Titlul I Introducere în dreptul proprietăţii intelectuale

Capitolul I Despre creaţia intelectuală

Secţiunea l|Precizări prealabile

1. Despre creaţia umană* A vorbi despre creaţie în general este un demers dificil, ce ar depăşi cu mult graniţele dreptului. Se poate spune însă, fără a rosti cuvinte mari, că întreaga evoluţie a societăţii umane s-a bazat pe un efort de creaţie, mai mult sau mai puţin voluntar. Istoria a fost marcată pe toate planurile de dezvoltare a societăţii, de evoluţia conceptelor cu privire la protecţia creaţiei lntelectuale. De fapt, în sens strict, protejând rezultatul efortului intelectual, se creau premizele oferirii unor avantaje materiale celui care îl depusese.

în general vorbind, orice om care munceşte creează ceva, mai mult sau mai puţin palpabil Societatea a recunoscut însă exclusivitate în exploatarea produsului, în anumite condiţii şi numai în favoarea celor care depun un efort intelectual considerabil. Definită mereu dintr-o perspectivă umanistă „creaţia include un element uman, aceasta însemnând că ea nu provine dintr-un simplu fapt sau din natură1".

2. Argumente în favoarea protecţiei Istoric şi filozofic, s-a pus între¬barea de ce s-ar acorda drepturi intelectuale ce au ca scop protecţia crea¬ţiilor intelectuale? Cel puţin trei au fost argumentele pentru a justifica existenţa acestor drepturi.

în primul rând, există argumente etice şi morale care justifică proprie¬tatea intelectuală, precum recunoaşterea pentru autorul unui produs a unuidrept natural asupra rezultatelor muncii sale1. Această teorie veche şi „rudimentară"2 ce îi aparţine lui John Locke, justifică în acest domeniu dreptul omului de a controla fructul muncii sale, creaţia intelectuală.

în al doilea rând, se încurajează un anumit comportament al posibililor subiecţi ai dreptului intelectual: în cazul mărcii, producerea unor bunuri de calitate, iar în cazul invenţiei, se încurajează atitudinea permisivă a autorului, care ar putea să o ţină secret.

Nu în ultimul rând, legitimitatea a fost explicată prin vechea teorie a utilitarismului, reţinută şi în primele reglementări legislative. Ea constă în a recunoaşte realizatorilor de creaţii intelectuale utile societăţii drepturi exclusive de exploatare. în acest sens au fost atât Statute of Arme în Anglia, care încuraja oamenii de ştiinţă să creeze şi să scrie opere utile, cât şi Constituţia SUA, care dădea putere Congresului să promoveze progresul ştiinţei şi artelor utile, asigurând, pentru o durată limitată, drepturi exclusive autorilor sau inventatorilor4.

Rezumând, Paul Roubier5 spunea că trei sunt fundamentele drepturilor de proprietate industrială: ordinea, justiţia şi progresul.

Secolul XX a creat însă premizele unor reacţii normale cu privire la o protecţie exagerată a creaţilor intelectuale, argumentul principal fiind îngreunarea accesului la nou, cu toate efectele pe plan ştiinţific: costuri mărite în educaţie şi sănătate. O astfel de reacţie a fost lansarea în anii '80, în Statele Unite ale Americii, de către Richard Matthew Stallman, a proiectelor free software movement Free Software Foundation şi GNU Project.

In acest moment, este unanim recunoscut efortul intelectual pentru realizarea unei „opere de spirit" originală, protejată prin drept de autor, efortul realizatorilor de invenţii, modele şi desene industriale cărora le sunt emise certificate de înregistrare ce le conferă exclusivitate. Alegerea unei mărci, nume comercial sau emblemă nu reprezintă întotdeauna un act de creaţie intelectuală. Mai mult, spre deosebire de dreptul de autor, drepturile exclusive conferite realizatorilor de invenţii şi modele industriale nu se nasc prin simpla creaţie, fiind necesare formalităţi speciale1. Realizatorul poate să aleagă menţinerea secretului şi să exploateze creaţia sa în aceste condiţii, spre deosebire de autorul unei opere care este „obligat" să o facă publică.

Secţiunea a 2-a. Perspectivă istorică asupra „creaţiei intelectuale"

3. Perioada antică. Recunoaşterea exclusivităţii realizatorilor de

creaţii intelectuale în exploatarea acestora a venit relativ târziu . Existenţa unei astfel de recunoaşteri este cel puţin discutabilă în Antichitate şi mai ales la Roma. S-a afirmat, de exemplu, că „nici grecii şi nici romanii nu au recunoscut o protecţie" a creaţiilor intelectuale . Cu toate acestea, se regăsesc în literatura latină reacţii care pot fi considerate încercări de afirmare a drepturilor morale, în special al dreptului la recunoaşterea calităţii de autor. Printre exemplele des menţionate de doctrină se află

cel al lui Marţial, care, în Epigrame, descrie uzurparea calităţii sale de autor prin preluarea poemelor sale de diverşi autori. Cele mai dese încercări au fost de sancţionare simbolică a încălcării unui drept moral, prin condamnarea publică4. Astfel, după ce şi-a exprimat în tratatul său de arhitectură opinia cu privire la plagiatori, Vitruve a demascat poeţii participanţi la un concurs de poezie organizat în Grecia antică, aceştia fiind condamnaţi pentru furt5.

4. Originea termenului „plagiat". O altă controversă existentă în lite-

itura juridică se referă la termenul de plagiat, utilizat în epocă pentru a

descrie furtul ideilor. Neexistând dovezi certe că hoţii de idei erau condamnaţi, precum hoţii de copii tn baza Fabia plagiarm* singura certitudine ca privire la sens rămâne utilizarea de către Marţial într-unui dintre poemele sale a cuvântului „plagiator pentru a-i condamna moral pe cei care 1 „furaseră" poemele.

Concluzia aproape unanimă este ca, în antichitate, a existat o recunoaştere morală a dreptului la respectarea calităţii de autor, fără o protecţie legislativă reală ,

Pornind de la sensul iniţial al cuvântului, legea română3 defineşte plagiatul ca fiind însuşirea ideilor, metodelor, procedurilor, rezultatelor

sau textelor unei persoane prezentându-le drept creaţie personală .

5. Evul mediu fi creaţia intelectuală. Pentru a vorbi despre creaţie intelectuală şi protecţia sa in Evul mediu, ar trebui să ne plasăm pe o poziţie pro sau contra efectelor atitudinii generale a bisericii în acea perioadă. Unii au numit-o perioadă neagră pentru cunoaştere, având în vedere lista neagră a cărţilor interzise de Biserica catolică5. Având drept scop să ne menţinem pe o poziţie echilibrată, vom încerca să sintetizăm starea creaţiilor intelectuale.

în secolele X şi al Xl-lea, cărţile apăreau într-un mediu religios, fiind multiplicate prin copiere manuală şi păstrate, de regulă, în mănăstiri. Secolul următor a adus o nevoie crescută de carte, datorită apariţiei primelor universităţi şi a nevoii tot mai mari de educaţie. Cu toate acestea, în secolul al XUI-lea, în biblioteca Universităţii Sorbona existau doar 1017 volume6.

Este unanim recunoscut astăzi că două descoperiri au influenţat serios evoluţia creaţiilor intelectuale: descoperirea hârtiei de către Tsai Lun, în China secolului al H4ea d.H., şi inventarea tiparului cu litere metalice de către Gutenberg, în jurul anului 1438, cert fiind că în 1445 el tipăreşte în limba latină Biblia. In Franţa, prima imprimerie se stabileşte la Sorbona, în 1470, când se tipăreşte şi prima carte în latină, iar în Ţara Românească pătrunde în jurul anului 1500, când e tipărit un Liturghier slavon (1508). Efectul acestei invenţii a fost unul exploziv, fiind tipărite cărţi în mii de exemplare, ceea ce a atras şi interesul financiar al autorilor.

în toată această perioadă de şase secole, vechiul drept nu a recunoscut realizatorilor de creaţii intelectuale nici măcar un drept moral, fără a mai vorbi de drepturi patrimoniale,Mn Franţa cel puţin, a fost perioada privilegiilor şi cenzurii1.

Secţiunea a 3-a. Perspective contemporane

asupra creaţiei intelectuale

6. Implicarea umană. După cum am mai arătat, concepţia actuală cu privire la creaţia umană consideră că aceasta este în mod necesar rezultatul unei activităţi care presupune implicare umană2. Pornind de la implicarea umană, auyapărut, în special în artă, opinii diferite vizavi de cât de substanţială trebuie să fie aceasta. în dreptul englez, se spune că implicarea umană trebuie să fie majoră, să implice efort, talent şi alte calităţi personale . Pe de altă parte, unii artişti moderni, aparţinând diferitelor curente, au redus implicarea umană, fiind vorba doar de alegere sau de creaţii ready-made4. Asupra disputelor cu privire la efortul uman depus şi recunoaşterea protecţiei creaţiei intelectuale vom reveni în capitolele următoare, tratând fiecare categorie de creaţie intelectuală protejată.

Termen des utilizat în literatura juridică actuală, creaţia intelectuală este privită ca „produsul, rezultatul unei activităţi intelectuale a omului"1, rezultat ce poate fi exploatat sau nu în mod exclusiv. După decenii în care protecţia legislativă a efortului uman a fost încurajată, această ţintă a fost atinsă, astfel că drepturile morale sunt astăzi recunoscute în majoritatea legislaţiilor statelor lumii, în primul rând, datorită Convenţiei de la Berna care, în art. 6 bis, recunoaşte drepturile autorilor la paternitatea operei şi păstrarea integrităţii acesteia.

7. Concepte lansate de Richard Stallman. în momentul de faţă, dreptul proprietăţii intelectuale, în general, şi, în special, aspectele ce ţin de aplicabilitatea industrială trec prin tensiuni juridice majore datorate dez¬voltării tehnologice şi a modificărilor condiţiilor de ordin socio-economic. Este la modă uneori chiar să conteşti rolul protecţiei creaţiilor intelec¬tuale, începând cu activiştii unor organizaţii neguvernamentale, conti¬nuând cu internauţii şi terminând cu unii jurişti. Ceea ce se opune din punct de vedere juridic dreptului intelectual sunt libertăţi precum aceea de circulaţie a ideilor, accesul liber la cunoaştere, libertatea de a cerceta şi libertatea de expresie şi de informare.

Interesele financiare legate de promovarea unor creaţii intelectuale (opere, invenţii, desene sau modele industriale, mărci etc.) au condus M un regim de protecţie

legislativă foarte strict Acest lucru a condus la o accesare costisitoare a anumitor creaţii (în special, programe pentru calcu¬latoare şi invenţii) şi, în consecinţă, a apărut reacţia inversă; lansarea unor concepte pvccnmfree software sau copylefi. Ideea de la care a pornit autorul lor, Richard Stallman, a fost aceea de a lansa programe pentru calculator utilizabile gratuit, fără costuri de achiziţie a licenţei. La începutul anilor 1980, Stallman milita pentru dreptul programatorilor de a împărţi între ei cunoştinţele lor, el refuzând să semneze clauza de confidenţialitate prin care se obliga să nu comunice altor persoane codurile sursă ale programelor realizate de el. De la acest prim pas, s-a ajuns astăzi la o adevărată mişcare pentru libera circulaţie a cunoştinţelor, domeniul în care a prins cel mai bine fiind cel al programatorilor. Conceptul de bază lansat de Stallman în „GNU Manifesta" a fost acela că, odată un program lansat spre utilizare liberă (General Public License), oricine îl poate utiliza gratuit, poale contribui la îmbunătăţirea sa, dar nimeni nu poate să obţină avantaje materiale, nici măcar cei care au lucrat pentru perfecţionarea programului. Toţi creatorii unui astfel de program beneficiază de ceea ce la început a fost denumit ironic copyleft.

Pe lângă aceste proiecte considerate deja un succes, Stallman mili¬tează pentru lărgirea sferei de utilizare, şi în alte domenii, a conceptelor menţionate mai sus. El susţine că sintagma „proprietate intelectuală" este Utilizată în mod abuziv, creând în mintea multora ideea că există chiar o relaţie de proprietate şi în dorinţa de a proteja „proprietate intelectuală", s-a ajuns la o ultralegiferare a domeniului1. Pe de altă parte nu este negată importanţa dreptului de autor, el spunând: „Cred că este ok pentru autori (vă rog să nu îi numim creatori, nefiind zei) să ceară bani pentru reproduceri ale muncii lor (vă rog să nu devalorizăm aceste munci numindu-le conţinui) în vederea obţinerii de câştiguri materiale (termenul compensaţie implică în mod fals că ar fi vorba de o formă de prejudiciu). Chiar cred că ar fi ok să existe un sistem de copyright care să restricţio¬neze distribuţia comercială şi folosirea unor opere (incluzând arta şi spectacolele, de exemplu), dacă ajută autorii să câştige bani (ceea ce actualul sistem de copyright în mod constant nu reuşeşte să obţină)"2.

Problemele de ordin semantic invocate de Stallman şi menţionate mai sus nu sunt contrazise de jurişti, afirmându-se, de exemplu, că proprie¬tatea intelectuală este o expresie polisemantică cu un statut cultural şi normativ consolidat. Acelaşi autor invita la menţinerea unei proporţio-nalităţi între interesele mobilizate de inovaţii în general ţi tehnica de protecţie juridică. Apreciem şi noi că, în felul acesta, s-ar reveni la sensul iniţial al protecţiei, acela de recunoaştere şi recompensare a autorului în aceeaşi proporţie cu o răspândire cât mai largă a cunoaşterii şi culturii.

Sunt aduse de Pierre-Yves Gautier4 argumente pentru a explica de ce este importantă menţinerea unui număr de reguli juridice pentru protecţia creaţiilor intelectuale şi ce trebuie făcut în acest sens. în primul rând1, este imposibil de instituit principiul gratuităţii într-o societate capitalistă, care s-a dezvoltat pe principiul că munca trebuie

recompensată. în al doilea rând, utopiştii care propun soluţii nerezonabile, precum dreptul, şi nu excepţia la copia privată, trebuie să înţeleagă că „dreptul este bun simţ". Nu în ultimul rând, rolul educaţiei rămâne esenţial, având în vedere numărul mare de legi foarte complexe în acest domeniu. Am adăuga şi un alt argument, care nu este deloc nou şi a mai fost menţionat, rolul esenţial îii dezvoltarea economică, motorul progresului tehnologic fiind reprezentat de munca inovatorilor.

încercând o concluzie, pentru a nu decredibiliza rolul protecţiei pro¬prietăţii intelectuale, pârghiile juridice existente, interne şi internaţionale, trebuie utilizate cu foarte multă ponderaţie. Există în România, în această perioadă, o tendinţă cel puţin exagerată de a „înregistra", absolut orice cuvânt sau expresie drept marcă, lucru ce nu ar trebui să se întâmple,dacă avem în vedere doar argumentele menţionate mai sus. Un sistem de protecţie este legitim atât timp cât el este benefic pentru societatea care 1-a creat, or tendinţa amintită poate fi comparată, în opinia noastră,cu abuzul de drept.

Capitolul II Proprietatea intelectuală

Secţiunea 1. Precizări terminologice

8. Terminologie. în mod tradiţionaliste utilizată formula „proprietate

intelectuală" pentru a desemna relaţia dintre autorul creaţiei intelectuale şi

aceasta pe de o parte, şi relaţiile juridice ce se stabilesc în jurul acesteia,

pe de altă parte. în acelaşi timp, sintagma „dreptul proprietăţii intelec-

tuale" a fost utilizată de peste o sută de ani pentru a face referire la acea

parte a dreptului care reglementează dreptul de autor, invenţia, desenele,

modelele industriale şi semnele distinctive.

Dacă avem în vedere că, uzual, dreptul de proprietate a fost definit ca fiind „dreptul subiectiv în temeiul căruia titularul poate, în formele şi în limitele prevăzute de lege, să-şi apropie bunuri, să pretindă şi să dispună de întreaga lor utilitate în mod exclusiv şi

perpetuu"1, ar rezulta că şi dreptul de proprietate intelectuală ar putea fi definit asemănător. O astfel de para¬lelă s-a dovedit a fi problematică, fiind propusă sintagma „drepturi intelec¬tuale" ca drepturi ce poartă asupra unei realităţi nemateriale şi care au ca obiect producţiile şi realizările intelectuale: drepturile autorilor asupra creaţiilor lor, brevetele de invenţie, modele şi desene industriale ş.a.

9. Opinii Câteva dintre opiniile exprimate de-a lungul timpului sunt

semnificative în delimitarea „proprietăţii clasice" de „proprietate intelectuală":

- „noţiunea modernă a dreptului de proprietate este suficient de largă şi nuanţată pentru a cuprinde forme de stăpânire foarte diferite unele de

altele"1; f

- este vorba de o nouă formă a dreptului de proprietate, „proprie-tate-creaţie"2, stratificată astfel: domminium eminens, pe de o parte, care aparţine la publicarea operei întregii colectivităţi şi, pe de altă parte, domminium utile, aparţinând autorului care, din momentul publicării, este un simplu titular al dreptului de a utiliza opera;

- creaţia intelectuală este incompatibilă cu noţiunea dreptului de proprietate, deoarece, de exemplu, dreptul de autor este unul temporar, care nu poate fi dobândit prin prescripţie achizitivă şi nu este susceptibil de a fi protejat prin acţiunea în revendicare.3

Cele trei opinii au fost utilizate şi pentru a determina natura juridică a dreptului intelectual, invocându-se în acest sens fie dreptul de proprietate în sens clasic, fie „dreptul de proprietate-creaţie".

în concluzie, în opinia noastră, este de evitat utilizarea cuvântului proprietate atunci când vorbim de un drept subiectiv intelectual. Pe de altă parte, termenul consacrat şi utilizat uneori şi de noi, de proprietate intelectuală, este unul care s-a menţinut, căpătând un sens propriu, indicând relaţiile ce se stabilesc în jurul unei creaţii intelectuale, oricare ar fi ea şi oricare ar fi aplicabilitatea ei.

10. Conţinut Proprietatea intelectuală, în sens larg, include drepturile celor care realizează: opere literare, artistice şi ştiinţifice, spectacole şi expoziţii ale artiştilor, fotografilor şi televiziunilor, invenţii în toate dome¬niile cercetărilor umane, descoperirile ştiinţifice, semnele industriale, măr¬cile înregistrate, cele de serviciu, numele comercial şi emblemele, protecţia împotriva concurenţei neloiale şi toate drepturile rezultând dintr-o activitate intelectuală în domeniile industrial, literar sau artistic .

Secţiunea a 2-a. Dreptul intelectual

11. Obiectul dreptului intelectual. Dreptul subiectiv intelectual are

ca obiect o categorie determinată juridic de produse ale activităţii umane

intangibile pentru unii, dar pe care realizatorii lor le pot exploata în

condiţiile legii. Categoria de produse este delimitată prin lege, unele

produse ale activităţii umane fiind protejabile, altele exceptate de la un

anumit tip de protecţie.

Produsul intelectual este intangibil, protejat prin drepturi morale, chiar dacă manifestarea sa exterioară este una vizibilă sau exprimată material. Astfel, o pictură se realizează pe un suport material şi dreptul intelectual poartă asupra unei realităţi imateriale, nu asupra pânzei sau sticlei utilizate.

Dreptul intelectual se naşte ca urmare a unei activităţi umane de creaţie, utilizarea unor instrumente neavând un rol esenţial în realizarea produsului intelectual.

