercial, y

o cualquier otra diferencia que afecta a la comparabilidad de los precios

• Ajustes típicos

o Descuentos/Reembolsos

o Gastos de transporte

o Costos de empaque

o Comisiones

Valor

Normal(P origen)

Precio de

exportación

al Perú

Precio de

exportación

al Perú

-

MD %=

Margen de dumping (i)

• ¿Cómo se calcula el margen de dumping?

• Margen de dumping de minimis

AA, Artículo 5.8: Cuando la autoridad determine que elmargen de dumping es de minimis, se pondrá inmediatamentefin a la investigación. Se considera de minimis el margen dedumping cuando sea inferior al 2%, expresado comoporcentaje del precio de exportación.

• Exportaciones insignificantes

AA, Artículo 5.8: Cuando la autoridad determine que elvolumen de las importaciones reales o potenciales objeto dedumping son insignificantes, se pondrá inmediatamente fin ala investigación. Se considera importaciones insignificantes deun país cuando representen menos del 3% del total deimportaciones.

Margen de dumping (ii)

Análisis de Daño

• Daño: Se entiende por daño:

i. Un daño importante causado a una RPN

ii. Una amenaza de daño importante a la RPN

iii. Un retraso importante en la creación de unaRPN

Daño importante

• Factores a analizar:i) Volumen de importaciones dumping, y el efecto de éstas

en los precios del producto similar en el mercado interno.

ii) Repercusión de las importaciones dumping sobre losproductores nacionales de tales productos.

• Indicadores de Daño: debe efectuarse un examen de

los factores que inciden sobre el estado de la RPN:disminución de ventas; beneficios; volumen de producción;participación de mercado; productividad; rendimiento deinversiones; utilización de la capacidad; factores que afectenprecios internos; margen de dumping; flujo de caja;existencias, empleo; salarios; crecimiento; capacidad dereunir capital o la inversión.

i) Una tasa significativa de incremento de las importaciones

objeto de dumping.

ii) Una suficiente capacidad libremente disponible del

exportador o un aumento inminente y sustancial de ésta.

iii) Que las importaciones se realicen a precios que tendrán en

los precios internos el efecto de hacerlos bajar o contener su

subida de manera significativa, y que probablemente hagan

aumentar la demanda de nuevas importaciones.

iv) Las existencias del producto objeto de la investigación.

Amenaza de daño

• Factores que deben ser analizados:

i) Cuando no existe una industria nacional produciendo elproducto similar, y los esfuerzos para establecer dichaindustria han sido afectados sustancialmente como resultadode las importaciones objeto de dumping.

ii) Cuando ha habido alguna producción del producto similar,pero dicha producción no ha alcanzado un nivel suficientepara permitir el examen de daño importante o amenaza dedaño a una rama de producción nacional.

Retraso importante en la creación de la RPN

• Handbook on Antidumping Investigations:

Retraso importante en la creación de la RPN

(ii)

• Análisis según el Handbook: Si el desempeño de laindustria ha sido obstaculizado por las importaciones objetode dumping, o si los malos resultados mostrados por laincipiente industria simplemente reflejan las dificultadesnormales de la puesta en marcha.

• Análisis según la Decisión 456 de la CAN: Seevalúa el potencial de producción nacional al comenzar ohacerse inminentes las importaciones objeto de dumping, afin de establecer si tuvieron un efecto negativo en lo quedebió haber sido el desarrollo de ese potencial. Factores:

Proyecciones de resultados frente al resultado real;

Utilización de la capacidad productiva;

Estado de los pedidos y las entregas;

situación financiera

Para demostrar la existencia de relación causal, debe cumplirse lo siguiente:

Existencia de nexo causal

Hay daño debido a las

importaciones denunciadas

No existen otros factores que

pueden explicar el daño encontrado

Existe nexo causal

+

¿Qué se entiende por “otros factores”?

Importaciones de terceros países

Variaciones en la demanda

Prácticas comerciales restrictivas

Tecnología

Actividad exportadora

Se analiza los efectos de las importaciones denunciadas sobre los indicadores económicos de la RPN.

Imposición de derechos antidumping

• Cuantía de los derechos: Puede aplicarse regla delmenor derecho o “lesser duty rule”. Es deseable establecer elderecho en un nivel inferior al margen de dumping cuandoresulte suficiente para eliminar el daño a la RPN.

• Forma de aplicación de los derechos: Ad valorem: un porcentaje del valor FOB (7% del precio

FOB)

Derecho específico: monto específico (US$ 5 por kg.)

