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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
Dott. Carlo Regis
Alessandria, 24 marzo 2016
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
Art. 816-ter - Istruzione probatoria
... [V]
Gli arbitri possono farsi assistere
da uno o più consulenti tecnici.
Possono essere nominati consulenti tecnici
sia persone fisiche, sia enti.
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
Anche prima dell’ultima riforma:
-nessun dubbio
-nessuna controindicazione
-utile se servono particolari cognizioni tecniche
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
Limiti
-se l’arbitro è scelto in base a specifiche cognizioni
tecniche (diversamente dal giudice togato), potrebbe
sostenersi un minor margine di ricorso alla CTU
-l’arbitro non può costringere il CTU a giurare
-l’arbitro non può costringere il CTU ad accettare: il CTU
può quindi rifiutare anche senza giusto motivo di
astensione
-non si applica l’art. 366 c.p. per il rifiuto di ufficio
legalmente dovuto
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
CTU e rispetto del principio del contraddittorio
Problema delicato:
si può derogare al principio del contraddittorio nel corso della
CTU se l’arbitro, in attuazione dell’art. 816-bis c.p.c., decide di
modellare lo svolgimento della procedura nel modo ritenuto
più opportuno?Art. 816-bis – Svolgimento del procedimento
[I]
... In mancanza di tali norme gli arbitri hanno facoltà di regolare lo svolgimento del
giudizio ... nel modo che ritengono più opportuno.
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
Elementi da considerare in tema di contraddittorio
-il potere di modellare il procedimento non può venir
meno ai principi inderogabili (contraddittorio)
-giurisprudenza ante-riforma (avversata dalla dottrina):
-in arbitrato, il CTU non deve ricalcare i moduli propri
del processo ordinario
-è sufficiente che sia data la possibilità di interloquire
sui risultati della CTU anche solo a posteriori
-non è violato il contraddittorio se alle parti non è
data la possibilità di nominare CTPDott. Carlo Regis – La consulenza tecnica in arbitrato – Alessandria, 24 marzo 2016
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
Elementi da considerare in tema di contraddittorio
-le riforme del 1994 e del 2006 hanno risolto il problema
-non è sufficiente un contraddittorio posticipato
-il contraddittorio deve sussistere durante tutto l’arco
delle operazioni tecniche (al pari di quanto avviene
davanti al giudice togato)
Art. 816-bis – Svolgimento del procedimento
[I]
... Essi debbono in ogni caso attuare il principio del contraddittorio,
concedendo alle parti ragionevoli ed equivalenti possibilità di difesa.
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
In tema di CTU, la tutela effettiva del diritto di difesa può
essere garantito solo in quanto la parte interloquisca nel
momento in cui il tecnico si forma il proprio
convincimento, essendo fra l’altro molto difficile mutare
un convincimento già formato.
(Federico Carpi, Arbitrato, Le riforme del diritto italiano, seconda edizione, Zanichelli)
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
Elementi da considerare in tema di contraddittorio
Art. 829 – Casi di nullità
[I]
L’impugnazione per nullità è ammessa ... :
9) se non è stato osservato nel procedimento arbitrale il principio del
contraddittorio
Quindi:
-il principio del contraddittorio deve coprire ogni
momento della procedura arbitrale
-le operazioni tecniche sono parte della procedura
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
In conclusione:
-la possibilità dei contendenti di interloquire deve essere
effettiva durante tutto lo svolgimento delle operazioni
(sia arbitrali e sia peritali)
-è opportuna la verbalizzazione, da parte del CTU, delle
deduzioni delle parti
-è opportuno che il CTU si pronunci sulle deduzioni delle
parti, anche al solo fine di dissentirne
-deve sempre essere consentito ai contendenti di farsi
assistere da CTP
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
E se l’arbitro decide di non nominare un CTU?
-la soluzione tecnica si forma nella mente del giudicante
(senza che le parti possano partecipare ed interloquire
sul piano tecnico)
-possibile lesione del contraddittorio?
-la dottrina è orientata ad escludere la lesione del
principio del contraddittorio, in quanto la nomina del
CTU è atto pienamente discrezionale del giudicante
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LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO
Consulenza tecnica in materia giuridica
-è sicuramente esclusa, anche se gli arbitri (tecnici) sono
sprovvisti di nozioni di diritto
-una CTU giuridica implicherebbe una delega di funzioni
decisorie
-“il ricorso alla consulenza per la soluzione di quesiti
giuridici provoca la nullità del lodo arbitrale, che inficia
l’intero iter logico del procedimento e che non può essere
sanata ...” (App. Genova, 15 marzo 1994)
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