Titularul dreptului intelectual are posibilitatea legal recunoscută de a autoriza sau interzice anumitor persoane exploatarea creaţiei sale.

Separarea dreptului intelectual de obiectul fizic în care creaţia intelectuală se regăseşte este uneori greu de imaginat şi de înţeles. De exemplu, este posibilă fotocopierea unei cărţi în scop de revânzare sau distrugerea tabloului atât timp cât aceste obiecte materiale se află în proprietatea celui care doreşte să facă aceste lucruri? Răspunsul este negativ, având în vedere intangibilitatea dreptului intelectual, care limitează ceea ce dreptul de proprietate permite.

12. Drepturile intelectuale între drepturile reale şi cele de creanţă.

Drepturile intelectuale sunt opozabile erga omnes, distingându-se astfel

de drepturile de creanţă şi apropiindu-se de drepturile reale. Având în

vedere că dreptul real creează o legătură între un subiect de drepturi şi un

lucru material, iar cel intelectual poartă asupra unei realităţi exterioare,

nemateriale, dar intelectuale, reiese că drepturile intelectuale nu sunt nici

reale, ele formând o categorie aparte, guvernată de reguli distincte.

13. Durată. Drepturile intelectuale au, de regulă, o componentă

patrimonială şi una nepatrimonială şi, din acest motiv, existenţa lor în timp trebuie analizată diferit: drepturile patrimoniale există pe o dura

litată, pe când drepturile morale sunt nelimitate în timp. Cu toa"

acestea, dreptul intelectual este ubicuu, aceasta însemnând că este prezen

}i încorporat în toate realizările ulterioare protejate.

Secţiunea a 3-a. Categorii de drepturi intelectuale

14. Dreptul de autor şi drepturile conexe. în categoria drepturilor

intelectuale, în sens restrâns, intră, pe lângă dreptul de autor, şi drepturile conexe. Dreptul de autor are în conţinut drepturi morale precum: dreptul de divulgare a operei, dreptul la nume, la integritatea operei ş.a., dar şi drepturi patrimoniale ce rezultă din exploatarea, reproducerea, distri¬buirea operei.

Unele opere ajung la cunoştinţa publicului numai prin intermediul altor persoane, prin interpretare, regizare, dirijare etc. Drepturile strâns legate de operă şi rezultate din relaţia cu opera, ce revin acestor persoane, sunt protejate sub denumirea de drepturi conexe1. Este vorba de distincţia dintre opera propriu-zisă şi interpretarea sau punerea ei în valoare, prima fiind auihorial work, iar cea de a doua entrepreneurial work.

In sens larg, în categoria drepturilor intelectuale intră şi drepturile de proprietate industrială precum: drepturile asupra invenţiei, drepturile asupra desenului sau modelului industrial sau cele referitoare la marcă. Altfel spus, atunci când vorbim de proprietate intelectuală şi „dreptul proprietăţii intelectuale", implicit sunt incluse şi aceste drepturi numite de proprietate industrială.

Capitolul III

Proprietatea industrială

Secţiunea 1. Noţiune

15. Formalism. Existenţa acestei împărţiri formale, deoarece, în cele

din urmă, proprietatea industrială este înţeleasă tot ca proprietate intelec¬tuală, ţine mai mult de evoluţia sistemului juridic românesc. Aşezarea sa după o perioadă în care dreptul de autor ţinea de dreptul civil, iar restul creaţiilor de proprietatea industrială, nu s-a terminat.

Creaţiile ce ţin de proprietatea industrială şi fac obiect al protecţiei sunt, în majoritate, tot rezultat al creaţiei intelectuale. Deosebirea ar rezulta în aceea că dreptul de autor protejează creaţiile de formă, iar dreptul de proprietate industrială protejează creaţiile utilitare, de fond1, cu aplicaţie industrială.

Dreptul proprietăţii industriale a fost definit, la vremea la care exista ca disciplină distinctă, ca „ansamblul de norme juridice care regle¬mentează raporturile privitoare la creaţiile aplicabile în industrie, precum şi la semnele distinctive ale unei asemenea activităţi"2.

Secţiunea a 2-a. Dreptul de proprietate industrială

16. Dreptul subiectiv. Dreptul subiectiv de proprietate industrială

este acea posibilitate recunoscută de lege titularului acestui drept de a

folosi, în mod exclusiv, o creaţie intelectuală aplicabilă în industrie sau un

semn distinctiv al unei asemenea activităţi industriale . Practic, dreptul de

proprietate industrială constă în dreptul exclusiv de exploatare a obiec-"

tului protecţiei. Naşterea sa depinde de: a) desfăşurarea unei activităţi de creaţie intelectuală, b) respectarea formalităţilor de brevetare sau înre¬gistrare a creaţiei la Oficiul de Stat pentru Invenţii şi Mărci şi c) creaţia să fie aplicabilă în industrie .

17. Trăsături. Dreptul subiectiv de proprietate industrială are, printre

altele, şi următoarele trăsături:

- este limitat în timp şi teritorial, cu excepţia informaţiilor confidenţiale;

- este o facultate recunoscută titularului care, uneori, creează obligaţia de exercitare a dreptului, cu sancţiuni în caz contrar (de exemplu, decăderea);

- dreptul patrimonial care intră în conţinutul dreptului de proprietate industrială este opozabil erga omnes şi transmisibil prin acte între vii şi mortis causa.

Dreptul subiectiv de proprietate industrială este strâns de protecţia unor creaţii intelectuale, precum: invenţii, noi specii de plante şi rase de animale, topografia unui circuit integrat, informaţia confidenţială, desenul, modelul industrial şi semnele distinctive2.

In concluzie, proprietatea industrâă şi instituţiile sale sunt astăzi analizate şi reglementate sub denumirea generică de „dreptul proprietăţii intelectuale".3

Secţiunea a 3-a. Semnele distinctive între proprietatea industrială şi proprietatea intelectuală

In categoria semnelor distinctive intră mărcile şi indicaţiile geografice, numele comercial, emblemele şi titlurile de publicaţii.

18. Marca. Marca este un semn distinctiv, ce are rolul de a diferenţia

produsele, lucrările şi serviciile unei persoane fizice sau juridice, garan-

tând calitatea constantă a lor şi este susceptibil a face obiectul unui drept

exclusiv, ce aparţine drepturilor de proprietate industrială.4 19. Indicaţiile geografice. Indicaţiile geografice sunt denumiri care ajută la identificarea unui produs originar dintr-o ţară, regiune, localitate, atunci când o calitate, reputaţie sau alte caracteristici determinate pot fi în mod esenţial atribuite acestei origini geografice.

20. Numele comercial. Numele comercial este un element de individualizare a comerciantului şi constă în numele sau denumirea1 sub care acesta este înmatriculat în registrul comerţului, îşi desfăşoară activitatea şi sub care semnează. în cazul comerciantului persoană fizică, firma coincide cu numele comerciantului.

21. Emblema. Emblema este un element de individualizare facultativ şi constă în semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de un altul de acelaşi gen. Dacă o întreprindere nu poate avea decât o firmă (obligatoriu), ea poate avea în schimb atâtea embleme câte magazine de desfacere are.

22. Locul semnelor distinctive în dreptul proprietăţii intelectuale.

Alegerea unei mărci, nume comercial sau emblemă nu reprezintă întotdeauna un act de creaţie intelectuală şi, în astfel de cazuri, nu ar trebui să se recunoască un drept intelectual. Din acest motiv, legea nu recunoaşte un drept intelectual asupra mărcii decât dacă aceasta are distinctivitate, condiţie care, în mod normal, presupune un efort de creaţie.

Deosebirile între drepturile intelectuale legate de semnele distinctive şi celelalte drepturi intelectuale sunt importante:

- dreptul de exploatare exclusivă a unei invenţii este un drept absolut, opozabil erga omnes, pe când dreptul asupra semnelor distinctive este opozabil concurenţilor; Uf durata protecţiei este, în principiu, limitată pentru drepturile intelectuale referitoare la invenţii, desene şi modele industriale, pe când, în cazul semnelor distinctive, protecţia poate fi prelungită la cerere, fără limită temporală.

Capitolul IV

Dreptul proprietăţii intelectuale - subramură a

dreptului

Secţiunea 1. Apariţie şi evoluţie

23. Definiţie. Având în vedere precizările de mai sus, dreptul proprie-

iţii intelectuale poate fi definit ca fiind totalitatea normelor juridice care

ţglementează realizarea, folosirea şi exploatarea unei creaţii intelectuale

sau a unei munci creative.

Obiectul dreptului proprietăţii intelectuale îl formează relaţiile juridice se nasc în legătură cu creaţiile intelectuale şi semnele distinctive (atunci

:ând nu sunt creaţii intelectuale)1.

24. Evul mediu. Din studierea izvoarele istorice, o dovadă clară a

existenţei unor norme care să protejeze proprietatea intelectuală în perioada

itică nu există . în Evul mediu, influenţa religioasă a menţinut statutul

juridic ingrat al creatorilor de opere, având în vedere că se vorbea doar de creaţia divină, iar dreptul de transcriere a aparţinut pentru mult timp călugărilor copişti şi universităţilor. Un prim semnal pentru ceea ce va reprezenta dreptul de autor este dat în Franţa, prin introducea unui sistem de autorizare prealabilă a publicării operei şi unul de cedare a dreptului de publicare, astfel că nicio carte nu putea apărea fără autorizare. Acest model a dus la crearea unui sistem de privilegii de librărie, monopolul

tipăririi şi difuzării aparţinând tipografiilor, şi nu autorilor. Lupta pen

aceste privilegii va dura în Franţa aproape două secole3.

Suveranul putea acorda după bunul său plac monopolul temporar de exploatare a unei opere librarilor şi companiilor teatrale1. După ce Moliâre a sesizat faptul că autorii nu obţineau beneficii, suveranii au început să acorde discreţionar monopoluri şi acestora din urmă2.

Alte genuri de creatori s-au organizat în corporaţii şi au putut să îşi apere interesele mai bine. în 1301, pictorii şi sculptorii francezi s-au orga¬nizat în ceea ce ei au numit Communaută. Deşi, pentru început, această formă de organizare i-a avantajat, spre sfârşitul secolului al XVI-lea, regulile şi ierarhiile corporatiste deveniseră prea stricte şi aproape un obstacol în calea dezvoltării artelor.

25. Primele legi. Temeiul oferirii unor avantaje realizatorilor de creaţii cu aplicabilitate utilitară era, în secolul al XVI-lea, ideea de recompensă. Suveranii europeni confereau inventatorilor şi artizanilor privilegiul de a fabrica, exclusiv şi permanent, produsul. Ca şi în cazul creaţiilor literare sau artistice, aceste privilegii rămân rare şi acordate arbitrar. în acest context, apare în Anglia Statute of Monopolies (1623), iar în Franţa (1762), Louis al XV-lea acordă privilegii inventatorilor, în scopul promovării spiritului inventiv şi progresului industriei.

Prima menţionare istorică a unei reglementări în materia brevetului datează de la 1474, sub forma unui decret emis de Republica Veneţia. Reglementarea franceză de la 1791 a invenţiei avea ca temei filosofic teoria contractualistă a lui Rousseau, brevetul de invenţie fiind fondat pe un drept natural şi pe contractul social. Odată cu dezvoltarea economică, statele industrializate au creat sisteme naţionale de protecţie a creaţiilor cu aplicabilitate industrială.

Pregătind parcă Revoluţia franceză, ideile despre protecţia creaţiilor intelectuale încep să fie tot mai evoluate, moderne chiar, impuse de autori renumiţi. Beaumarchais declanşează în Franţa o dezbatere publică datorită relaţiei comediant-autor3. Având în vedere numeroasele avantaje de care beneficia Comedia franceză în comparaţie cu autorii, el propune, în iulie-august 1777, spre discuţie La declaration de droits des auteur, care avea ca obiective: câştiguri financiare crescute pentru autori,

soluţionarea problemei repertoriului după decesul autorului piesei, drepturi cu privire la punerea în scenă şi acces liber la piesele de teatru pentru autorii acestora.

Concluzia care se impune la sfârşitul epocii privilegiilor este că regele nu putea să mai acorde exclusivităţi decât dacă era autorul operei. Pe de altă parte, trebuie spus că, odată cu dezvoltarea tiparului şi a sistemului de distribuire, în mod natural au apărut reacţii tot mai dure împotriva celor care prezentau anumite opere sub nume propriu, deşi nu erau autori.

Prima lege care a reglementat dreptul de autor a apărut în Anglia, în 1710 {Statute ofAnne), şi proteja operele literare pe o perioadă de 14 ani. S-a dat astfel prioritate ideii că privilegii trebuie acordate autorilor care creează ceva nou pentru comunitate, şi nu tipografiilor. Aşa cum am arătat, în Franţa, în 1777, se acordă autorului şi moştenitorilor săi monopolul asupra editării şi difuzării operelor. în SUA, se recunoştea în 1780 prin lege un drept de folosinţă a operei autorilor acesteia pe o perioadă, ulterior extinsă, de 14 ani. Deşi aceste prime reglementări au semănat foarte mult, ulterior, sistemele de drept au evoluat diferit, una din impor-tantele deosebiri fiind sistemul de copyright adoptat în SUA.

Secţiunea a 2-a. Istoricul reglementărilor în România

26. Apariţie. în Principat, prima reglementare coerentă apărea sub domnia lui Cuza, fiind elaborată Legea presei, care din 1862 şi până în 1923, a reglementat indirect şi drepturile realizatorilor de opere literare şi artistice. In domeniul proprietăţii industriale, România s-a aflat printre primele ţări din lume care au reglementat protecţia proprietăţii intelec¬tuale, ea a fiind a opta ţară din lume (primele şapte fiind: Franţa, Austria, Ungaria, Marea Britanie, Italia, Germania, Belgia) care a adoptat o lege a mărcilor (1879).

In 1919, în timpul ministeriatului lui Octavian Goga, a fost delegat Constantin Hamangiu, pe atunci consilier la înalta Curte de Casaţie, cu realizarea unui proiect de lege în materia proprietăţii literare şi artistice. Goga nu a apucat să îşi ducă planul la bun sfârşit, fiind înlocuit. Proiectul este reluat în 1923, definitivat de o comisie a Societăţii Scriitorilor Români şi votat de Parlament în mai. Potrivit acestei legi, creatorii de opere literare aveau un drept exclusiv viager de a le publica, reprezenta, traduce, reproduce, exploata, dispune de ele prin acte între vii sau mortis causa. Legea asupra proprietăţii literare şi artistice din 28 iunie 1923 a fost abrogată prin Decretul nr. 321 din 18 iunie 1956 privind dreptul de autor.

27. Perioada 1950-2002. Acest cadru juridic a fost desfiinţat după

1950, fiind abrogată mai întâi Legea proprietăţii literare şi artistice

(1956), iar ulterior cea asupra mărcilor (1967).

Principalele reglementări interne în vigoare în momentul de faţă sunt:

- Legea nr. 64/1991 privind brevetele de invenţie şi Legea nr. 93/1998 privind protecţia tranzitorie a brevetelor de invenţie;

- Legea nr. 129/1992 privind desenele şi modelele industriale; -Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi alte drepturi conexe,

modificată şi completată de Legea nr. 285/2004;

- Legea nr. 84/1998 privind mărcile şi indicaţiile geografice.

Secţiunea a 3-a. Convenţiile internaţionale privind proprietatea intelectuală

28. Convenţiile de la Paris (1883) şi Berna (1886). Graniţele ma-

teriale, teritoriale, nu au putut niciodată împiedica circulaţia creaţiilor

intelectuale şi, de aici, a apărut necesitatea protejării unitare a proprietăţii

intelectuale şi industriale. începând cu secolul al XK-lea, s-au semnat pe

plan internaţional următoarele convenţii:

a) Convenţia de la Paris din 18831 pentru protecţia proprietăţii industriale, care are ca obiect brevetele de invenţie, modelele de utilitate, desenele sau modelele industriale, mărcile de fabrică sau de comerţ, mărcile de serviciu, numele comercial, indicaţiile de provenienţă şi denumirile de origine;

b) Convenţia de la Berna din 1886 pentru protecţia operelor literare şi artistice , care are drept scop protecţia internaţională a drepturilor autorilor.

Termenul uzual pentru a desemna ţările semnatare ale Convenţiilor de la Paris şi Berna este de „Uniune", fiind preluat din textul celor două convenţii. La conferinţa de revizuire de la Stokholm, din 1967, părţile la Convenţie au decis înfiinţarea Organizaţiei Mondiale

a Proprietăţii Inte¬lectuale, în vederea încurajării activităţii de creaţie şi promovării protecţiei proprietăţii intelectuale.

România a devenit parte la Convenţia de la Paris în 1924, iar la Convenţia de la Berna în 1926, cu rezerve la care a renunţat în 1995.

29. Tratamentul naţional. Criteriul de bază al protecţiei proprietăţii intelectuale este acelaşi în ambele convenţii: principiul tratamentului naţional, ca regulă de nediscriminare. Aceasta înseamnă că un stat mem¬bru al Uniunii trebuia să ofere unui cetăţean al altui stat membru aceeaşi protecţie pe care o oferă cetăţeanului propriu. Se permitea astfel ca fiecare ţară membră a Uniunii să dezvolte propriile legi în domeniu, principiul tratamentului naţional fiind un mijloc de protecţie interna¬ţională fără armonizare legislativă.

30. Problema înregistrării. Marea problemă nerezolvată de acest principiu era aceea a costurilor şi duratei necesare atunci când într-un stat membru este nevoie pentru protecţie de înregistrare. De la sfârşitul secolului al XDC-lea, unul dintre scopurile propuse pe plan internaţional a fost reducerea inconvenientelor provocate de înregistrare. în domeniul dreptului de autor, aceasta s-a realizat solicitând ţărilor membre ale Uniunii de la Berna să ofere protecţie fără nicio formalitate. în privinţa invenţiilor şi mărcilor, s-a oferit posibilitatea protecţiei printr-o înregistrare internaţională.

31. Convenţiile internaţionale. Convenţiile internaţionale în dome¬niu sunt însă mai numeroase, dintre ele menţionând:

- Convenţia internaţională pentru protecţia artiştilor interpreţi sau exe-cutanţi, a producătorilor de fonograme şi a organismelor de radiodifuziune -Roma, 19611;

- Convenţia pentru protejarea producătorilor de fonograme împotriva reproducerii neautorizate a fonogramelor - Geneva, 19712;

- Convenţia universală privind dreptul de autor - Geneva, 1952;

- Convenţia pentru instituirea O.M.P.L - Stockholm, 1967; -Tratatul de cooperare în domeniul brevetelor - Washington, 1970;

U*LAranjamentul de la Haga privind depozitul internaţional al desenelor Tratatul privind dreptul mărcilor - Geneva 19941 etc.

