la trasformazione lorenzo benatti parma, 10 marzo 2014
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La trasformazione
Lorenzo Benatti
Parma, 10 marzo 2014
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Nozione di trasformazione
Con la trasformazione, un soggetto (dotato o meno di personalità giuridica) muta la propria forma giuridica, pur nell’identità del soggetto.
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Art. 2498
Continuità rapporti giuridici «Con la trasformazione l’ente trasformato
conserva i diritti e gli obblighi e prosegue in tutti i rapporti anche processuali dell’ente che ha effettuato la trasformazione»
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Limiti (art. 2499)
«Può farsi luogo alla trasformazione anche in pendenza di procedura concorsuale, purché non vi siano incompatibilità con le finalità o lo stato della stessa».
Che senso ha? Nelle procedure di risanamento? Quando si verifica incompatibilità? Fallimento e
procedure liquidatorie? E per le società in liquidazione? Trasformazione
liquidatoria. E se sono state emesse obbligazioni o titoli di
debito?
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Casi di trasformazione trasformazioni omogenee
da società di persone a società di capitali (trasformazione evolutiva),
da società di capitali a società di persone (trasformazione regressiva),
– e da società di capitali a società di capitali, da società di persone a società di persone.
trasformazioni eterogenee in società di capitali, da società di capitali,
– e in società di persone, da società di persone,
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Disposizione generale
In generale:– l’atto di trasformazione è soggetto alla disciplina
prevista per il tipo adottato e si applicano le forme di pubblicità relative, nonché quelle richieste per la cessazione dell’ente che effettua la trasformazione (art. 2500, 2° c.).
– la trasformazione ha effetto dall’ultimo degli adempimenti pubblicitari richiesti (2500, 3° c.).
Trasformazione in società di capitali:– forma di atto pubblico (art. 2500, 1° c.);
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Invalidità
Effettuata la pubblicità di legge «l’invalidità dell’atto di trasformazione non può essere pronunciata» (2500-bis, 1° c.).
«Resta salvo il diritto al risarcimento del danno eventualmente spettante ai partecipanti all’ente trasformato ed ai terzi danneggiati dalla trasformazione» (2500-bis, 2° c.).
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Trasformazione “evolutiva” (1)
Trasformazione di società di persone in società di capitali:– «Salvo diversa disposizione del contratto
sociale, la trasformazione di società di persone in società di capitali è decisa con il consenso dalla maggioranza dei soci determinata secondo la parte a ciascuno negli utili; in ogni caso al socio che non ha concorso alla decisione spetta il diritto di recesso» ( art. 2500-ter, 1°c.).
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Trasformazione “evolutiva” (2)
– «Il capitale della società risultante dalla trasformazione deve essere determinato sulla base dei valori attuali degli elementi dell’attivo e del passivo e deve risultare da relazione di stima redatta a norma dell’art. 2343 o, nel caso di società a responsabilità limitata, dell’art. 2465» ( art. 2500-ter, 2°c.).
– Si applicano, in caso di società per azioni o in accomandita per azioni, le disposizioni relative alla responsabilità dell’esperto, alla revisione della stima ad opera degli amministratori, e, in quanto compatibile, quella relativa alla rettifica del valore.
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Trasformazione “evolutiva” (3)
– «Ciascun socio ha diritto all’assegnazione di un numero di azioni o di una quota proporzionale alla sua partecipazione» ( art. 2500-quater, 1°c.).
– «Il socio d’opera ha diritto all’assegnazione di un numero di azioni o di una quota in misura corrispondente alla partecipazione che l’atto costitutivo gli riconosceva precedentemente alla trasformazione o, in mancanza, d’accordo tra i soci ovvero, in difetto di accordo, determinata dal giudice secondo equità» ( art. 2500-quater, 2°c.). In questi casi «le azioni o quote assegnate agli altri soci si riducono proporzionalmente» (art. 2500-quater, 3°c.).
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Trasformazione “evolutiva” (4)
– «La trasformazione non libera i soci a responsabilità illimitata dalla responsabilità per le obbligazioni sociali sorte prima degli adempimenti» pubblicitari previsti dalla legge «se non risulta che i creditori sociali hanno dato il loro consenso alla trasformazione» ( art. 2500-quinquies, 1°c.).
– «Il consenso si presume se i creditori, ai quali la deliberazione sia stata comunicata per raccomandata o con altri mezzi che garantiscano la prova dell’avvenuto ricevimento, non lo hanno espressamente negato nel termine di sessanta giorni dal ricevimento della comunicazione» ( art. 2500-quinquies, 2°c.).
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Trasformazione “regressiva” (1)
Trasformazione da società di capitali a società di persone:– «Salvo diversa disposizione dello statuto, la
deliberazione di trasformazione di società di capitali in società di persone è adottata con le maggioranze previste per le modifiche dello statuto. E’ comunque richiesto il consenso dei soci che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata» (art. 2500-sexies, 1°c.).
– La trasformazione comporta il diritto di recesso dei soci assenti e dissenzienti o astenuti ai sensi degli artt. 2437 e 2473.
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Trasformazione “regressiva” (2)
– «Gli amministratori devono predisporre una relazione che illustri le motivazioni e gli effetti della trasformazione. Copia della relazione deve restare depositata presso la sede sociale durante i trenta giorni che precedono l’assemblea convocata per deliberare la trasformazione; i soci hanno diritto di prendere visione e di ottenerne gratuitamente copia» ( art. 2500-sexies, 2°c.).
– «Ciascun socio ha diritto l’assegnazione di una partecipazione proporzionale al valore della sua quota o delle sue azioni» ( art. 2500-sexies, 3°c.).