Derechos variables de acuerdo a rangos de precios.

• Vigencia de los derechos: Los derechos sólo puedenpermanecer vigentes por 5 años.

Derechos antidumping provisionales

• Se haya iniciado una investigación de conformidad

con lo establecido por la OMC.

• Se haya llegado a una determinación preliminarpositiva de la existencia del dumping o subvención,el daño y la relación causal.

• La autoridad considere que son necesarias paraevitar se siga causando daño a la rama durante lainvestigación.

• Hayan transcurrido no menos de sesenta (60) díasde iniciada la investigación

Exámenes de Revisión de derechos

• Examen por Expiración de Medidas: Antes de lafecha de vencimiento de los derechos antidumping, puedeiniciarse un examen de revisión denominado “SunsetReview” para evaluar la posibilidad de prorrogar la vigenciade los derechos. En estos procedimientos se analiza si lasupresión de los derechos dará lugar a la continuación orepetición de daño y del dumping.

• Examen por Cambio de Circunstancias:Transcurrido un plazo prudencial, de oficio o a pedido departe, puede analizarse la necesidad de mantener omodificar los derechos vigentes. En estos procedimientosse evalúa si es necesario mantener el derecho paraneutralizar el dumping, y para evitar que el dañoreaparezca o continue produciéndose.

¿Qué es una subvención?

• Es cualquier prima o subsidio que concede el gobiernode un Estado, en forma directa o indirecta, para lafabricación, producción o exportación de un bien.

• Conforme al AS de la OMC, deben cumplirse dosrequisitos para que exista una subvención:

1º Que haya una contribución financiera de un gobierno o de

cualquier organismo público, o cuando haya alguna forma desostenimiento de los ingresos o de los precios; y,

2º Cuando la subvención implique un beneficio para su receptor.

Requisitos de la subvención

Por “contribución financiera” se entiende cuando:

i) Existe una transferencia directa de fondos, comodonaciones, préstamos y aportaciones de capital.

ii) Se condonan o no se recaudan ingresos públicos queen otro caso se percibirían.

iii) El gobierno proporciona o compra bienes o brindaservicios, que no son de infraestructura general.

iv) El gobierno realiza pagos a un mecanismo definanciación, o encomienda a una entidad privada unao varias de las funciones descritas anteriormente, o leordene que las lleve a cabo.

Subvenciones Prohibidas

• Las supeditadas de iure o de facto a los resultados deexportación, como condición única o entre variascondiciones.

Ejemplos: Otorgamiento de subvenciones directas a una empresa o

RP haciéndolas depender de sus resultados de exportación;suministro de productos o servicios para uso en la producción demercancías exportadas, en condiciones más favorables que lasaplicadas al suministro de productos o servicios similares odirectamente competidores para uso en la producción demercancías destinadas a consumo interno.

• Las supeditadas al empleo de productos nacionales conpreferencia a los importados, como condición única oentre varias condiciones.

Subvenciones Recurribles

Subvenciones Recurribles: Las que causen efectosdesfavorables para los intereses nacionales, es decir:

• Causen daño a la RPN

• Anulen o menoscaben las ventajas resultantes directa oindirectamente del GATT: Reducción de aranceles

• Produzcan perjuicio grave: Lesión de los intereses

exportadores de un Miembro.

¿Qué es la Salvaguardia?

• La SVG es una medida de protección que se aplica cuandose produce un incremento inusitado e imprevisto de lasimportaciones, que causa daño grave a la RPN.

• No es necesario verificar prácticas desleales de comercio.

• La decisión de aplicar la SVG debe considerar, además deldaño real o potencial a la RPN, los efectos que puedecausar en otros agentes del mercado (los demásintegrantes de la cadena productiva y los consumidores),las relaciones comerciales internacionales y otrosargumentos de interés público.

¿Cómo se aplica una Medida de SVGprovisional o definitiva?

La CFD emiteInforme Técnico quesirve de base parainiciar consultas,imponer medidas ynotificar a OMC

»El informe debecontener pruebas de:

»Incremento de lasImportaciones

»Desorganización deMercado o daño

»Relación Causal

Comisión Multisectorial evalúa

interés económico y decide

APLICACIÓN de la SVG

Inicio de la

Investigación

Informe DecisiónComisión

En cualquier etapa de investigación

Periodo de Investigación (6 meses)

Preliminar

Investigación en materia de SVG

Informe

FinalMultisectorial

1 mes

Decide inicio consultas

Decide aplicar o no SVG

15 días