32, GATT-TRIPs. După al doilea război mondial, crearea Acordului General pentru Tarife şi Comerţ (GATT2) a dus şi la apariţia unui nou cadru de discutare a problemelor legate de proprietatea intelectuală. în 1986, runda de negocieri a inclus pe agendă comerţul şi relaţia sa cu drepturile de proprietate intelectuală (Trade Related Aspects of

Intellectual Property Right's - TRJPs). Negocierile începute în 1986 au durat până în 1993 şi au intrat în conţinutul acordului Organizaţiei

IMondiale a Comerţului (OMC) semnat la Marakesh în 1994. Acordul TRIPs acoperă toate domeniile proprietăţii intelectuale, solicitând, printre altele, ţărilor membre ale OMC să recunoască standardele de protecţie existente îh Convenţiile de la Berna şi Paris şi să ofere protecţie prin norme substanţiale drepturilor de proprietate intelectuală. 33. Reglementările Uniunii Europene. Având în vedere că directiva

Ieste un act al Uniunii Europene care cere statelor membre să atingă un rezultat fără a indica modul în care trebuie să se facă acest lucru, legislaţia internă a fost modificată pentru a crea un cadru legislativ intern conform cu directivele europene în domeniu. R)rma actuală a Legii nr. 8 /1996 transpune în practică prevederile următoarelor acte comunitare3:

m Directiva Consiliului 91/250/CEE din 14 mai 1991 privind protecţia juridică a programelor pentru calculator;

- Directiva Consiliului 92/100/CEE din 19 noiembrie 1992 privind dreptul de închiriere şi de împrumut şi anumite drepturi conexe dreptului de autor în domeniul proprietăţii intelectuale;

î. Directiva Consiliului 93/83/CEE din 27 septembrie 1993 privind armonizarea anumitor dispoziţii referitoare la dreptul de autor şi drepturile conexe aplicabile difuzării de programe prin satelit şi retransmisiei prin cablu; H Directiva Consiliului 93/98/CEE din 29 octombrie 1993 privind annonizarea duratei de protecţie a dreptului de autor şi a anumitor drepturi 1 conexe;

- Directiva Parlamentului European şi a Consiliului 96/9/CE din 11 martie 1996 privind protecţia juridică a bazelor de date;

- Directiva Parlamentului European şi a Consiliului 2001/29/CE ditf 22 mai 2001 privind armonizarea anumitor aspecte ale dreptului de autor şi drepturilor conexe în societatea informaţională;

- Directiva Parlamentului European şi a Consiliului 2001/84/CE din 27 septembrie 2001 privind dreptul de suită în beneficiul autorului unei opere de artă originală.

Cele mai importante reglementări în domeniul brevetelor şi semnelor distinctive sunt: Legea nr. 64/1991 privind brevetele de invenţie, Legea nr. 93/1998 privind protecţia tranzitorie a brevetelor de invenţie, Legea nr. 129/1992 privind desenele şi pbdelele industriale şi Legea nr. 84/1998 privind mărcile şi indicaţiile geografice.

Având în vedere respectarea art. 53 din Tratatul de aderare a României la Uniunea Europeană - Actul privind condiţiile de aderare a Republicii Bulgaria şi a României şi

Directiva Parlamentului European şi a Consi¬liului 2004/48/CE din 29 aprilie 2004 privind asigurarea respectării drepturilor de proprietate intelectuală, s-a simţit nevoia transpunerii acesteia din urmă pe calea Ordonanţei de urgenţă nr. 100/2005.

Chiar din modul în care este indicat în titlu scopul Ordonanţei, ca „privind asigurarea respectării drepturilor de proprietate industrială", se

creează o contradicţie cu Directiva Parlamentului European şi P

Consiliului 2004/48/CE. Aceasta din urmă priveşte întărirea drepturile*

de proprietate intelectuală şi, pentru claritate, chiar din primul articol se precizează că, pentru scopul Directivei, sintagma „drepturi de proprietate

intelectuală" include şi „drepturile de proprietate industrială". Guvernul

României a preferat, pentru motive de neînţeles, să răstoarne relaţia de incluziune, deşi majoritatea doctrinarilor a îmbrăţişat ideea că proprietatea

intelectuală include, lato sensu, proprietatea industrială. Neconcordanţa

menţionată nu afectează însă latura substanţială a transpunerii Directivei

Parlamentului European şi a Consiliului 2004/48/CE.

34. Proiecte legislative. în Programul legislativ al Guvernului României, prioritar pentru integrarea în UE3, sunt prevăzute modificări ale Legilor nr. 84/1998 şi 129/1992 sub sancţiunea „steguleţelor galbene", semn că in acest domeniu armonizarea nu este deplină. Neimplementarea unor directive poate fi supliniţi prin utilizarea principiului „efectului direct" al directivelor, principiu instituit de Curtea Europeană de Justiţie. Potrivit teoriei efectului direct, tn anumite condiţii, cetăţenii statelor membre pot invoca în faţa instanţelor proprii directivele neimplementate de statul căruia îi aparţin.

Secţiunea a 4-a. Dreptul proprietăţii intelectuale -

obiect de studiu

35. Obiectul disciplinei de studiu. Dreptul proprietăţii intelectuale, ca disciplină de studiu, se ocupă cu analizarea tuturor aspectelor privind protecţia creaţiei intelectuale, fie că este vorba de drept de autor, de drepturi industriale sau semne distinctive ale activităţii de comerţ.

După cum s-a putut observa, sub umbrela „dreptului proprietăţii

intelectuale" intră atât proprietatea intelectuală, cât şi cea industrială sau semnele distinctive. Criticile aduse denumirii, tradiţională de altfel, au privit exact acest aspect: nu toate instituţiile care alcătuiesc această disci¬plină de studiu ţin întotdeauna de creaţia intelectuală (semnele distinctive)1.

Instituţiile care vor fi analizate: dreptul de autor, invenţia, drepturile referitoare la noile soiuri de plante, topografia circuitelor integrate, know-how-ul, desenele şi modelele industriale, mărcile şi indicaţiile geografice, au fost grupate sub denumirea „Dreptul proprietăţii intelec¬tuale" datorită relaţiilor dintre ele, asemănărilor şi tradiţiei. De altfel, în top» s-au creat premisele apariţiei unor noi discipline, de graniţă şi cu o relativă autonomie, aşa cum este cazul „dreptului concurenţei", strâns legat de protecţia semnelor distinctive.

Titlul II

Protecţia creaţiilor intelectuale prin drept de autor şi drepturi conexe acestuia

Capitolul I Introducere în teoria dreptului de autor

Secţiunea 1. Noţiune

36. Sensuri. Utilizând formula „drept de autor", teoreticienii au avut

în vedere atât sensul de instituţie juridică, cât şi pe acela de drept subiectiv de

autor. în sens de instituţie, prin drept de autor se are în vedere ansamblul

normelor care reglementează relaţiile sociale ce ţin de crearea şi valori-

ficarea operelor literare, ştiinţifice sau artistice1.

Ca drept subiectiv, dreptul de autor este acea posibilitate conferită autorului unei opere de a-şi exploata cum crede de cuviinţă rezultatul muncii sale, pe plan literar, artistic sau ştiinţific.

37. Locul dreptului de autor. în dreptul român, locul dreptului de

autor a fost o bună perioadă de timp dezbătut, datorită, în primul rând,

sistemului social existent. Astfel, nerecunoscându-se dreptului de pro-

prietate intelectuală existenţa de sine stătătoare ca subramură a dreptului,

opinie separată făcând Yolanda Eminescu2, dreptul de autor, ca instituţie,

a fost considerat aparţinând fie dreptului muncii, fie celui civil. Ulterior,

în anii '80, sub egida Academiei RSR, Yolanda Eminescu a publicat

„Tratat de proprietate industrială" văzându-şi astfel eforturile încununate

de succes.

38. Justificare. Aşa cum s-a arătat anterior, existenţa dreptului

autor ca drept subiectiv aduce restrângeri utilizării şi valorificării unei oţ prin costuri de difuzare, creşterea preţului unor opere, licenţe de folosire etc.

încercând să se justifice necesitatea dreptului de autor, s-au utilizat trei argumente de bază. Potrivit teoreticienilor dreptului natural, motivul pentru care este protejat dreptul de autor este acela că opera emană din mintea autorului, fiind expresia personalităţii acestuia. Acceptând că o operă realizată de o persoană reflectă natura unică a acestuia ca individ, potrivit dreptului natural, este obligatoriu să se recunoască un drept de proprietate al acestuia asupra operei. Un al doilea argument are în vedere faptul că dreptul de autor este protejat ca o recompensă acordată acestuia pentru efortul depus la crearea operei. în contrast cu cele două argumente, cel de al treilea nu are în vedere individul, ci binele colectivităţii, al societăţii; astfel, dreptul de autor este privit ca un stimulent general pentru creativitate, ceea ce duce la o îmbogăţire spirituală a societăţii.

js Secţiunea a 3-a. Dreptul subiectiv de autor

39. Definiţie. Dreptul subiectiv de autor reprezintă acea posibilitate conferită de lege autorului unei creaţii intelectuale de a o utiliza potrivit aprecierii sale, în scopul satisfacerii intereselor lui personale, nepatrimo-niale sau patrimoniale, în limitele prevăzute de lege1.

40. Condiţii pentru apariţie. Pentru ca un drept subiectiv de autor să se nască, trebuie întrunite mai multe condiţii: originalitatea operei de creaţie intelectuală, existenţa unei forme concrete pe care aceasta o îmbracă, creaţia să fie susceptibilă de a fi adusă la cunoştinţa publicului. Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe2 nu prevede explicit decât condiţia originalităţii, arătând în art. 1 alin. (2) că o creaţie intelectuală este „recunoscută şi protejată, independent de aducerea la cunoştinţă publică, prin simplul fapt al realizării ei, chiar în formă

nefinalizată".

41. Conţinutul dreptului subiectiv de autor. în conţinutul dreptului

subiectiv de autor intră, potrivit Legii nr. 8/1996, următoarele drepturi

morale şi patrimoniale: de a decide în ce mod şi cum va fi adusă la

cunoştinţă publică opera, de a pretinde recunoaşterea calităţii de autor, de

a decide sub ce nume va fi adusă opera la cunoştinţa publică, de a pre-

tinde respectarea integrităţii operei, de a retracta opera, dreptul patri-

monial exclusiv de a decide cum va fi utilizată sau exploatată opera sa,

inclusiv de a consimţi la utilizarea operei de către alţii, precum şi dreptul

distinct de a autoriza reproducerea, difuzarea etc1

S-au exprimat opinii în doctrină că distincţia între drepturi patrimo¬niale de autor şi drepturi nepatrimoniale este inutilă, pentru că, în cele din urmă, toate ocrotesc ambele tipuri de interese . Distincţia făcută şi de lege (îfi drepturi morale şi patrimoniale) vine să susţină teoria unităţii dreptului subiectiv de autor cu cele două componente menţionate.

Secţiunea a 4-a. Natura juridică a dreptului de autor

42. Precizare. După cum arătam anterior, utilizarea termenului „proprietate" în sens propriu, atunci când se vorbeşte de dreptul de autor ca un drept de proprietate

intelectuală, a creat dificultăţi în calificarea naturii juridice a dreptului de autor. Determinarea naturii juridice a dreptului de autor presupune a stabili categoria drepturilor din care acesta face parte, dacă există o astfel de categorie, sau a de analiza rolul drepturilor care intră în conţinutul dreptului de autor .

43. Drept de proprietate. în Franţa, la sfârşitul secolului al XVDI-lea, este exprimată pentru prima dată ideea că dreptul de autor este un drept de proprietate: „Cea mai sacră, cea mai legitimă, cea mai inatacabilă şi s-ar putea spune cea mai personală dintre toate proprietăţile este opera intelectuală, fructul gândirii scriitorului"4. Astfel, dreptul de autor a fost asimilat dreptului de proprietate în mod forţat, criticile fiind întemeiate: - nu justifică protecţia drepturilor nepatrimoniale ale autorilor;

- dreptul de autor nu are caracteristicile celui de proprietate referitoare

la prescripţie, revendicare ş.a,;

- natura obiectului dreptului este diferită etc.

44. Drept intelectual sui generis. Dreptul de autor face parte dintr«o

categorie distinctă de drepturi, cele intelectuale. Aşa cum s-a arătat, diviziunea clasică a drepturilor (personale, de creanţă, reale) nu a mai fost suficientă în calificarea drepturilor privitoare la creaţia intelectuală, s-a propus o nouă categorie, aceea a drepturilor intelectuale. Critica adusă

acestei opinii este că nu soluţionează problema naturii juridice a dreptul^

de autor.

45. Drept asupra unui bun imaterial sau drept Ia clientelă. Dreptul

ce priveşte clientela şi conservarea acesteia nu se încadrează nici to categoria drepturilor reale şi nici în aceea a drepturilor de creanţă. Aceasta deoarece de clientelă nu se poate dispune (ca în cazul dreptului real) în orice mod şi produce efecte faţă de terţi (lucru care nu se întâmplă în cazul dreptului de creanţă).

Dreptul de a dobândi şi menţine clientela este considerat ca o mani¬

festare a unei noi categorii de drepturi incorporate1, caracterizate prin „exclu¬sivitatea de care se bucură titularul"2. S-a afirmat că dreptul de autor este unul de clientelă, deoarece, în cele din urmă, el tinde la obţinerea de clientelă şi profit.

De asemenea, s-a spus că dreptul de autor are o natură specială şi poartă asupra unui obiect incorporai3.

Având în vedere că dreptul la clientelă este unul ce poartă asupra unui obiect incorporai, se poate spune că prima teorie se subordonează celei de a doua, dacă nu sunt chiar identice. în ambele cazuri însă, nu se explică natura juridică şi nici locul şi rolul drepturilor nepatrimoniale.

46. Drept al personalităţii. Dreptul de autor a fost privit şi ca un drept al personalităţii, opera intelectuală fiind indisolubil legată de personalitatea autorului. în realitate, din momentul în care opera se materializează sub o formă sau alta, ea se detaşează de creator.

47. Drept subiectiv complex în conţinutul căruia intră drepturi personale patrimoniale şi nepatrimoniale - teoria monistă. Potrivit acestei teorii1, dreptul subiectiv de autor este unul complex, în conţinutul căruia intră drepturi patrimoniale şi nepatrimoniale care nu predomină unele asupra celorlalte şi sunt de nedespărţit. Teoria monistă acceptă transmi¬siunea dreptului de autor în întregul său succesorilor (legali, testamentari), acesta având caracterul absolut şi discreţionar pe care îl are în persoana autorului2.

Criticile exprimate cu privire la această concepţie se referă la aceea că drepturile patrimoniale sunt doar eventuale până la publicare (deci, nu sunt indisolubile) şi că protecţia drepturilor morale şi a celor patrimoniale sunt obiective distincte.

48. Drept personal nepatrimonial cu consecinţe patrimoniale - teoria

dualistă. Potrivit acestei teorii, dreptul patrimonial depinde de cel

nepatrimonial, fiind o consecinţă a primului. S-a afirmat acest lucru având

în vedere că dreptul patrimonial ce rezultă din reproducere, difuzare, se

materializează doar în momentul în care autorul se hotărăşte să aducă

opera la cunoştinţa publicului. Argumentele aduse în sprijinul teoriei

dualiste, admisă de Convenţia de la Berna, sunt, pe lângă cel de mai sus:

- drepturile morale protejează legătura operă-autor, pe când cele patri¬moniale satisfac interesele materiale ale acestuia;

- drepturile morale se nasc înaintea celor patrimoniale şi se sting

ulterior acestora;

- dreptul la reparaţii patrimoniale este consecinţa încălcării unuia din drepturile nepatrimoniale ale autorului şi crearea unui prejudiciu .

49. Concluzie. Dreptul de autor este un drept subiectiv complex din

categoria drepturilor intelectuale, nepatrimonial, dar cu consecinţe

patrimoniale, şi care are în conţinutul său atât drepturi personale nepatri¬

moniale, cât şi drepturi patrimoniale.

Capitolul II Obiectul dreptului de autor

Secţiunea 1. Noţiune

50. Sens general. In concepţia Legii privind dreptul de autor şi

drepturile conexe, sunt considerate obiect al dreptului de autor „opera

literară, artistică sau ştiinţifică, precum şi alte opere de creaţie intelec-

tuală" sau, altfel spus, creaţia intelectuală a autorului. De altfel, termenul

de opere literare în concepţia Convenţiei de la Berna cuprinde toate

lucrările din domeniul literar, ştiinţific şi artistic, oricare ar fi modul sau

forma de exprimare, precum: cărţile, broşurile şi alte scrieri; conferinţele,

alocuţiunile, predicile şi alte opere de aceeaşi natură; operele dramatice

sau dramatico-muzicale; operele coregrafice şi pantomimele etc.1

Aşa cum am arătat anterior, există deja unele dezbateri vizavi de utilizarea termenului de operă sau de creaţie, majoritatea legislaţiilor îhsă le utilizează pe amândouă. Activitatea de creaţie presupune din partea autorului un proces de elaborare, în care sunt implicate talentul, cunoş¬tinţele în domeniu, spiritul novator, în cele din urmă întreaga personalitate a autorului.

51. Drept comparat Opera protejabilă prin drept de autor trebuie să

fie întotdeauna rezultat al unui efort intelectual, astfel cum prevăd

legislaţiile interne şi convenţiile internaţionale. Altfel spus, în această

materie, noţiunea de operă este utilizată pentru a desemna o „realizare

protejabilă prin drept de autor". Dacă în dreptul român, cel englez şi

canadian este utilizat termenul operă, cu sensul precizat, în cel american

se vorbeşte de „obiect al dreptului de autor", iar în cel belgian şi francez

despre „opera spiritului"2.

Deşi niciuna dintre legislaţiile menţionate nu are o definiţie legală a „operei", întâlnim definiţii doctrinare care o califică drept o „creaţie intelectuală din domeniul literar şi care este protejată prin drept de autor".1

O explicaţie terminologică o găsim în art. 21 al Convenţiei de la Berna pentru protecţia operelor literare şi artistice, unde se arată că, prin „termenii de opere literare şi artistice, se referă la toate producţiile din domeniul literar, ştiinţific şi artistic, indiferent de forma de exprimare, precum: cărţi, broşuri şi alte scrieri, conferinţe, alocuţiuni".

Având în vedere dorinţa de uniformizare ce s-a manifestat din 1886, începând cu Convenţia de la Berna, toate legislaţiile au utilizat formule asemănătoare celor de mai sus pentru a defini obiectul protecţiei prin drept de autor. Astfel, art. 112-2 al Codului de Proprietate Intelectuală francez prevede că sunt „opere ale spiritului: cărţile, broşurile şi alte scrieri literare artistice şi ştiinţifice". De asemenea, art. 1 şi 2 ale Legii dreptului de autor belgiene vorbesc despre opera spiritului, fără însă a da o enumerare exemplificativă precum legea franceză.

Legea dreptului de autor, a desenelor industriale şi a brevetelor (The Copyright, designs and Pmtents Act 1988) arată în art. 1, raportându-se la condiţia originalităţii, că pot forma obiectul dreptului de autor: „operele literare, dramatice, muzicale sau artistice originale, înregistrările sonore, filmele, programele transmise prin cablu sau eter şi aranjamentul tipo¬grafic al publicaţiilor".

în titlul al 17-lea al Codului Statelor Unite, regăsim definiţia legală a obiectului protecţiei prin drept de autor, în art 102 (a), unde se arată că dreptul de autor subzistă în operele originale fixate pe un mediu tangibil. Enumerarea posibilelor opere protejate este aproape identică cu aceea din legea română2. Şi art 2 din Legea canadiană a dreptului de autor are o perspectivă similară asupra operei protejabile prin drept de autor, definire prin raportare la condiţii, îh special la originalitate, şi enumerare exemplificativă.