– «I soci che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata, rispondono illimitatamente anche delle obbligazioni sociali sorte anteriormente alla trasformazione» ( art. 2500-sexies, 4°c.).
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Altre trasformazioni omogenee
Trasformazione di società di capitali in società di capitali,
trasformazione di società di persone in società di persone.
Sono sempre state ritenute implicitamente ammissibili. Lo sono oggi a maggior ragione visto che si ammette anche la trasformazione eterogenea.
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Trasformazione da società di capitali a società di capitali
Si ritiene trovino applicazione: 2500 (forma, pubblicità, contenuto atto, efficacia); 2500-bis (invalidità); 2500-quinquies (responsabilità soci che perdono responsabilità illimitata); 2500-sexies (maggioranze, relazione amministratori, assegnazione quote, responsabilità soci che assumono resp. illimitata).
Si ritiene non trovino applicazione: 2500-ter (deliberazione), 2500-quater (attribuzione quote o azioni).
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Trasformazione da società di persone a società di persone
Si ritiene trovino applicazione: 2500, 2° c. (forma, pubblicità, contenuto atto, efficacia); 2500-bis (invalidità); 2500-quinquies (responsabilità soci che perdono responsabilità illimitata).
Si ritiene non trovino applicazione: 2500, 1° c., 2500-ter 2° c.; 2500-quater, 2500-sexies 1°, 2° e 3° c. (maggioranze, relazione amministratori, assegnazione quote).
É incerta l’applicazione di: 2500-ter 1° c., (maggioranza-recesso); 2500-sexies 4° (responsabilità soci che assumono responsabilità illimitata).
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Trasformazioni eterogenee
Il modello organizzativo di partenza o di arrivo non è una società (o meglio non è una società lucrativa).
A tutte si applica l’art. 2500-novies. Si ritengono ammissibili trasformazioni
dirette tra modelli che non siano società lucrative o che non siano società (per es. da associazione a consorzio).
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2500-IX opposizione dei creditori
«In deroga a quanto disposto dal terzo comma dell’art. 2500, la trasformazione eterogenea ha effetto dopo sessanta giorni dall’ultimo degli adempimenti pubblicitari previsti dallo stesso articolo, salvo che consti il consenso dei creditori o il pagamento dei creditori che non hanno dato il consenso.
I creditori possono, nel suddetto termine di sessanta giorni, fare opposizione. Si applica in tal caso l’ultimo comma dell’art. 2445».
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Trasformazione eterogenea in società di capitali
I consorzi, le società consortili, le comunioni d’azienda, le associazioni riconosciute e le fondazioni possono trasformarsi in società di capitali (art. 2500-octies, 1°c.).
«La deliberazione di trasformazione deve essere assunta, nei consorzi, con il voto favorevole della maggioranza assoluta dei consorziati; nelle comunioni di aziende all’unanimità; nelle società consortili e nelle associazioni con la maggioranza richiesta dalla legge o dall’atto costitutivo per lo scioglimento anticipato» (art. 2500-octies, 2°c.)
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Le coop possono trasformarsi in società lucrativa?
Art. 2545-decies: «Le società cooperative diverse da quelle a mutualità prevalente possono deliberare, con il voto favorevole di almeno la metà dei soci delle cooperative, la trasformazione in società» lucrativa (di persone e di capitali) o in consorzio.
Rinvio.
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Trasformazione eterogenea da società di capitali (1)
Le società di capitali possono trasformarsi in «consorzi, società consortili, cooperative, comunioni di azienda, associazioni non riconosciute e fondazioni» (art. 2500-septies, 1°c.).
«La deliberazione deve essere assunta con il voto favorevole dei due terzi degli aventi diritto, e comunque con il consenso dei soci che assumono responsabilità illimitata» ( art. 2500-septies, 3°c.).
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Trasformazione eterogenea da società di capitali (2)
La trasformazione comporta il diritto di recesso dei soci assenti e dissenzienti o astenuti ai sensi degli artt. 2437 e 2473.
«Si applica l’art. 2500-sexies, in quanto compatibile» (art. 2500-septies, 2°c.):– 1° c. (maggioranze, consenso soci che assumono
responsabilità illimitata);– 2° c. (relazione amministratori);– 3° c. (assegnazione quote);– 4° c. (responsabilità soci che assumono responsabilità
illimitata).
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Trasformazione eterogenea in società di persone
Dubbi di una parte degli interpreti.
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Trasformazione eterogenea in società di persone
I consorzi, le società consortili. le comunioni d’azienda, le associazioni riconosciute e le fondazioni.
E le coop? Anche. Si dovrebbero applicare:
– 2500-octies, 2° c. (maggioranze),– 2500-octies, 3° c. (casi di non trasformabilità),– 2500-octies, 4° c. (trasf. fondazioni);– 2500-quinquies (responsabilità soci che
perdono resp. illimitata) Non è richiesta perizia di stima.
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Trasformazione eterogenea da società di persone
In consorzi, società consortili, comunioni d’azienda, associazioni riconosciute e fondazioni.
E in coop? Per determinare le maggioranze necessarie per deliberare la
trasformazione non si dovrebbero applicare 2500-ter (norma speciale) e 2500-septies, 3° c., ma la norma generale sull’unanimità. In ogni caso occorrerà consenso soci che assumono responsabilità illimitata.
Si dovrebbero applicare:– 2500-septies, 4° c. (trasf. in fondazioni);– 2500-quinquies (responsabilità soci che perdono resp.
illimitata) In generale non sarà richiesta perizia di stima salvo
trasformazione in cooperativa o consortile di capitali/cooperativa.