52. Rolul dreptului de proprietate. în multe situaţii, creaţia intelec¬tuală capătă o formă concretă, precum manuscrisul, tabloul, sculptura ş.a., asupra acestor lucruri autorii având un drept de proprietate personală. în opinia noastră, acest drept intră şi el în conţinutul dreptului de autor cel

puţin din perspectiva legii, care prevede că, în conţinutul dreptului de autor intră „dreptul patrimonial exclusiv de a decide dacă, în ce mod şi când va fi utilizată opera sa, inclusiv de a consimţi la utilizarea operei de către alţii"1. Opinia contrară2 susţine că

trebuie distins între bunul corporal -obiect al dreptului de proprietate şi creaţia intelectuală - obiect al dreptului de autor. Având posibilitatea conferită de lege de a decide modul de exploatare, utilizare, creatorul are posesia, folosinţa şi dispoziţia asupra materialităţii creaţiei intelectuale în cadrul dreptului complex de autor privit lato sensu. îtv concluzie, spre deosebire de opinia citată, atât creaţia, cât şi forma ei materială de manifestare fac obiectul dreptului de autor lato sensu.

Secţiunea a 2-a. Categorii de opere protejate

53. Opera originală. Legea nr. 8/1996 enumera exemplificativ categoriile de opere protejate, făcând obiectul dreptului de autor operele originale de creaţie intelectuală în domeniul literar, artistic sau ştiinţific, oricare ar fi modalitatea de creaţie, modul sau forma de exprimare şi independent de valoarea şi destinaţia lor, cum sunt:

a) scrierile literare şi publicistice, conferinţele, predicile, pledoariile, prelegerile şi orice alte opere scrise sau orale, precum şi programele pentru calculator;

b) operele ştiinţifice, scrise sau orale, cum ar fi: comunicările, studiile. | cursurile universitare, manualele şcolare, proiectele şi documentele ştiinţifice;

c) compoziţiile muzicale cu sau fără text;

d) operele dramatice, dramatico-muzicale, operele coregrafice şi

pantomimele;

e) operele cinematografice, precum şi orice alte opere audiovizuale;

f) operele fotografice, precum şi orice alte opere exprimate printr-un procedeu analogic fotografiei; :Sy

g) operele de artă grafică sau plastică, cum ar fi: operele de sculptură pictură, grafică, gravură, litografie, artă monumentală, scenografie, tapiserie

ceramică, plastica sticlei şi a metalului, desene, design, precum şi alte opere de artă aplicată produselor destinate unei utilizări practice;

h) operele de arhitectură, inclusiv planşele, machetele şi lucrările

grafice ce formează proiectele de arhitectură;

i) lucrările plastice, hărţile şi desenele din domeniul topografiei,

geografiei şi ştiinţei în general (art. 7).

Aşa cum legea prevede, sunt protejate şi operele ştiinţifice orale, precum cursurile universitare, atunci când este îndeplinită condiţia originalităţii. Studenţii au însă dreptul să ia note de curs şi chiar să le reproducă fără acordul autorului doar pentru uzul personal şi fără ca aceasta să contravină exploatării normale a operei ori să prejudicieze autorul [art. 34 alin. (1)].

54. Opera derivată. Pentru a face obiectul dreptului de autor şi a fi ocrotită, opera derivată trebuie să îndeplinească condiţiile cerute oricărei opere. Totuşi, pentru traducerile, adaptările şi orice alte transformări ale unei opere literare, artistice sau ştiinţifice, se cere expres ca ele să repre¬zinte o muncă de creaţie intelectuală, precizare necffSară tocmai pentru a face deosebirea între opera originală şi cea derivată^^^Ş

Secţiunea a 3-a. Categorii de opere care nu pot face obiectul dreptului de autor

55. Enumerare. Legea nr. 8/1996 enumera limitativ în art. 9 creaţiile care nu beneficiază de protecţie prin drept de autor:

a) ideile, teoriile, conceptele, descoperirile ştiinţifice, procedeele, meto¬dele de funcţionare sau conceptele matematice ca atare şi invenţiile, conţi¬nute într-o operă, oricare ar fi modul de preluare, de scriere, de explicare, sau de exprimare; raţiunea pentru care acestea sunt exceptate ţin de efectele negative pe care protecţia le-ar putea avea asupra evoluţiei societăţii;

b) textele oficiale de natură politică, legislativă, administrativă, judi¬ciară şi traducerile oficiale ale acestora; argumentul pentru care sunt exceptate de la protecţie este acela că sunt destinate comunicării publice oficiale, pentru unele existând chiar obligaţia cetăţeanului de a le cunoaşte1;

c) simbolurile oficiale ale statului, ale autorităţilor publice şi ale orga-

nizaţiilor, cum ar fi: stema, sigiliul, drapelul, emblema, blazonul, insigna,

ecusonul şi medalia; exceptarea are în vedere, în acest caz, faptul că raţiunea pentru care acestea există este tocmai afişarea şi utilizarea lor liberă ca manifestare a sentimentului naţional. Practica a decis1 că, în temeiul aceluiaşi art 9, sunt exceptate de la protecţie şi machetele grafice realizate pentru însemnul de stat şi stema României, respingând cererea reclamantului care sofcita procentul ce i s-ar cuveni din reproducerea, multiplicarea şi valorificarea acestora;

d) mijloacele de plată;

e) ştirile şi informaţiile de presă;

f) simplele fapte şi date.

Printre altele, două sunt motivele pentru care ideile şi invenţiile nu intră în categoria operelor protejate:

- se consideră că interpretarea ideilor este act de creaţie, şi nu doar ideea, care poate fi interpretată şi comentată în mai multe moduri; s-a afirmat, în acest sens, că ideile aparţin unui fond comun, teritoriu al nimănui, în care intră tot ce a creat umanitatea, acesta fiind un motiv pentru a exclude ideile în formă brută de la protecţie;

- dacă invenţiile ar fi protejate, pe lângă protecţia oferită prin brevet, s-ar asigura o alta - prin drept de autor - a cărei durată este mai mare decât a primei.

Totuşi, nu toate ideile pot fi utilizate fără acordul autorului, pornind de la principiul echităţii şi având temei juridic legile în materia concurenţei3. Astfel, s-a susţinut, pe bună dreptate, protejarea ideilor îh domeniul publicitar prin mijloace de dreptul concurenţei, având în vedere riscul de confuzie pe care îl poate crea utilizarea unei idei deja notorii4.

Capitolul m Subiectul dreptului de autor

Secţiunea 1. Autorul operei şi prezumţia de care se poate bucura

56. Persoana fizică. Potrivit art. 3 alin. (1) din Legea nr. 8/1996, este

autor persoana sau persoanele fizice care au creat opera, acestea fiind

protejate prin drept de autor, independent de stadiul în care aceasta se află

sau de aducerea ei la cunoştinţă publică. Autorul are calitatea de subiect

primar, nemijlocit al dreptului de autor.

m. m IE

Pentru a avea această calitatea, legea nu cere creatorului să aibă un

anumit tip de capacitate, creaţia nefiind un act juridic. Chiar şi când opera

de creaţie a avut la origine un contract prin care era comandată, ea tot nu

are caracterul unui act juridic.

57. Persoana juridică. Legea română recunoaşte persoanelor juridice

calitatea de subiect al dreptului de autor în mod excepţional şi în condi-

ţiile prevăzute de lege [art. 3 alin. (2)], putând întâlni în această situaţie:

- persoana juridică din iniţiativa căreia a fost creată opera colectivă, în lipsă de convenţie contrară [art. 6 alin. (2)];

- angajatorul (care poate fi persoană juridică), în lipsa unei clauze contrare, atunci când un program pentru calculator a fost creat de un angajat în exercitarea atribuţiilor ori după instrucţiunile angajatorului (art. 74); I

- producătorul de înregistrări sonore [art. 103 alin. (2)];

- organismele de radiodifuziune şi televiziune (113) ş.a.

58. Prezumţia de autor. Potrivit legii române, este autor persoana

care a creat opera şi de care este legat dreptul de autor cu atributele sale

de ordin moral şi patrimonial.

Se instituie, potrivit art. 4 din Legea nr. 8/1996, prezumţia de a fi adevărat autor, până la proba contrară, acela sub numele căruia opera este adusă pentru prima dată la cunoştinţă publică.

Fiind o prezumţie relativă, proba contrară poate fi făcută prin orice

mijloc de probă, ca în cazul oricărui fapt juridic1. Obiectul probei îl reprezintă forma de materializare a creaţiei, deoarece originea unei idei nu poate fi determinată.

59. Subiecte secundare. Autorul nemijlocit este subiectul primar al dreptului de autor, pe când persoanele care dobândesc unele drepturi asupra operei prin acte între vii sau mortis causa ori chiar în temeiul legii sunt subiecte secundare ale dreptului de autor. Au această calitate următoarele categorii de subiecte:

- succesorii în drepturi ai autorilor;

- cesionarii legali şi convenţionali ai dreptului de autor;

- organismele de gestiune a drepturilor de autor;

- persoana care, după încetarea protecţiei dreptului de autor, aduce la cunoştinţă, în mod legal, o operă nepublicată.

Subiectele secundare nu au calitatea de autor, ele exercitând unele drepturi patrimoniale ale acestuia sau chiar unele morale.

Secţiunea a 2-a. Subiectele dreptului de autor în cazul operelor derivate, comune, colective

§1. Operele originale, derivate şi compozite

60. Opera originală. Opera originală este aceea a cărei bază de creaţie nu se întemeiază pe o alta şi nici nu depinde de o operă preexistentă, origi¬nalitatea, în sensul pur al cuvântului, fiind relativă.

61. Opera derivată. Atunci când în crearea unei opere se are ca punct de plecare o operă preexistentă, rezultatul este opera derivată. Sunt opere derivate: traduceri, adaptări, adnotări, lucrări de documentare, aranja¬mente muzicale şi orice alte transformări ale unei opere literare, artistice sau ştiinţifice care reprezintă o munia de creaţie, culegerile de opere literare, artistice sau ştiinţifice, precum: enciclopediile, antologiile, colec¬ţiile sau compilaţiile de materiale sau de date, protejate sau nu, inclusiv bazele de date, care, prin alegerea sau dispunerea materialului, constituie creaţii intelectuale.

Pentru utilizarea operei preexistente, este necesară autorizarea auto¬rului acesteia, opera derivată având un alt autor. Aflându-ne în prezenţa a două opere diferite sunt şi subiecte diferite: autorul operei originale şi cel al operei derivate.

62. Opera compozită. O categorie aparte, pe care legea română nu o

recunoaşte, o formează opera compozită, creaţie nouă în care este

î&corporată opera preexistentă, fără ca autorul acesteia să participe1. Din

această definiţie nu rezultă vreo diferenţă între opera derivată şi cea

compozită, concluzia fiind că, din punct de vedere al dependenţei între

opere, în dreptul românesc există doar relaţia operă originală - operă

derivată.

§2. Opera comună f

63. Definiţie şi trăsăturiîîOpera rezultată din activitatea de creaţie

intelectuală a mai multor persoane este o operă comună sau, cum spune

art. 5 alin. (1) din Legea nr. 8/1996, „este operă comună opera creată de

mai mulţi coautori, în colaborare", din care unul poate fi principal.

Opera comună are următoarele trăsături:

- este rezultatul unei activităţi de creaţie;

- are la origine o înţelegere expresă sau tacită a autorilor;

- este unitară, adică se întemeiază pe o concepţie comună şi colabo¬

rare între autori.

Exploatarea operei comune se face de comun acord, potrivit regulii

unanimităţii. Orice opunere trebuie temeinic justificată, fiind supusă con¬trolului judecătoresc2.

64. Opera comună indivizibilă. Atunci când coautorii nu stabilesc partea de contribuţie a fiecăruia, ne aflăm în prezenţa unei opere comune indivizibile. Intr-un astfel de caz, subiecte ale dreptului de autor sunt toţi coautorii, care, potrivit art. 5 alin. (3) din Legea nr. 8/1996, exercită împreună prerogativele dreptului de autor, în lipsa unei convenţii contrare. în cazul în care coautorii nu au stabilit altfel, remuneraţia se împarte potrivit contribuţiei sau, dacă aceasta nu se poate stabili, în mod egal.

65. Opera comună divizibilă. Atunci când contribuţia coautorilor este distinctă şi are individualitate proprie, opera comună este divizibilă. în acest caz, fiecare participant la actul de creaţie este subiect al dreptului de autor al părţii sale şi subiect al dreptului de autor asupra operei în întregul său.

în acest sens s-a pronunţat şi practica, decizându-se că dacă „opera apare ca rezultat al unei colaborări, dreptul de autor aparţine în comun coautorilor, cu excepţia cazului în care coautorii şi-au fixat contribuţia*'. Astfel, dacă pe operă autorii şi-au menţionat partea realizată de ei prin cote procentuale sau prin indicarea capitolelor, autorii au un drept distinct de autor asupra contribuţiei proprii.

Fiind subiecte ale dreptului de autor asupra părţii elaborate, oricare coautor poate să o utilizeze pe aceasta separat, dar fără a prejudicia utilizarea operei comune sau drepturile celorlalţi coautori [art. 5 alin. (4)]. Se instituie astfel regula priorităţii operei comune asupra părţilor distincte din aceasta create de oricare din coautori.

Deoarece părţile de contribuţie sunt distincte, şi foloasele patrimoniale cuvenite coautorilor se împart în funcţie de contribuţia fiecăruia, dacă ei

Inu au stabilit altfel. Dovedirea contribuţiei autorilor se face potrivit regulilor dreptului comun, fiind inadmisibilă proba cu martori atunci când coautorii şi-au fixat contribuţia pe operă sau într-un înscris2.

§3. Opera colectivă

166. Definiţie. Opera colectivă este aceea care ia naştere la iniţiativa unei persoane fizice sau juridice [art. 6 alin. (2)] şi în care contribuţiile personale ale coautorilor formează un tot, fără a fi posibilă, datorită naturii operei, atribuirea unui drept distinct vreunuia dintre coautori. Sunt

opere colective reprezentaţiile unor piese de teatru, ziarele, enciclopediile, dicţionarele ş.a.

Subiect al dreptului de autor al operei colective îl reprezintă, în lipsa unei convenţii contrare, persoana fizică sau juridică din iniţiativa, sub responsabilitatea şi sub numele căreia a fost creată. Altfel spus, datorită taposibilităţii de a determina contribuţia personală, caracterului strict unitar al operei şi naturii acesteia, cei care au contribuit la realizare nu au calitatea de subiect al dreptului de autor, decât dacă stabilesc acest lucru prin convenţie.

67. Comparaţie cu opera comună. Opera colectivă se aseamănă cu cea comună prin:

- este rezultatul unui efort intelectual comun;

- presupune coordonarea CMitribuţiilor fiecăruia;

- are caracter unitar.

Opera colectivă se deosebeşte de cea comună prin:

- ia naştere la iniţiativa unei persoane fizice sau juridice; 1 este imposibilă atribuirea de drepturi distincte;

- raporturile între persoana din iniţiativa căreia ia naştere opera şi coautori sunt reglementate pe cale convenţională, astfel că participanţii la actul de creaţie nu dobândesc decât pe cale convenţională calitatea de subiect al dreptului de autor.

§4. Subiectul dreptului de autor în cazul angajatului pe bază de contract

68. Noţiune. Persoana care are calitatea de angajat şi în această calitate realizează opera îşi păstrează calitatea de autor, dar legea oferă posibilitatea ca, pe cale convenţională, unele drepturi să aparţină şi angajatorului.

Potrivit art. 44 din Legea nr. 8/1996:

- drepturile patrimoniale pentru operele de serviciu aparţin autorului, dacă nu există o clauză contrară; dacă aceasta a fost prevăzută, trebuie să cuprindă şi termenul pentru care au fost cesionate drepturile;

- la expirarea termenului convenit sau, în lipsa acestuia, la expirarea termenului de 3 ani, drepturile patrimoniale revin autorului operei create în cadrul unui contract individual de muncă;

autorul salariat îşi păstrează dreptul exclusiv de utilizare a operei ca parte din ansamblul creaţiei sale.

în cazul programelor pentru calculator, în lipsa unei convenţii contrare, drepturile patrimoniale de autor asupra programelor create de unul sau mai mulţi angajaţi, în exercitarea atribuţiilor de serviciu sau după instrucţiunile celui care angajează, aparţin acestuia din urmă.

Capitolul IV Condiţiile pentru protecţia dreptului de autor

Secţiunea 1. Precizări prealabile

69. Condiţii prevăzute de lege. Legea română prevede expres doar condiţia originalităţii, dacă avem în vedere textul art. 7, care prevede că fac obiectul dreptului de autor „operele originale de creaţie intelectuală în domeniul literar, artistic sau ştiinţific, oricare ar fi modalitatea de citaţie, modul sau forma de exprimare şi independent de valoarea şi destinaţia lor".

70. Condiţii stabilite de doctrină. De la început trebuie precizat că o prevedere explicită a condiţiilor pe care o operă trebuie să le îndepli¬nească nu există nici în Convenţia de la Berna şi nici în alte reglementări internaţionale. De aceea, a revenit doctrinei rolul de a stabili dacă există astfel de condiţii şi care sunt ele. Condiţiile enunţate în doctrină1, având în vedere probabil şi reglementarea anterioară2, sunt: 1. opera să fie rezultat al creaţiei intelectuale, 2. opera să fie originală; 3. opera să îm-bnice o formă concretă de exprimare; 4. opera să fie susceptibilă de a fi adusă la cunoştinţa publică.

Secţiunea a 2-a. Opera să fie rezultatul creaţiei intelectuale

§1. Precizări introductive

71. Valoarea operei şi efortul de creaţie. Creaţia intelectuală nu

trebuie privită exclusiv doar ca rezultat al unei munci intelectuale, ci coroborată cu munca fizică a autorului, atunci când pentru realizarea operei aceasta este necesară. Exempli gratia, efortul fizic al sculptorului sau utilizarea unei maşini, nu înlătură caracterul de „operă protejabilă".

La polul opus se regăsesc multe situaţii în care efortul fizic nu presupun

creaţie intelectuală, aşa cum este cazul celui care duce la îndeplinire o muncă fizică strict supravegheată şi coordonată, cum ar fi constructorul sau zugravul. Este discutabilă însă situaţia unor opere care, fără a îngloba un efort de creaţie, pot, după caz, să fie protejate sau nu: agendele, cărţile de telefon, calendare.

Unul dintre criteriile fără relevanţă în naşterea dreptului de autor este valoarea operei, care, pusă în balanţă cu efortul de creaţie pentru naşterea operei, poate crea probleme de interpretare. De fapt, dacă avem în vedere că originalitatea este condiţia esenţială, efortul de creaţie depus converge spre îndeplinirea acestei condiţii. Dacă privim cauzal cele două condiţii, rezultat al creaţiei şi originalitatea, o operă originală presupune efort intelectual, pe când relaţia inversă nu mai este adevărată: o operă rezultat al creaţiei intelectuale nu este obligatoriu originală.

§2. Efortul de creaţie şi operele literare

72. Idee - creaţie. Se spune că efortul de creaţie a unei opere literare presupune o idee de bază, care dezvoltată dă naştere la compoziţie şi, în cele din urmă, la forma finală, denumită expresie1. Aceasta în cazul unei opere literare clasice, pentru că, în general, prin operă literară se înţelege orice operă tipărită sau scrisă (alta decât opera dramatică sau muzicală)2. Pornind de la această interpretare, problema ridicată este aceea a instrucţiunilor sau informaţiilor scrise. Jurisprudenţa engleză a decis că,

deoarece valoarea unei opere este irelevantă din punct de vedere al dreptului de autor, o astfel de creaţie literară este operă literară protejabilă dacă „transmite un înţeles inteligibil"3.

Trebuie ca efortul de creaţie să se materializeze într-o operă literară de valoare? Cât de mare trebuie să fie efortul depus şi cum s-ar putea evalua efortul? Sunt întrebări ale căror răspunsuri nu pot fi decât interpretabile, în primul rând, condiţia ca o operă literară să aibă valoare nu are importanţă din punct de vedere al dreptului de autor şi, în consecinţă,

orice efort de creaţie poate conduce la o operă protejabilă prin drept de autor.

în al doilea rând, efortul depinde de talentul şi calităţile autorului. Poate, datorită talentului şi inspiraţiei, să creeze foarte uşor din punctul său de vedere sau, din contră, să muncească ani pentru a realiza o operă literară. Relativitatea este, în acest domeniu, foarte mare, Convenţia de la Berna şi legile interne fiind permisive. Orice autor al unei creaţii literare poate susţine cu succes că opera sa este rezultatul unui efort intelectual. La polul opus se poate invoca sprijinul maşinii. Opera literară este o creaţie intelectuală chiar dacă este tehnoredactată cu ajutorul compu¬terului, dar nu mai are acest caracter atunci când avem de a face, de exemplu, cu o culegere de texte selectate automat de un program pentru calculator1.

§3. Efortul de creaţie şi opera ştiinţifică

73. Standard minim. Opera ştiinţifică este protejată prin drept de autor dacă dovedeşte un standard minim de performanţă creativă2. Aceasta condiţie presupune, în mod cert, un efort de lungă durată al cercetătorului, efort axat pe documentare, analiză şi sinteză. Respectând regulile cercetării ştiinţifice referitoare la utilizarea ideii altora şi la originalitate, rezultatul va fi, în chip natura, unul protejat prin drept de autor.

Conţinutul unei idei ştiinţifice nu este o operă protejată chiar şi atunci când ea relevă aspecte sau fapte necunoscute ori puţin cunoscute anterior, deoarece ceea ce un

cercetător scrie despre circumstanţe exterioare, operaţiuni sau fapte, iese de sub protecţie. Utilizarea unor astfel de idei sau informaţii dintr-o altă operă, chiar dacă sunt multe, nu reprezintă o încălcare a dreptului de autor, deoarece ele nu devin individual protejate, ci doar ca urmare a prelucrării sau prezentării subiectului operei, care devine astfel protejată. în concluzie, forma specifică de prezentare a unei opere poate fi protejată în întregime, fiind aplicat principiul potrivit căruia

# operă este protejată atât ca întreg, dar şi ca părţi individuale.

§4. Efortul de creaţie şi opera muzicală

74 Definiţie. Legea canadiană a dreptului de autor defineşte în art. 2

ca fiind operă muzicală orice melodie sau compoziţie muzicală, cu sau fără versuri, şi orice combinaţie a acestora. Altfel spus, o operă muzicală constă într-o combinaţie de note muzicale şi versuri, combinaţie ce poate fi cântată sau reprezentată pe muzică, afîrmându-se constant că o opeiă muzicală include melodie, armonie şi ritm .

75. Opera muzicală şi pantomima. Avem de a face şi în cazul operei

muzicale tot cu o operă rezultat al creaţiei intelectuale, chiar dacă este

utilizat, în majoritatea cazurilor, un instrument pentru a compune şi reda.

Se poate spune că este o prezumţie că opera muzicală este rezultatul

efortului intelectual, rămânând de analizat originalitatea. Un exemplu

care ar ridica totuşi probleme ar fi melodia 433" a lui John Cage, care

constă în patru minute şi 33 de scunde de linişte. Inspirat de liniştea unei

camere fără ecou, Cage a „compus" o „melodie" tăcută, interpretată

prima oară la Woodstock de David Tudor2. Deşi putem fi tentaţi să

spunem că nu este o creaţie muzicală, cazul sculpturii lui Brâncuşi,

considerată de vama USA ca nefiind o operă artistică, ar trebui să ne facă

să fim ponderaţi în afirmaţii. în cele din urmă 4 minute şi 33 de secunde

de linişte, fiecare aude muzica pe care o doreşte. Rămâne întrebarea: unde

este efortul de creaţie muzicală al lui John Cage? A fost doar o idee în

cele din urmă, dată de liniştea unei camere, idee care nu este protejată în

sine prin drept de autor, ea trebuind să îmbrace o formă concretă de

exprimare. Originalitatea ideii este de necontestat, opera fiind interpretata

de numeroase orchestre, inclusiv de Orchestra simfonică a BBC.

§5. Efortul de creaţie şi opera de artă

76. Calitatea de operă de artă. Utilizând sintagma „operă de artă",

avem în vedere picturile, realizările grafice şi sculpturale. Legea franceză vorbeşte de „operă grafică şi plastică", cea engleză de „operă artistică*,^

iar legea americană de „operă grafică, sculptură şi pictură".

Calitatea de „operă" de artă protejabilă prin drept de autor a fost de multe ori în dezbatere publică sau judecătorească. Momentele cheie au fost cele în care au apărut în artă noi tendinţe şi concepte. Se apreciază, de exemplu, că „Pasărea în spaţiu"1 a lui Brâncuşi a reprezentat un punct de turnură în percepţia artei moderne. Opera a fost reţinută de vama SUA, îtt 1927, care a solicitat proprietarului să plătească taxele vamale necesare pentru materiale, neaplicând scutirea de taxe pentru opere de artă. Logica vămii americane a fost că respectiva operă nu este una de artă şi, în conse-cinţă, nu beneficiază de scutire de taxe vamale. Consecinţa a fost un proces care a avut ca obiect determinarea calităţii de operă de artă a operei lui Brâncuşi. Finalul a fost unul care a revoluţionat arta modernă, judecătorul recunoscând că o şcoală de artă modernă s-a dezvoltat şi că, indiferent dacă simpatizează sau nu cu ideea de avangardă, trebuie să ia în considerare fapte care există şi influenţează lumea artei.

77. Fazele creaţiei. Fazele creaţiei, astfel cum Desbois le-a sintetizat în domeniul creaţiilor literare, ar însemna, în materie de artă, următoarele: o idee primară, transformată într-o primă fază în compoziţie, după care se ajunge la expresie, adică la forma finală. în materie de artă, apar dificultăţi în a distinge între primele două faze, idee - compoziţie. Este posibil ca ideea să fie suficient de dezvoltată pentru a vorbi de o formă protejabilă prin drept de autor. Concluzia care se impune este că modelul literar în trei faze nu se aplică operelor literare.

Astfel cum s-a arătat, opera de artă este protejată prin drept de autor doar dacă îmbracă o formă. Distincţia dintre idee (neprotejată prin drept de autor) şi formă face ca efortul de creaţie să aibă finalitatea scontată doar dacă se ajunge la un rezultat palpabil. Asemănător „Păsării în zbor", există astăzi tendinţe de intelectualizare şi

dematerializare. în mod „clasic", opera de artă pleacă de la o fază mentală şi, trecând printr-un proces de transformare, capătă forme materiale: grafice, coloristice sau sculpturale. Fenomenul de intelectualizare a creaţie presupune că opera nu mai este rezultatul lui „a face", ci, mai degrabă, al unui proces de alegere .

Aceste tendinţe depăşesc mijloacele de protecţie juridică, făcând

protecţia prin drept de autor să pară învechită. Opera „clasică" protejată

prin drept de autor presupune o implicare fizică a autorului. Dreptul de

autor este, din acest motiv, apreciat ca fiind ataşat unei concepţii

personaliste, ceea ce face să se creeze un „decalaj între dreptul de autor şi

artă"1. ? ! H

Cum efortul de creaţie nu conduce întotdeauna la o operă de artă de calitate, o altă problemă juridică este legată de conferirea protecţiei indiferent de criteriul valoric. Din acest motiv, conceptul de artă a devenit foarte larg, fiecare autor încercând să asigure protecţie prin drept de autor operei sale, incluzând-o în categoria artă. Cel puţin la nivelul jurisprudenţei engleze, instanţele au început să utilizeze sensul general a ceea ce se înţelege prin artă, pentru a limita protejarea exagerată a unot aşa-numite opere de artă2.

Cele două puncte de vedere menţionate mai sus, creaţia prin alegere şi revenirea la „arta clasică", sunt în contradicţie şi credem, aşa cum vom arăta în continuare, că spiritul uman simte nevoia de nou şi, în consecinţă, în permanenţă va apărea „o nouă" „Pasăre în zbor" care va lărgi sensul conceptului de artă.

78. Intelectualizarea artei. Spuneam în rândurile de mai sus că există

noi tendinţe, de intelectualizare a operei de artă. Sunt astăzi cunoscute în

lumea artei tehnici şi curente precum: pictura monocromă, creaţiile

Ready-mades, operele imateriale, precum parfumul, sunetul unei orgi,

aerul sau spaţiul.

Pictura monocromă este realizată într-o singură culoare, astfel că nu se poate distinge faza compoziţiei, care, de regulă, presupune aspecte formale, precum fondul picturii. In cazul tabloului „Pătrat alb pe fond alb" al lui Kazimir Malevitch, ideea predominantă era albul, punându-se pentru prima oară problema imposibilităţii separării fazei compoziţiei, deoarece la formă nu se poate ajunge într-o manieră fragmentară3.

79. „Creaţia" ready-made. Poate cea mai interesantă problemă

juridică o ridică stilul ready-made (gata făcut). Reprezentatul de seamă al

acestui stil, Marcel Duchamp, a avut ideea de a utiliza obiecte

preexistente pe care le-a transformat în opere de artă: bicicletă, scaun sau urinar. După şocul datorat primei opere ready-made, „La Roue de Bicyclette", în 1913, lumea artei a trebuit să recunoască treptat caracterul de operă protejabilă prin drept de autor. Creaţia lui Duchamp menţionată mai sus presupune, în sinteză, o roată de bicicletă fixată pe un scaun. Nu mai puţin celebra „Fountain" a aceluiaşi autor consta, în esenţă, în poziţionarea inversă a unui vas de toaletă (urinar). După cum se poate observa, în cazul unor astfel de opere, ideea devine esenţială, forma este preexistenă, iar compoziţia absentă. Interesant este că, iniţial, s-a crezut că alegerea are rolul esenţial în cazul unor astfel de opere. Totuşi, criticii de artă au trebuit să recunoască, şi în astfel de cazuri, eforturi intelectuale de creaţie, nefiind vorba de simple improvizaţii.

Crearea unei opere aproape imateriale, precum parfumul, a fost considerată un procedeu industrial care iese de sub protecţia dreptului de autor. Dezbaterile din jurisprudenţa şi doctrina franceză au condus la schimbarea opiniei că efortul de realizare a unui parfum este, de fapt, un know-how; se apreciază azi că, pe lângă elementele de natură fizică şi chimică, parfumul presupune şi un efort intelectual şi de apreciere sensibilă a aromelor1. Tot jurisprudenţa franceză2 a făcut şi o distincţie interesantă: sunetul unei orgi nu este o formă protejabilă prin drept de

autor, precum notele, dar iluminatul unei opere de arhitectură este,

deoarece compoziţia jocului de lumini care scoate în evidenţă şi subli¬

niază formele unui monument constituie o creaţie intelectuală.

O problemă juridică o reprezintă şi crearea unor opere imateriale, fund imposibilă distincţia idee - formă, acestea practic confundându-se. Şi, de aici, o adevărată dezbatere legată de îndeplinirea condiţiei ca o operă să îmbrace o formă concretă de exprimare. Artişti mai mult sau mai puţin „rebeli" au căutat mereu să iasă în evidenţă şi, astfel, au apărut opere de artă care au folosit întâmplarea, spaţiul sau formele de relief4.

Concluzia care se impune în materie de artă este că evoluţia spiritului uman va influenţa şi protecţia juridică a operelor create, condiţiile

formale trebuind să devină tot mai flexibile pentru a putea vorbi de drept

de autor asupra unor anumite tipuri de opere.

§6. Efortul de creaţie şi operele generate automat

80. Precizări legislative. Legislaţia română reglementează doar

situaţia bazelor de date (art 122!-123) ca opere create prin generarea kt

de către computer. Legea engleză a dreptului de autor, a desenelor şi

brevetelor din 1988 oferă însă protecţie oricărei opere generate de

computer îh circumstanţele inexistenţei unui autor uman (art. 178).

Fără a defini expres ce este programul pentru calculator, Legea nr. 8/1996 protejează: „orice expresie a unui program, programele de apli¬caţie şi sistemele de operare, exprimate în orice limbaj, fie în cod sursă sau cod obiect, materialul de concepţie pregătitor, precum şi manualele**.

Două probleme majore sunt ridicate de opera generată de computer una priveşte calitatea de creaţie intelectuală, atât timp cât ea este generată de computer, iar a doua priveşte condiţia originalităţii.

81. Ipoteze. Dacă vorbim de o bază de date, atât legea română, cât şi

normele europene conferă fabricantului acesteia drepturi patrimoniale de

autor. în cazul unor alte tipuri de opere generate, avem în vedere

următoarele ipoteze:

a) Programul este creat astfel încât programatorul cunoaşte exact ce va genera calculatorul, caz în care apreciem că opera realizată este creaţia programatorului, aflându-ne în faţa doar a unei asistări oferite de calculator. Originalitatea se analizează ca în cazul oricărei opere, autorul fiind o fiinţă umană.

b) Programul generează opera oarecum aleatoriu, tu funcţie de datele de intrare oferite; de exemplu: un program care realizează combinaţii de linii şi culori. în acest caz, nu se cunoaşte forma finală a operei, dar calculatorul îndeplineşte rolul unei pensule: i se dă traiectoria ţi execută. Din acest motiv, apreciem ci ne aflăm tot tn prezenţa unei opere asistate, al cărei autor este cel care introduce datele. Se pune însă problema originalităţii, deoarece exista varianta ca programul să genereze acelaşi desen ori de câte ori cineva îi va introduce aceleaşi date. c) Există programe care generează aleatoriu o operă, cu rezerva că, pur matematic, nu există nimic aleatoriu. Totuşi, există cazuri în care, după modele matematice, se creează programe care să genereze aleatoriu forme. Exemplul cel mai cunoscut este cel al fractalilor1. Aceştia sunt forme cu aspect neregulat ce se obţin dintr-o formă iniţială, cu ajutorul unor legi matematice, prin repetarea infinită a aceleiaşi operaţii. Formele obţinute prin această

divizare, bazată pe principii matematice, se obţin astăzi foarte uşor şi aleatoriu, prin generare de calculator. Modelul mai este aplicabil în muzică, crearea de jocuri video, seismologie etc.

Problema juridică existentă este dacă o astfel de operă de artă este o creaţie intelectuală protejată prin drept de autor. Potrivit textului din legea engleză, menţionat mai sus, un fractal generat de calculator este protejat, deoarece este asimilat operei asistate, şi nu generate.

82. Soluţie. In opinia noastră, ne aflăm în faţa unei opere care nu înde¬plineşte o condiţie esenţială: nu este o creaţie intelectuală. Articolul 3 din Legea nr. 8/1996 stabileşte că poate fi autor persoana sau persoanele fizice care au creat opera. Coroborând acest text cu cel al art. 7 al aceleiaşi legi, unde se vorbeşte de „creaţie intelectuală", ni se pare evident că nu ar trebui invocate drepturi de autor atât timp cât acesta nu este cunoscut.

Făcând o paralelă, se poate pune problema unui animal dresat să picteze sau să cânte la un instrument. Oricât de flexibil am interpreta textele de lege menţionate, condiţia efortului uman de creaţie nu este îndeplinită, în sprijinul acestei afirmaţii venind şi textul art. 4 alin. (1) din Legea nr. 8/1996, care prezumă ca fiind autor persoana care aduce opera prima dată la cunoştinţă publică.

MB §7. Efortul de creaţie şi folclorul

83. Creaţia colectivă. Potrivit legii române, folclorul nu este protejat prin drept de autor. Se pune însă problema efortului comun de creaţie al mai multor autori rămaşi necunoscuţi, motiv pentru care rămâne discutabilă posibilitatea recunoaşterii unui drept de autor persoanei care culege folclor. Nu este de neglijat efortul de căutare, dar pe lângă condiţia originalităţii, trebuie avut în vedere efortul intelectual de creaţie, introducerea elementului personal în operă. Din acest motiv, în cazul folclorului, condiţia efortului de creaţie trebuie analizat în strânsă legătură cu

condiţia originalităţii.

Secţiunea a 3-a. Originalitatea operei §1. Noţiune

84. Prevedere legală. Spre deosebire de vechea legislaţie, Legea nr. 8/19% prevede expres condiţia originalităţii în art. 7: „constituie obiect al dreptului de autor operele originale de creaţie intelectuală în domeniul literar, artistic sau ştiinţific".

85. Definiţia originalităţii operei. A defini originalitatea operei a fost întotdeauna o problemă, această ţinând, în primul rând, de felul operei, încercările de definire a originalităţii au fost multe:

- alegerea, analizarea, compararea cu gust, inteligenţă, sensibilitate,

„într-un cuvânt, a crea în mod personal"1;

- opera originală reflectă personalitatea autorului2;

originalitatea presupune elemente de „fantezie, alegere, selecţionare

a materialului sau prelucrare mintală" .

86. Concepţia subiectivă. Majoritatea specialiştilor a legat origina-

litatea operei de personalitatea autorului, introducându-se astfel un grad

mare de relativitate. Potrivit concepţiei subiective, originalitatea unei

opere se apreciază având în vedere amprenta personală a autorului, care

poate consta într-o nouă viziune asupra unor elemente preexistente, fără a

introduce şi unele de noutate. Cert este că graniţa între originalitate şi

neoriginalitate nu poate fi trasată la modul general şi absolut, ci prin

analizarea fiecărui caz.

87. Concepţia obiectivă. Potrivit concepţiei obiective, o operă este

originală doar dacă aduce ceva diferit de ceea ce era cunoscut până la acel moment, altfel spus, dacă prezintă elemente de noutate. Noutatea este deci un criteriu obiectiv în determinarea originalităţii, astfel că cele două noţiuni nu se confundă. Mai mult, apreciem că relaţia noutate originalitate nu este una de echivalenţă: o operă nouă este originală, pe când una originală (potrivit concepţiei subiective) nu este obligatoriu şi nouă.

Un mijloc de probă în dovedirea unei eventuale anteriorităţi poate fi înregistrarea la Registrele Naţionale, administrate de Oficiul Român pentru Drepturi de Autor. Introducerea prin O.G. nr. 25/2006 privind întărirea capacităţii administrative a Oficiului Român pentru Drepturile de Autor1 a obligativităţii înregistrării unor operatori în anumite domenii nu este constitutivă de drepturi, astfel cum prevede art. 4 al textului de lege menţionat. Este obligatorie înregistrarea în registre speciale a operatorilor îtt materia fonogramelor, programelor pentru calculator, videogramelor, discurilor optice, casetelor audio sau video.

88. Clasificare. Originalitatea este absolută atunci când opera a fost creată fără a se folosi opere preexistente şi relativă când sunt preluate elemente din creaţiile deja existente. După cum s-a arătat anterior, chiar legea vorbeşte de opere originale şi derivate, acestea din urmă având însă un caracter de relativă originalitate.

89. Concluzie. Apreciind această concepţie obiectivă ca radicală, ne raliem celei subiectilp, având în vedere şi următoarele argumente:

- originalitatea poate rezulta şi în oferirea unei alte perspective asupra unor creaţii preexistente;

- utilizarea ideilor dintr-o operă preexistentă este permisă de lege tocmai pentru raţiunea că apropierea ideilor şi protejarea lor ar restrânge activitatea de creaţie, afirmându-se, din acest motiv, că dreptul de autor protejează forma.

în opinia noastră, o operă se dovedeşte originală atunci când ea este rezultatul efortului şi calităţilor intelectuale ale autorului, care, prin în¬treaga sa personalitate, îşi pune amprenta asupra creaţiei sale. în funcţie de specificul operei, se vor adăuga şi alte elemente de determinare a originalităţii.

§2. Originalitatea unor categorii de opere

90. Precizare prealabilă. Originalitatea unei opere este, în opinia

Boastră, cea mai importantă condiţie pentru acordarea protecţiei prin drept de autor. Din multitudinea de creaţii intelectuale vom încerca, în cele ce urmează, să analizăm cele mai întâlnite categorii de opere din punct de vedere al originalităţii acestora: literare, ştiinţifice, muzicale, de artă plastică, fotografice, de arhitectură, audiovizuale ş.a.

91. Originalitatea operelor literare* Operele literare pentru care, în

general, există interesul protecţiei prin drept de autor sunt: romanele,

nuvelele, poeziile, piesele de teatru, scenariile, manualele, criticile literare,

recenziile, enumerarea putând continua. Forma pe care o îmbracă opera

nu are foarte mare relevanţă, fiind protejate atât operele scrise, cât şi cele

orale, precum prelegerile, conferinţele, cursurile, discursurile ş.a.

Originalitatea operei literare se analizează având în vedere legătura sa ou o operă precedentă: este relativ originală opera care, preluând idei, forma, planul (sau alte elemente) ale unei opere preexistente, poartă totuşi amprenta personalităţii autorului, fiind discutabilă valoarea operei în aceste condiţii şi este contrafacere reproducerea într-o formă cât mai aproape de original a unei opere preexistente, chiar şi atunci când reproducerea nu e fidelă.

Printre criteriile utilizate în analizarea originalităţii1 operei literare se află compoziţia şi expresia. De exemplu, o antologie poate fi originală datorită compoziţiei, iar o traducere datorită expresivităţii sale. Aprecie¬rea originalităţii unei opere literare este dificil de făcut, datorită inexis¬tenţei unor criterii foarte stricte, ceea ce ar putea fi pozitiv în măsura în care încurajează creativitatea.

92. Originalitatea operelor ştiinţifice. Este considerată operă

ştiinţifică creaţia intelectuală care are rolul de a comunica informaţii, noi

sau vechi, din domeniul ştiinţelor, intrând în această categorie: tratate,

cursuri universitare, manuale, documentaţii ştiinţifice, articole în reviste

de specialitate.

Două au fost criteriile de determinare a originalităţii: exprimarea

ideilor într-un mod cât mai exact şi precis şi elementul de noutate ştiinţifică adus. Prunul criteriu este în spiritul Legii nr. 8/1996, deoarece, deşi opera ştiinţifică este protejată prin drept de autor, aceeaşi lege exclude de la protecţie, pentru raţiunile deja menţionate, ideile, teoriile, conceptele şi descoperirile ştiinţifice.

în concluzie, originală este atât opera care aduce puternice elemente de noutate, cât şi aceea care, deşi reia idei, teorii sau concepte deja prezentate, face acest lucru într-un alt mod, personalitatea autorului punându-şi amprenta. Altfel spus, originalitatea se referă doar la compoziţie, la modul de structurare, şi nu neapărat la conţinut. Nu trebuie uitat niciodată însă că, deşi ideile nu sunt protejate, regulile cercetării ştiinţifice impun menţionarea sursei de unde provine ideea sau teoria, în caz contrar putând apărea probleme de ordin cel puţin moral, dacă nu chiar juridic.

93. Originalitatea programelor pentru calculatoare Fără a defini expres ce este programul pentru calculator, Legea nr. 8/1996 protejează: „caice expresie a unui program, programele de aplicaţie şi sistemele de operare, exprimate în orice limbaj, fie în cod sursă sau cod obiect, materialul de concepţie pregătitor, precum şi manualele".

In principiu, programatorul face următorii paşi în realizarea a ceea ce şi-a propus:

- proiectarea, realizarea structurii secvenţiale;

- transpunerea prin limbajul de programare în forma numită cod sursă;

- printr-un alt program (compilator) se ajunge la forma programului denumită cod obiect.

proiectare limbaj de programare cod compilator cod

în majoritatea cazurilor, producătorul de software se află în relaţii de afaceri cu o altă entitate (firmă), denumită în limbajul uzual al programatorilor third party1, care comandă softul pentru utilizatorul final (end usef).

Proiectarea presupune analizarea materialului pregătitor, realizarea algoritmului matematic, a structurii secvenţiale. De regulă, producătorul de soft primeşte de ia third party ceea ce se numeşte specificaţii (specifi-cations): cerinţe, mod de implementare a algoritmului şi documentaţie auxiliară. După ce le analizează, programatorul realizează algoritmul2 şi trece la paşii menţionaţi mai sus.

Ca şi în cazul operelor literare, originalitatea este greu de anali^ fiind pusă sub seninul întrebării, de programatori, eficacitatea protecţia Originalitatea programelor pentru calculator este legată de înlănţuirea

logică a secvenţelor, de arhitectura proprie pe care programatorul o realizează. Astfel, o persoană poate, pe structura unui program, sâ

efectueze câteva modificări şi să susţină că este un program original. De altfel, un program deja existent poate fi transformat astfel încât să nu fj& recunoscut şi, în mod credibil, să se susţină originalitatea acestuia. De aceea, forma iniţială a programului scris de autor în limbaj de programare, care poartă denumirea de cod sursă, este, de regulă, păstrată

de producătorul de soft sau de third party ca secret comercial.

Cu toate dificultăţile în analizarea originalităţii, în funcţie de caz, se pot determina similitudini substanţiale cu originalul, având in vedere structura secvenţială şi organizarea programului1. Printre elementele de care trebuie să se ţină cont, se află şi posibila cunoaştere (comunicare) a codului sursă, datorită relaţiilor de afaceri dintre creatorul programului şi cel care realizează versiunea similară.

Prin drept de autor sunt protejate materialul de concepţie pregătitor, codul sursă, codul obiect şi manualul de utilizare. Cum materialul de concepţie pregătitor şi codul sursă rămân, în majoritatea cazurilor, secrete, originalitatea unora apărute ulterior nu

poate fi pusă la îndoială decât foarte rar. Probleme apar în cazul codului obiect şi a manualului de utilizare.

Codul obiect este forma pe care o capătă programul sursă pentru a fi înţeles de maşină. Cum această formă este una binară, este foarte dificilă reluarea procesului invers pentru a se ajunge la codul sursă, din acest motiv originalitatea unui cod obiect fiind greu de pus în discuţie.

Manualul de utilizare al programului este original în măsura în care structura şi conţinutul nu se regăsesc în altul deja existent.

Din punct de vedere practic, numai un expert poate ajuta judecătorul în a aprecia originalitatea, acesta din urmă neavând criterii obiective la îndemână. Ca o concluzie, trebuie menţionată opinia Curţii Supreme a SUA care a statuat că, „dacă aceeaşi idee poate fi exprimată în mai multe moduri, total diferite, putem avea mai multe programe fără să existe contrafacere*'.1

94. Originalitatea bazelor de date. Sunt protejate prin drept de autor şi bazele de date în măsura în care sunt originale. Acest caracter îl capătă dacă sunt gestionate de programe performante, altfel nefiind decât o prezentare a informaţiilor pe un alt suport decât cel iniţial. Originalitatea bazelor de date se analizează având în vedere2: volumul informaţiilor, materialul conţinut, conexiunile şi modalitatea de căutare în baza de date.

95. Originalitatea operelor muzicale. Opera muzicală pate fi originală sub trei aspecte: melodie, ritm şi armonie, oricare din acestea fiind protejată prin drept de autor. în cazul melodiilor, s-a exprimat de multe ori opinia că prezenţa mai multor acorduri sau note consecutive într-o melodie este contrafacere, deşi este greu de apreciat dacă nu este vorba doar de o coincidenţă.

Sunt protejate prin drept de autor, ca opere derivate, fără a avea pretenţia originalităţii, variaţiunea şi aranjamentul. în cazul primei, se preia o temă muzicală asupra căreia se intervine, creând practic o nouă operă, iar în cazul celei de a doua, se adaptează opera muzicală pentru a putea fi interpretată la alte instrumente.

96. Originalitatea operelor de artă plastică. Cazul operelor de artă

este unul fericit, deoarece executarea personală a operei oferă caracterul

original prin amprenta artistică pe care autorul o imprimă. Originalitatea

operei se analizează ţinând cont de planul iniţial al lucrării şi de expresia

pe care aceasta o capătă ca urmare a executării (desenare, sculptare,

turnare). Dacă planul aparţine altei persoane decât executantul, ne aflăm

în prezenţa unei opere colective.

Problema cea mai dezbătută o reprezintă aceea a reproducerilor. Pe de o parte, s-a susţinut3 că, prin executare, capătă un element de originalitate şl sunt protejate prin drept de autor, ca operă derivată, pe de altă parte, s-a arătat că, datorită aspectului identic, ele nu au nimic original şi nu trebuie protejate.

In măsura în care reproducerea este atât de fidelă încât un specialist nu poate observa elemente de diferenţi#e, opera nu este originală şi, în consecinţă, nu va fi protejată nici ca operă derivată. Dacă însă ■ reproducere apar şi elemente personale, se poate vorbi de o ol derivată, dar în niciun caz de una originală.

97. Originalitatea operelor de artă aplicată. în categoria operelor

de artă aplicată intră creaţiile cu utilizare practică, precum desenele şi

modelele industriale. Ne aflăm astfel în faţa unei duble protecţii, atât prin

drept de autor, potrivit Legii nr. 8/1996, cât şi prin regimul aplicat dese-

nelor şi modelelor industriale de Legea nr. 129/1993. Dacă prima regie,

mentare prevede condiţia originalităţii, cea de a doua cere îndeplinirea

unei condiţii mai stricte, noutatea.

Referitor la originalitate operelor de artă aplicată, se cere ca desenul sau modelul să aibă personalitate, să nu reprezinte o reproducere sau o compilare a unora deja existente.

98. Originalitatea operelor şi proiectelor arhitectonice. Analiza originalităţii unei opere de arhitectură porneşte de la desenul general, proporţii, amplasament, materiale de construcţie şi ornamente. Nu se pune problema originalităţii calculelor de rezistenţă, a tehnicilor arhitec¬turale, a legilor matematicii şi a altor idei şi teorii care se încadrează în \ exceptarea prevăzută de art. 9 lit. a) din Legea nr. 8/1996.

99. Originalitatea operelor fotografice. Criteriul de apreciere1 al originalităţii fotografiilor este cel general, legat de personalitatea autorului şi amprenta pe care aceasta o lasă asupra fotografiei. Cert este că nu putem vorbi de originalitate în cazul fotografierii unor acte, scrisori, documente sau desene tehnice [art. 85 alin. (2)]. Reproducerea fotografică a unei opere protejate prin drept de autor nu dă naştere la un drept de autor dacă ea este una fidelă, făcută cu acordul titularului drepturilor de autor. Ea poate căpătă statut de operă derivată dacă intervine perspectiva autorului fotografiei, ajutat de lumini, umbre sau culori.

100. Originalitatea operelor audiovizuale. Opera audiovizuală este definită ca „opera cinematografică, opera exprimată printr-un procedeu similar cinematografiei sau orice altă operă constând dintr-o succesiune de imagini în mişcare, însoţite sau nu de sunete" (art. 64).

Potrivit art. 2 alin. (3) al Convenţiei de la Berna, sunt protejate ca opere originale, fără a prejudicia drepturile autorului operei originale, adaptările, aranjamentele muzicale şi alte transformări ale unei opere literare sau artistice.

Având în vedere că opera cinematografică este rezultatul unei „fuziuni de opere distincte"1, trebuie ca fiecare dintre acestea să fie originale: scenariul, adaptarea, dialogul şi regia, iar, pe lângă acestea, scenografia şi costumele.

Pentru a dovedi anterioritatea şi, deci, originalitatea, o operă audio¬vizuală poate fi inclusă în repertoriul unui organism de gestiune colectivă [art. 148 alin. (2)], în speţă, Societatea pentru drepturi de autor în Cinematografie şi Audiovizual a Autorilor şi Realizatorilor.

101. Folclorul. Sunt câteva categorii de opere care, nefiind

menţionate printre operele protejate în art. 7 din Legea nr. 8/1996, sunt

excluse de la protecţia prin drept de autor. Totuşi, legătura lor cu dreptul

de autor şi condiţia originalităţii impune trecerea lor în revistă.

Una din cele mai importante surse de inspiraţie pentru foarte mulţi autori este folclorul. Culegerile de lucrări folclorice nu sunt opere originale şi nici nu intră sub incidenţa art. 8 lit. b) din Legea nr. 8/1996, deoarece acesta se referă la situaţia unor autori cunoscuţi ale căror opere au fost introduse în colecţia respectivă.

în cazul cântecelor, al poeziilor sau al basmelor, ele pot fi sursa de inspiraţie a unor opere noi şi dacă acestea din urmă poartă amprenta personalităţii celui care se doreşte autor, aflându-ne în prezenţa unei opere originale. Dacă a avut loc doar o reproducere sau o adaptare nesemnificativă, nu există originalitate.

102. Caracterul tipografic. Caracterul tipografic are un rol important

în comunicarea scrisă atât a operelor literare, cât şi a celor audiovizuale.

Ele sunt semne care, prin convenţie, au rolul de a reda cuvintele pe un

suport. Fără a fi protejate expres de Legea nr. 8/1996, ele intră sub pro-

tecţia „Aranjamentului pentru protecţia caracterelor tipografice", care

asigură protecţia prin înregistrare sau drept de autor, dar şi prin organi-

zarea de către O.M.P.I. a depozitului internaţional al caracterelor

tipografice.

103. Titlurile periodicelor. Legea privind dreptul de autor nu

conţine, în enumerarea de la art. 7, titlurile de publicaţii, astfel încât

acestea să fie protejate prin drept de autor. Pentru a evita riscul de a fi utilizate şi de alţii, exista tendinţa ca titlurile de periodice să j

înregistrate ca mărci, astfel că problema originalităţii se pune având | vedere disponibilitatea titlului.

Oricare ar fi modalitatea aleasă, titlurile de periodice sunt protejate prin mijloace de dreptul concurenţei, fie că este vorba de o marcă înregistrata, fie că este vorba de un titlu, a cărui protecţie o asiguri dreptul de autor.

§3. Opera să îmbrace o formă concretă de exprimare

104. Formă concretă. Este obiect al dreptului de autor opera

originală, „oricare ar fi modalitatea de creaţie, modul sau forma de

exprimaie". Interpretând textul articolului, reiese că opera trebuie să aibl

o formă de exprimare, în lipsa acesteia dreptul de autor nefiind născut €a

alte cuvinte, dacă opera nu este concretizată în manuscris, partitură,

tablou, suport audio-video (magnetic), schiţă ş.a., autorul acesteia nu arc

un drept de autor recunoscut juridic1.

Există propunerea2 (nematerializată la ultima modificare a IcgitX preluată din dreptul francez, ca în locul termenului „exprimare", care presupune orice materializare a ideii, inclusiv una banală, să fie utilizat cel de „expresie", mai potrivit şi apropiat de ideea de originalitate.

§4. Opera să fie susceptibila de a fi adusă la cunoştinţa

publică

105. Opera susceptibilă de a fi comunicată. Condiţia ca opera să fie

susceptibilă de a fi adusă la cunoştinţa publică este o creaţie a doctrinei,

având tn vedere că art. 1 alin. (2) din Legea nr. 8/1996 prevede că opera

este „recunoscută şi protejată independent de aducerea te cunoştinţa

publică, prin simplu fapt al realizării ei chiar nefinaUzată". Sensul con-

diţiei este strâns legat de condiţia anterioară: existenţa unei forme con¬crete de exprimare, astfel încât să fie posibila comunicare operei,

îndeplinirea acestei condiţii presupune doar existenţa posibilităţii ca o operâ să ajungă la cunoştinţa publicului prin reproducere, expunere,

difuzare ş.a., nu şi comunicarea ei. Considerăm că, odată adusă opera la o formă concretă de exprimare, ea devine şi susceptibilă de a fi comunicată publicului.

§5. Criterii fără relevanţă în acordarea protecţiei prin drept de autor

106. Modalitatea de creaţie. Potrivit art. 7 din Legea privind dreptul de autor şi drepturile conexe, operele originale sunt protejate indiferent de „modalitatea de creaţie". Aceasta înseamnă că dreptul de autor ia naştere odată cu opera originală, indiferent dacă este una literară, muzicală, audio¬vizuală etc.

107. Valoarea operelor. Din punct de vedere juridic, naşterea drep¬tului de autor nu depinde de valoarea operei, raţiunea fiind evitarea arbitrarului în aplicarea legii. Deşi există opinii contrare, apreciem că valoarea unei opere nu poate fi stabilită decât după trecerea unei perioade de timp, astfel încât, de la crearea ei până la constatarea existenţei sau nu a valorii, opera ar fi lipsită de protecţie, ceea ce ar fi inechitabil (mai ales în varianta în care se stabileşte că opera este una valoroasă).1

108. Destinaţia operelor. în aprecierea condiţiei dacă destinaţia are importanţă îh naşterea dreptului de autor, trebuie coroborate două texte ale Legii nr. 8/1996:

- art. 7: „constituie obiect al dreptului de autor operele originale (...) independent de (...) destinaţia lor";

- art. 9: „nu pot beneficia de protecţie legală a dreptului de autor (...) textele oficiale de natură politică, legislativă".

După cum se observă, legea, în principiu, nu ţine cont de destinaţia operelor (estetică, utilitară etc), dar prevede expres creaţiile intelectuale care, având o anumită destinaţie, nu sunt protejate prin drept de autor: simbolurile oficiale, ştirile, informaţiile de presă ş.a.

109. Obligaţia de constituire a depozitului legal. Legea nr. 111/1995

privind constituirea, organizarea şi funcţionarea Depozitului legal de

tipărituri şi alte documente grafice şi audiovizuale reglementează

obligativitatea creării depozitului legal care cuprinde: cărţi, broşuri, ziare,

calendare, teze de doctorat, cursuri universitare, înregistrări audio-vide

materiale de publicitate, atlase ş.a.

Potrivit legii, fiecărei persoane fizice sau juridice care editează sau produce astfel de materiale îi revine obligaţia de a trimite, cu titlu de depozit legal, 9 exemplare Bibliotecii Naţionale a României (agenţie naţională pentru depozit legal) şi un exemplar bibliotecii judeţene în raza căreia funcţionează.

Naşterea dreptului de autor nu depinde în niciun mod de îndeplinirea obligaţiei de expediere a operei cu titlu de depozit legal, sancţiunile în caz de nerespectare fiind de ordin contravenţional.

Printre atribuţiile ce revin, potrivit legii, Bibliotecii Naţionale a României ca agenţie naţională pentru depozit legal, se află: asigurarea controlului bibliografic naţional (CBN) asupra tipăriturilor, atribuirea numărului de depozit legal, a numerelor de standardizare a cărţilor (ISBN) şi publi¬caţiilor în serie (ISSN), depozitează şi conservă, ca fond intangibil, mate¬rialele care îi sunt trimise cu titlu de depozit legal ş.a.1

110. Concluzie. Naşterea dreptului de autor nu depinde de îndepli¬

nirea obligaţiei privind constituirea depozitului legal, de atribuirea ISBN sau ISSN şi nici de catalogarea înaintea publicării operei.

Conţinutul dreptului de autor

Secţiunea 1. Drepturile morale de autor

§1. Precizări prealabile

111. Definiţie şi justificare. Drepturile morale ale autorului unei opere sunt drepturi strâns legate de personalitatea autorului, prezen-tându-se, de fapt, ca un complex de drepturi ale personalităţii1. Legea română privind dreptul de autor şi drepturile conexe afirmă, din primul articol, că dreptul de autor „este legat de persoana autorului şi comportă prerogative de ordin moral şi patrimonial". La această afirmaţie foarte clară nu se poate ajunge decât analizând natura juridică a dreptului de autor în întregul său.

Raportul dintre drepturile morale şi cele patrimoniale au fost în perma¬nenţă un subiect de dezbatere. Partizanii calificării sui generis au fost nevoiţi să recunoască că prerogativele conferite de drepturile morale protejau opera în sine independent de persoana autorului.

Aşa cum s-a mai arătat, potrivit teoriei moniste2, dreptul subiectiv de autor este unul complex, în conţinutul căruia intră drepturi patrimoniale şi nepatrimoniale care nu predomină unele asupra celorlalte şi sunt de nedespărţit. Potrivit teoriei dualiste, dreptul patrimonial depinde de cel nepatrimonial, fiind o consecinţă a primului. Ca parte a dreptului de autor, dreptul moral este deci un ansamblu de prerogative extrapatri-moniale, care conferă autorului operei puterea de a-şi proteja renumele şi opera şi de a influenţa drepturile patrimoniale, fiind „expresia juridică a legăturii dintre operă şi creatorul acesteia"3.

Dreptul moral îşi justifică existenţa în originalitate, care este sursa şl

măsura protecţiei, opera nefiind protejată decât în măsura în care primeşte

amprenta personalităţii autorului. Dacă se abandonează criteriul subiectiv

al originalităţii, dreptul moral îşi pierde întreaga justificare.1

într-o scurtă privire comparativă, drepturile morale sunt definite astfel2:

- dreptul francez: ansamblul de drepturi extrapatrimoniale care conferă autorului o putere de control independent de cesiunea drepturilor patrimo¬

niale sau stingerea exclusivităţii;

- dreptul belgian: ansamblul de prerogative extrapatrimoniale de care dispune autorul (sau moştenitorii săi) în vederea protejării intereselor

nepersonale;

- dreptul englez3: prerogativele conferite autorului unei opere şi realizatorului unui film, constând în posibilitatea de a-şi menţine anumite drepturi relative la operă pe durata copyrightului;

- dreptul american: prerogativele extrapatrimoniale formal recunoscute autorilor de opere de artă vizuală, cu excepţia celor realizate în cadrul unei opere create pentru a fi închiriată, independent de drepturile exclusive;

- dreptul canadian: prerogativele extrapatrimoniale de care dispune auto¬rul unei opere, constând în dreptul la paternitate şi dreptul la integritatea operei.

Legea română utilizează expresia „drepturi morale", ca majoritatea legis¬laţiilor europene, deosebire făcând dreptul german, care utilizează o formulă mai clară: „dreptul personalităţii autorului" (Urheberpersordwhkeitsrecht).

112. Drept al personalităţii. Ca drept al personalităţii, dreptul moral nu se confundă cu alte drepturi nepatrimoniale care privesc persoana fizică. Astfel, dreptul de a pretinde respectarea calităţii de autor nu se confundă cu dreptul la nume4 reglementat de Decretul nr. 975/1968, de art. 62 şi art. 64 C.fam. şi de Legea nr. 119/1996.

O distincţie importantă este făcută între dreptul moral şi libertatea de a crea. Aceasta din urmă permite oricărei persoane să creeze şi s^şi

exprime liber ideile, spre deosebire de dreptul moral care, născut odată cu opera, este un mijloc de protecţie a obiectului creaţiei1.

113. Enumerare. Caractere. Potrivit art. 10 din Legea nr. 8/1996, autorul are următoarele drepturi morale:

- de a decide dacă, în ce mod şi când va fi adusă la cunoştinţă publică opera;

- de a pretinde recunoaşterea calităţii de autor al operei;

- de a decide sub ce nume va fi adusă opera la cunoştinţă publică;

- de a pretinde respectarea integrităţii operei şi de a se opune oricărei modificări, precum şi oricărei atingeri aduse operei, dacă prejudiciază onoarea sau reputaţia sa;

- dreptul de a retracta opera, despăgubind, dacă este cazul, pe titularii drepturilor de utilizare, prejudiciaţi prin exercitarea retractării.

Fără a fi enumerate de legea română, caracterele drepturilor morale de autor sunt următoarele:

a) caracter strict personal, ceea ce face să nu poată, în principiu, fi exercitate decât de autorul operei;

b) caracter inalienabil [pot fi transmise prin succesiune, în condiţiile art. 11 alin. (2) din Legea nr. 8/1996];

c) caracter insesizabil, drepturile morale neputând fi urmărite de creditorii autorului;

d) caracterul perpetuu al drepturilor morale a fost susţinut în doctrină, având în vedere că opera va păstra în timp personalitatea autorului, dar exerciţiul lor este transmisibil doar în cazul dreptului la divulgare, drep¬tului la recunoaşterea calităţii de autor şi a dreptului la integritatea operei. Din acest motiv, considerăm că generalizarea perpetuităţii drepturilor morale este mai mult simbolică, dorindu-se prin aceasta consolidarea statutului autorului;

e) caracterul imprescriptibil al drepturilor morale presupune că vor fi exercitate „atât timp cât opera rămâne în memoria oamenilor şi face obiectul unei exploatări"3 (existând rezerve cu privire la drepturile netransmisibile);

f) caracter absolut;

g) caracter universalist.

114. Raţiunea existenţei drepturilor morale. Raţiunea existent drepturilor morale nu poate fi analizată decât în contextul mai larg al existenţei drepturilor intelectuale, care conţin şi drepturi patrimoniale. Doctrina franceză1 mai veche a centrat întreaga analiză a dreptului de autor 61 jurul drepturilor morale, plecând de la trăsăturile acesta anterioare drepturilor patrimoniale, subzistă şi după încetarea acestora şi sunt în relaţie de condiţionare cu acestea. în aceste condiţii, drepturile morale apar ca izvorând din personalitatea celui care a realizat creaţia intelectuală, fiind o continuare firească a acesteia, indiferent de relaţia materială2, punându-se în acest fel în prim plan creaţia intelectuală şi realizatorul ei.

Trebuie spus că nu toată lumea a apreciat această poziţie faţă de drep¬turile morale ce intră în conţinutul dreptului de autor. S-a afirmat, de exemplu, că fundamentarea drepturilor morale se face pe o imagine romantică a autorului, care încorporează personalitatea sa în operă. Utilizând acest model, drepturile morale permit autorului să menţină operei un statut de creaţie indestructibilă3. Alte critici aduse drepturilor morale ale autorilor au evidenţiat că ele reprezintă o limitare a dreptului de proprietate, iar, pe de altă parte, că se pune accent prea mare pe interesul privat (al autorului) comparativ cu interesul public.

115. Drepturile morale şi morala. S-a afirmat uneori că „drepturile morale nu au nimic de a face cu morala"4. Nu împărtăşim această opinie din motive care ţin de ceea ce înţelege prin morală literatura juridică şi legislaţia română. Legiuitorul român foloseşte, în art. 5 C.civ., denumirea de „bunele moravuri". în ea au fost incluse atât regulile privind mora¬vurile propriu-zise, cât şi cele privind morala publică. Dacă prin bune

moravuri înţelegem totalitatea obiceiurilor dobândite prin tradiţie de

persoane şi colectivităţi, prin morală publică se înţelege totalitatea prece~

telor morale pe care o colectivitate le acceptă ca reguli de convieţuire

comportament. Legea fundamentală, Constituţia, vorbeşte atât de bu

moravuri, în art. 30 alin. (7), cât şi de morală publică, în art. 53 alin. (1). De altfel, denumirea generică impusă în timp - anterior prezentei constituţii - a fost de „reguli de convieţuire socială"1.

Credem, în aceste condiţii, că respectarea onoarei autorului unei opere se încadrează îii chip natural printre valorile pe care o colectivitate le apreciază şi le acceptă.

Sintetizând şi având în vedere că, uneori, creaţia, prin natura sa, nu mai se află într-o relaţie de apropiere (asemănătoare posesiei) cu autorul ei, rolul drepturilor morale este unul dublu:

- crearea şi menţinerea unei reputaţii celui care a realizat-o;

- protejarea fizică a creaţiei împotriva modificărilor sau altor atingeri.

116. Evoluţia reglementărilor juridice. în materia dreptului de autor

se remarcă, astfel cum am arătat anterior, o recunoaştere juridică târzie a

drepturilor morale. Primele reglementări moderne emise după Revoluţia

franceză nu au consacrat drepturi morale, ci doar patrimoniale. Cu toate

acestea, începând cu secolul al XlX-lea, instanţele franceze încep să le

recunoască . Sintagma „drept moral" este folosită, se pare, prima dată îd

lucrări ale Parlamentului francez, în 1841, şi patru ani mai târziu, într-o

soluţie a unei instanţe din Lyon.

Convenţia de la Berna din 1886 pentru protecţia operelor literare şi artistice suferă, la Congresul de la Roma din 1928, o modificare impor¬tantă din punctul nostru de vedere, fiind introdus art. 6 bis, care recunoaşte drepturile morale. Pe cale de consecinţă, toate ţările Uniunii de la Berna au fost nevoite să protejeze drepturile morale ale autorilor, drepturi ce sunt o creaţie a jurisprudenţei şi doctrinei franceze.

§2. Caracterele drepturilor morale

117. Drepturi subiective nepatrimoniale. Modalitatea clasică de

abordare a dreptului subiectiv a pus accentul pe titular, interdicţie şi,

corelativ, permisiune, afirmându-se că el este „prerogativa conferită de

lege în temeiul căreia titularul dreptului poate sau trebuie să desfăşoare o

anumită conduită ori să ceară altora desfăşurarea unei conduite adecvate

dreptului său, sub sancţiunea recunoscută de lege, în scopul valorificării

unui interes personal, direct, născut şi actual, legitim şi juridic protejat, în acord cu interesul obştesc şi cu normele de convieţuire socială'*1.

Abordări actuale pun accentul pe unificarea noţiunilor de drept subiectiv şi competenţă într-un concept mai larg de „putere de drept". Acesta pleacă de la premiza că, atât dreptul subiectiv, cât şi competenţa sunt „prerogative concedate de ordinea juridică şi garantate pe căi de drept'.

Dreptul subiectiv civil nepatrimonial este acel drept reglementat de legea

civilă care, având un conţinut moral, nu poate fi exprimat în bam şi, fiind

strâns legat de persoana omului, ajută la individualizarea acestuia .

în raport de aspectele la care se referă drepturile nepatrimoniale4, acestea se împart în drepturi care privesc calitatea de om, drepturi care au în vedere atributele personalităţii şi identificarea persoanei şi drepturi care se nasc în strânsă legătură cu personalitatea realizatorilor de creaţii

intelectuale. întâlnim deci următoarele drepturi nepatrimoniale:

- drepturi nepatrimoniale ce privesc existenţa şi integritatea fizică şi

morală a persoanei (dreptul la viaţă, dreptul la sănătate şi integritate fizică, dreptul la libertate, onoare);

- drepturile referitoare la atributele de identificare a persoanei (dreptul la nume, dreptul la domiciliu);

- drepturile care privesc latura nepatrimonială a drepturilor de creaţie intelectuală (drepturi morale ale autorului, ale inventatorului etc). Altfel spus, sunt drepturi nepatrimoniale care protejează şi cu ajutorul cărora se individualizează persoana în cadrul societăţii şi familiei şi drepturi care protejează creaţii ale spiritului persoanei.

In concluzie, drepturile morale, ca drepturi subiective nepatrimoniale, sunt prerogative conferite de lege realizatorului unei creaţii intelectuale cu ajutorul cărora îşi exploatează şi protejează creaţia.

118. Caracter personal. Drepturile morale sunt, aşa cum s-a arătat, drepturi ale personalităţii şi, în consecinţă, nu pot fi exercitate decât de autor. De fapt, chiar din art. 1, Legea nr. 8/1996 prevede că dreptul de autor „este legat de persoana autorului".

Totuşi, datorită importanţei unora dintre drepturile morale, legea permite exercitarea după decesul autorului de către moştenitori. Este cazul, aşa cum prevede art. 11 alin. (2) din Legea nr. 8/1996, al urmă¬toarelor drepturi: dreptul de divulgare, din raţiuni ce ţin de îmbogăţirea patrimoniului cultural al umanităţii, de dreptul la paternitatea operei şi a celui la integritate, având în vedere nevoia de protecţie a calităţii de autor şi a integrităţii operei.

119. Caracter inalienabil. Potrivit art. 11 alin. (1) din Legea nr. 8/1996: „Drepturile morale nu pot face obiectul vreunei renunţări sau înstrăinări". Această prevedere are rolul de a asigura efectivitatea dreptu¬rilor morale, fiind o normă imperativă absolut necesară pentru recunoaş¬terea dreptului de autor în general.

Autorul nu poate renunţa la drepturile sale morale nici înainte de a crea opera şi nici ulterior, deoarece astfel ar comite o „sinucidere morală" . Ipoteza cea mai frecvent invocată este aceea a unei posibile simulaţii" prin care opera este scrisă de mod real de o altă persoană decât cel care o aduce la cunoştinţă publică şi se bucură de prezumţia de autor. Convenţia prin intermediul căreia s-a creat aparenţa de autor este nulă, având în vedere caracterul imperativ al dispoziţiei menţionate. Lite¬ratura franceză vorbeşte, în cazul unor astfel de clauze tip ghostwritter, de sancţiunea aplicabilă încălcării unor norme de ordine publică.

în concluzie, chiar şi în varianta renunţării la drepturile morale, ulte¬rior naşterii dreptului de autor, se reţine absenţa eficacităţii actului de renunţare sau înstrăinare, datorită prevederii legale menţionate, ce insti¬tuie o limitare a libertăţii de voinţă. Există şi situaţii comparabile cu renunţarea: acceptarea modificării unei opere sau realizarea unei opere derivate. In primul caz, autorul poate constata, de exemplu, că opera de artă nu se prezintă în forma în care a creat-o. Acceptând ulterior modificarea, autorul nu renunţă la drept, ci cel mult la exerciţiul acestuia. In ipoteza a doua, autorul nu renunţă la dreptul la integritatea operei, ci permite trans¬formarea ei în vederea unei alte prezentări.

120. Caracter insesizabil. Ca o consecinţă a caracterului nepatri¬monial şi inalienabil, creditorii autorului nu pot urmări şi executa drepturile morale. De fapt, pentru creditori este lipsită de interes urmă¬rirea unor drepturi cu caracter nepatrimonial. Chiar şi atunci când

urmăresc suportul material al unei opere nedivulgate, ei nu urmăresc un drept moral pentru realizarea creanţei printr-o eventuală vânzare. O astfel de situaţie este imposibilă, datorită caracterului inalienabil al dreptului la divulgare, autorul fiind singurul care poate face acest lucru.

121. Caracter perpetuu. Asemănător sistemului francez, în legislaţia

română, dreptul moral subzistă şi după încetarea drepturilor patrimoniale.

Acest lucru rezultă din textul art. 11 alin. (2) din Legea nr. 8/1996, care

prevede că unele prerogative se transmit moştenitorilor sau organismelor

de gestiune colectivă pe durată „nelimitată**.

Având în vedere caracterul de drepturi ale personalităţii, acest lucru pare să vină în contradicţie cu caracterul viager al drepturilor ce au în vedere persoana. Caracterul perpetuu al drepturilor morale se datorează faptului că opera este o continuare a personalităţii şi, în consecinţă, atât timp cât opera există, ea conţine elemente din personalitatea autorului.

Această concepţie, implementată legislativ în Franţa şi România, nu a căpătat aceeaşi valoare în alte sisteme de drept. Astfel, în dreptul englez, canadian şi belgian, dreptul moral urmează regimul juridic al drepturilor economice, astfel că, la un moment dat, se sting. în SUA, puţinele drep¬turi morale recunoscute sunt asimilate drepturilor patrimoniale. Aceste reglementări nu încalcă Convenţia de la Berna, care, în art. 6 bis. 2, prevede că drepturile morale se sting în acelaşi timp cu drepturile patrimoniale, admiţând totuşi posibilitatea protecţiei lor şi după decesul autorului.

122. Caracterul imprescriptibil. Drepturile morale nu se pierd prin neuz şi nici nu pot fi dobândite de terţi prin vreo formă de prescripţie. Aceeaşi este şi situaţia dreptului la acţiune, deoarece, dacă acestea ar fi prescriptibile, dreptul moral ar deveni, la un moment dat, lipsit de protecţie. Argumentul jurisprudenţial vine din dreptul francez, a cărui reglementare în materie este similară cu cea română. Astfel, Curtea de Casaţie a decis în 1995 că exercitarea de către autor a dreptului de pro-prietate intelectuală ataşat persoanei sale nu este limitată de nicio prescripţie1. M

123. Caracter absolut Dreptul moral este un drept subiectiv absolut, fiind opozabil erga omnes şi, în consecinţă, are următoarele caracteristici:

- îi corespunde obligaţia generală şi negativă de a nu i se aduce

atingere, şi nu o obligaţie corelativă anume;

- din momentul dobândirii, se cunoaşte numai subiectul activ (titularul său), nu şi subiectul pasiv (titular al obligaţiei corelative). Deci, în raport cu subiectul activ, toate celelalte persoane sunt subiecte pasive nedeterminate, cărora le revine obligaţia generală şi negativă menţionată.

124. Caracter universalist Criteriul de bază al protecţiei proprietăţii

intelectuale este în Convenţia de la Berna: principiul tratamentului

naţional, ca regulă de nediscriminare. Aceasta înseamnă că un stat mem-

bru al Uniunii trebuie să ofere unui cetăţean al altui stat membru aceeaşi

protecţie pe care o oferă cetăţeanului propriu. Se permitea astfel ca

fiecare ţară membră a Uniunii să dezvolte propriile legi în domeniu, prin-

cipiul tratamentului naţional fiind un mijloc de protecţie internaţională

fără armonizare legislativă.

Legea română, ca şi cea franceză, recunoaşte cetăţeanului străin aceleaşi drepturi ca propriului cetăţean, poziţionare care este calificată ca fiind universalistă. Articolul 147 din Legea nr. 8/1996 prevede că „persoanele fizice sau juridice străine, titulare ale drepturilor de autor sau ale drepturilor conexe, beneficiază de protecţia prevăzută prin conven¬ţiile, tratatele şi acordurile internaţionale la care România este parte, iar, în lipsa acestora, beneficiază de un tratament egal cu cel al cetăţenilor români, cu condiţia ca aceştia să beneficieze, la rândul lor, de tratament similar în statele respective".

§3. Dreptul de a aduce opera la cunoştinţa publicului 3.1. Principii

125. Sensul sintagmei „cunoştinţă publică". Dreptul de autor ia

naştere independent de aducerea operei la cunoştinţa publicului şi, ca o

continuare a acestui principiu, autorul este singurul care poate decide dacă

opera este în faza în care poate fi comunicată şi altor persoane. Numit şi

drept de divulgare, acest drept conferit de lege autorului are un atât de

puternic caracter intuitu personae încât s-a spus că este unul discreţionar

şi absolut1. Divulgarea necesită o voinţă clară şi incontestabilă a autorului

de a decide comunicarea operei către public .

Dreptul la divulgare este un atribut al dreptului moral al autorului, în virtutea căruia acesta poate să decidă singur dacă şi în ce moment va aduce opera la cunoştinţă publică sau, din contră, să refuze acest lucru, De exercitarea dreptului de divulgare, primul în ordine cronologică, depinde naşterea celorlalte drepturi morale şi patrimoniale. Autorul poate reveni asupra deciziei de comunicare publică a operei cu condiţia să nu existe deja un contract de editare, caz în care va fi ţinut de principiul

forţei obligatorii, cu toate consecinţele acestuia. Divulgarea poate avea sau nu caracter comercial, autorul putând alege să comunice public opera fără un scop comercial.

Exercitarea dreptului de divulgare nu influenţează naşterea dreptului de autor, aceasta realizându-se prin simplul act de creaţie. Totuşi mo¬mentul exercitării dreptului are o importanţă deosebită din două motive:

a) din punct de vedere cronologic - este anterior exercitării celorlalte drepturi; de exercitarea dreptului de divulgare depinzând naşterea unor drepturi morale şi patrimoniale;

b) în funcţie de momentul exercitării dreptului de divulgare, analizăm prezumţia de autor instituită de art. 4 din Legea nr. 8/1996.

Legea dreptului de autor utilizează de mai multe ori sintagma „cunoştinţă publică", în contextul în care vorbeşte de divulgarea operei:

- „se prezumă a fi autor până la proba contrară, persoana sub numele căreia opera a fost adusă pentru prima dată la cunoştinţă publică'2,

- autorul are „dreptul de a decide dacă, în ce mod şi când va fi adusă opera la cunoştinţă publică1 .

Aşa cum am arătat, dreptul de divulgare presupune manifestarea clară a voinţei de a aduce opera la cunoştinţă publică. Această afirmaţie nu răspunde însă la întrebarea: când este opera divulgată? Este o operă adusă la cunoştinţă publică dacă e prezentată familiei sau trebuie comunicată unui cerc mai larg de persoane? Cât de mare trebuie să fie acest grup dc persoane? Toate aceste întrebări îşi găsesc răspuns prin precizarea sensului sintagmei „cunoştinţă publică", deoarece legea nu o precizează

îtt vreun fel.

Dintre opiniile exprimate în literatură în legătură cu momentul divulgării şi sensul dat formulei analizate menţionăm:

- „divulgarea operei are loc în momentul în care aceasta este pusă la dispoziţia publicului larg" ;

~ „divulgarea propriu-zisă va avea loc, însă, numai în momentul în care opera devine efectiv accesibilă publicului, moment care poate fi chiar cel al predării manuscrisului către editor"2;

- „a divulga opera înseamnă a decide comunicarea către public"3. Având în vedere opiniile de mai sus, deducem că prin aducere la

cunoştinţă publică înţelegem comunicarea operei către public. Considerăm că trebuie să mai nuanţăm sensul, deoarece nici termenul „public" nu beneficiază de o definire legală. Este, de exemplu, lecturarea unui fragment dintr-un roman în cadrul unui cerc literar o manifestare a voinţei de a comunica opera către public? Soluţia acestei probleme ţine de interpretarea voinţei autorului, determinând în felul acesta dacă el doreşte să facă opera cunoscută sau apreciază că nu e încă momentul. în situaţiile limită, cum este ultimul exemplu, trebuie văzut dacă cercul în care se face comunicarea este unul restrâns, limitat prin reguli ale grupului sau este un spaţiu cultural în care accesul este liber. Aceeaşi lecturare poate fi aducere la cunoştinţă publică dacă are loc la o manifestare ştiinţifică sau doar o prezentare privată atunci când spaţiul cultural este sub forma unui club excl&ivist.

în concluzie, sensul sintagmei „cunoştinţă publică" trebuie analizat de la caz la caz, pentru că uneori se face distincţie chiar între momentul luării deciziei pe plan psihologic şi materializarea ei prin divulgare.

Autorul trebuie să fie mai mult decât prudent atunci când face acte de comunicare a operei sau a unei părţi din aceasta către terţi, deoarece, fără o materializare a dreptului de divulgare, acestea pot fi speculate în vederea răsturnării prezumţiei de autor.

126. Exercitarea dreptului la divulgare în cazul operei comandate. Având în vedere principiile enunţate mai sus, autorul poate refuza comunicarea operei realizate în baza unui contract, indiferent de motivele care stau la originea deciziei sale, dar va intra sub incidenţa art. 969 şi 1075Cciv., care impun obligarea sa la dezdăunare. în cazul în care opera

comandată este predată celui care a solicitat realizarea ei, apreciem că autorul îşi exercită dreptul de divulgare. Regula nu este una prevăzută expres, dar, având în vedere existenţa contractului de comandă, apreciem că prin predarea operei se şi realizează comunicare publică într-o formă care epuizează dreptul de divulgare. Fără a ne afla în prezenţa transferului dreptului moral de divulgare, credem că, dacă nu am interpreta în acest sens, efectele contractului de comandă ar fi restrânse prea mult. De altfel, părţile stabilesc modalitatea de utilizare şi exploatare a operei, astfel că autorul îşi completează exercitarea dreptului la divulgare.

Trebuie avute în vedere, în ipoteza de mai sus, contractul de comandă şi prezumţia reglementată de art. 4, pentru că există riscul ca aceasta din urmă să nu poată fi răsturnată, dacă nu se fac menţiuni clare în contract Acesta a fost cazul într-un dosar1 în care înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a apreciat că, „în lipsa unor atare dovezi, în mod corect instanţa de apel a reţinut că nu s-a răsturnat prezumţia calităţii de autor a persoanelor sub numele cărora opera s-a adus pentru prima dată la cunoştinţă publică". Prin cererea de chemare în judecată, reclamantele Universitatea Toulouse A,

Le Mirail, EPSCT, Franţa şi Centrul Naţional de Cercetări Ştiinţifice, EPST, Franţa au solicitat, în contradictoriu cu pârâta AAAM, să se constate încălcarea drepturilor de autor deţinute de reclamante cu privire la studiul intitulat Ancient Gold Mines of Dacia şi să fie obligată pârâta să retragă de îndată studiul de pe website-ul www.rosiamontana.org. în motivarea cererii, s-a arătat că angajaţii reclamantelor au realizat te colaborare cu Laboratorul de Arheologie şi Istorie şi cu Muzeul Naţional de Istorie al României, studiul geologic şi arheologic în zona Roşia Montană menţionat mai sus. Reclamantele au constatat publicarea studiului, fără acordul lor, pe pagina de Internet www.rosiamontana.org., reclamând încălcarea dreptului de divulgare reglementat de art. 10 lit. a) din Legea nr. 8/1996.

Pe site-ul menţionat apăreau ca autori ai studiului persoane care nu participaseră Ia cercetări şi nu erau .angajate ale reclamantelor. Aşa cum am menţionat, instanţa nu a constat răsturnarea prezumţiei de autor şi, pe cale de consecinţă, nici încălcarea dreptului moral la divulgare.

Concluzia pe care o extragem din cazul prezentat este aceea că se impune, în mod necesar, realizarea unei proceduri contractuale detaliate

de redactare şi predare a operei comandate, astfel încât să se evite posibilitatea încălcării dreptului la divulgare şi a dreptului la nume, prin atribuirea operei altuia.

Pe lângă această procedură contractuală, autorul, realizator al operei comandate, are la îndemână înregistrarea operei sale în Registrul Naţional de Opere, potrivit art. 148 alin. (1) din Legea nr. 8/1996 şi potrivit art. 3 al Ordonanţei nr. 25/1996 privind întărirea capacităţii administrative a ORDA. Rolul acestei înregistrări este de a oferi un mijloc de probă în cazuri precum cel de mai sus.

127. Exercitarea dreptului la divulgare în cazul operei comune. în

cazul operei comune, aducerea operei la cunoştinţa publicului este

guvernată de următoarele reguli1:

- atunci când contribuţia fiecărui autor este distinctă, oricare din ei poate divulga propria creaţie;

- dacă nu se poate stabili contribuţia fiecăruia, dreptul de divulgare aparţine tuturor coautorilor. Refuzul unuia din ei influenţează decisiv comunicarea publică şi el trebuie temeinic justificat. Chiar şi în caz de refuz nejustificat, având în vedere natura dreptului de divulgare, coautorul care procedează astfel poate fi obligat doar la despăgubiri.

Dreptul de a aduce opera colectivă la cunoştinţa publicului revine celui desemnat prin convenţia dintre coautori şi entitatea din „iniţiativa sau sub responsabilitatea şi sub

numele căreia a fost creată", iar în lipsa convenţiei, acesteia din urmă. Având în vedere faptul că opera colectivă este realizată în urma unei comenzi, în privinţa divulgării se vor aplica corespunzător şi regulile menţionate mai sus (art. 969 şi 1075 C.civ.).

128. Epuizarea dreptului. Se epuizează întotdeauna dreptul de

divulgare odată cu prima aducere la cunoştinţă publică? Răspunsurile

date în literatura română şi franceză diferă în funcţie de modul în care

dreptul de divulgare este valorizat. Sunt situaţii în care opera a fost creată

cu o anumită destinaţie, iar divulgarea s-a făcut având în vedere această

destinaţie. în astfel de cazuri, s-a opinat2 că este nevoie de o nouă

divulgare potrivit cu noua destinaţie. Un exemplu ar putea fi utilizarea

unei secvenţe dintr-un film în scop publicitar, caz în care autorul este

singurul care poate exercita dreptul de divulgare în conformitate cu noua

destinaţie. Un argument din jurisprudenţa franceză îl reprezintă soluţia

potrivit căreia utilizarea melodiei „Femme Lib6r6e" într-un mesaj publicitar este o încălcare a dreptului la divulgare1. Fără o prevedere clară, instanţele franceze au oscilat între cele două soluţii. O astfel de prevedere există în dreptul belgian , care a ales să limiteze efectele divulgării la procedeele şi modurile de exploatare alese de autor.

în literatura juridică românească, s-a afirmat: „e greu de acceptat că, odată adusă la cunoştinţă publică într-o modalitate, opera rămâne totuşi nedivulgată în alte modalităţi, pentru acestea dreptul de divulgare neepuizând-se"3.

Credem că trebuie făcută distincţie între situaţia în care este vorba di aceeaşi operă sau este cazul unei preluări într-o altă operă, cum a fost cazul clipurilor publicitare. Dacă este vorba de aceeaşi operă, legea română este clară, spunând că autorul este singurul care decide dacă, în ce mod şi când va fi adusă opera la cunoştinţă publică. Decizând modul în care face acest lucru prima dată, autorul îşi epuizează dreptul de divulgare, el având însă dreptul patrimonial de a autoriza orice altă formă de utilizare a operei sale. Spre exemplu, un compozitor divulgă melodia într-o emisiune televizată, dreptul său se epuizează, dar are dreptul exclusiv de a autoriza sau interzice orice altă utilizare ulterioară într-o altă formă şi destinaţie, ca o manifestare a drepturilor sale patrimoniale. Dacă însă este vorba de o nouă creaţie, autorul are un nou drept de divulgare pe care trebuie să îl epuizeze. In exemplul anterior, dacă melodia devine

coloana sonoră a unui film, o operă comună, în care compozitorul este autor secundar, pe cale de consecinţă, va exercita dreptul de divulgai©

odată cu toţi coautorii.

3.2. Dreptul la divulgare în cazul unor categorii speciale de opere

129. Opera nedivulgată aflată în proprietatea altei persoane decât

autorul. Proprietarul suportului fizic al operei („proprietarul originalului

operei") are dreptul - potrivit art. 47 alin. (4) din Legea nr. 8/19961 să

expună public, indiferent dacă aceasta a fost adusă sau nu la cunoştinţ

publicului, cu excepţia interzicerii exprese prin actul de transfer al proprietăţii dreptului de divulgare.

130. Divulgarea şi convertirea analogică. Drepturile morale au fost

puse la tacercare odată cu convertirea analogică to format MP3, MP4,

MPEG. Sunt cunoscute situaţii în care, înainte de premiera unui film, el a

fost ilegal comunicat publicului, datorită modalităţilor moderne şi rapide

de comunicare. Fişierele MP3 permit compresia înregistrărilor sonore,

păstrând calitatea şi permiţând un transfer mult mai rapid fie on line, fi pe

un suport electronic. Aducerea înregistrărilor în format MP3 şi plasarea

lor pe Internet reprezintă, potrivit jurisprudenţei franceze, o încălcare a

dreptului moral la divulgare, atât timp cât autorul nu şi-a exercitat dreptul

de divulgare în acest sens. în acest fel, s-a apreciat, de exemplu, de Tribu-

nalul de Mare Instanţă din Paris, că reprezintă încălcare a dreptului la

divulgare postarea pe Internet a 23 de cântece ale lui Jean Ferrat1.

în opinia noastră, este mai degrabă o încălcare a dreptului patrimonial de a decide în ce mod opera poate fi utilizată. într-adevăr, este o legătură foarte strânsă între dreptul de divulgare şi dreptul patrimonial al autorului de a decide dacă, în ce mod şi când va fi utilizată opera sa. Din acest motiv, jurisprudenţa franceză a legat utilizarea operei, într-un alt mod, de neexercitarea de către autor a dreptului la divulgare în acest sens.

33. Dreptul la divulgarea operelor după decesul autorului

Regulile care guvernează posibilitatea divulgării operei după încetarea din viaţă a autorului privesc două etape: în perioada de protecţie a operei şi după expirare.

131. Divulgarea operei în perioada de protecţie. în perioada de

protecţie a operei, pot exercita dreptul de divulgare şi moştenitorii, cu

respectarea următoarelor reguli:

a) dacă manifestarea de voinţă a autorului în sensul divulgării rezultă din acte sau fapte juridice ale acestuia, atunci moştenitorii au dreptul să publice opera, pentru că ei pun în aplicare voinţa autorului care, în fapt, şi-a exercitat dreptul la divulgare; de exemplu: testamentul prin care se transmit drepturi patrimoniale asupra unei opere nepublicate;

b) dacă autorul îşi manifestă voinţa în timpul vieţii în sensul

necomunicării publice a operei, aceasta nu poate fi divulgată de nicio

persoană, pentru că dreptul a fost exercitat şi nu mai operează

transmiterea prin succesiune. Ce se întâmplă totuşi când cineva încalcă

această interdicţie? Singura sancţiune aplicabilă în caz de nerespectare a

voinţei defunctului este că persoana care face acest lucru nu se va bucura

de protecţia prin drept de autor, deoarece nu îndeplineşte condiţia

divulgării în „mod legal" menţionată de textul art. 25 alin. (2) din Legea

nr. 8/1996; v f !f

c) atunci când nu se poate determina care a fost dorinţa autorului,

interzicere sau permisiune, divulgarea este posibilă având în vedere

coroborarea a două texte de lege:

- art. 25 alin. (2) din Legea nr. 8/1996, care permite divulgarea operei de către altcineva în afara autorului, numai în mod legal; şi,

- art. 11 alin. (2) din Legea nr. 8/1996, care permite exercitarea dreptului de divulgare [prevăzut de art. 10 lit. a)] după moartea autorului, de către moştenitori, potrivit legislaţiei civile.

132* Divulgarea operei în afara perioadei de protecţie. După expirarea perioadei de protecţie a dreptului de autor, dreptul de divulgare poate fi exercitat doar având în vedere art. 25 alin, (2) din Legea nr. 8/1996: „Persoana care, după încetarea protecţiei dreptului de autor, aduce la cunoştinţa publică, în mod legal, pentru prima oară, o operă nepublicată înainte, beneficiază de protecţia echivalentă cu cea a drepturilor patrimoniale de autor". Dreptul care ia astfel naştere a fost numit, în Marea Britanie, „drept de publicare" (publication righî) şi este recunoscut pe o perioadă de 25 de ani calculaţi de la sfârşitul anului în care opera a fost publicată.

133. Concluzii. Dreptul de divulgare nu este recunoscut juridic ca atribut al dreptului moral în sisteme de drept precum cel englez, american sau canadian, regăsindu-1 în schimb reglementat în Franţa şi Belgia, în SUA, dreptul de divulgare este strâns legat de exercitarea drepturilor patrimoniale şi, în special, a celui de distribuire.

Exercitarea dreptului de divulgare nu are ca efect naşterea dreptului de autor, ci crearea premizelor pentru exercitarea drepturilor patrimoniale. Componenta negativă a dreptului de divulgare presupune menţinerea operei într-o formă de „confidenţialitate", care nu aduce avantaje

patrimoniale.

§4. Dreptul la paternitatea operei

4.1. Precizări terminologice

134. Drept comparat Dreptul la paternitatea operei (droit la paterniti, the right of atîribution sau paternity right) este, în esenţă, văzut ca având acelaşi conţinut în toate sistemele de drept: în dreptul francez, dreptul la paternitate permite autorului să îşi proclame legătura cu opera , iar în dreptul englez , se arată că el constă în dreptul autorului de a fi identificat ca autor al operei. Pentru ca lucrurile să fie şi mai clare, Codul francez al Proprietăţii Intelectuale, prevede în art. L121-1, că autorul se bucură de dreptul la respectarea numelui său şi a calităţii sale.

Problemele terminologice se datorează textului art. 10 din Legea nr. 8/1996, care menţionează la lit. b) dreptul de a pretinde recunoaşterea calităţii de autor, iar la lit. c), dreptul de a decide sub ce nume va fi

■oblicată opera. Din acest motiv, unii autori români fac distincţie între reptul la paternitatea operei şi dreptul la nume. 135. Reunire formală. între dreptul de a decide sub ce nume este publicată opera şi dreptul de a pretinde recunoaşterea calităţii de autor există o legătură intrinsecă, în dreptul comparat nefăcându-se distincţie, iar Yolanda Eminescu apreciind că primul este parte componentă a celui de-al doilea. Considerăm că ambele drepturi se circumscriu unuia mai larg, denumit generic dreptul

la paternitatea operei, în conţinutul căruia intră. Dreptul la paternitatea operei este, în aceste condiţii, atributul dreptului moral care creează autorului posibilitatea să îşi afirme această calitate, inclusiv prin nume. în esenţă, autorul poate întotdeauna să reven¬dice calitatea sa, să se menţioneze numele său şi, eventual, calităţile sale ştiinţifice.

4.2. Dreptul de a decide sub ce nume va fi adusă opera la

cunoştinţă publică

A

136. Importanţă. In mod cronologic, primul care se manifestă este dreptul de a decide sub ce nume va fi publicată opera şi abia ulterior (cel mult concomitent) se va manifesta dreptul de a pretinde recunoaşterea

calităţii de autor, în strânsă legătură cu numele, ambele ţinând de paternitatea operei.

Importanţa exercitării dreptului la nume este sintetizată într-o afirmaţie care poate fi „revendicată" de toţi cei care au creat ceva, dar care fi aparţine lui Julien Gracq : Mes livres, bien evidimmeni, je le reconnau tous au sens ou on reconaît une proginiture.

Numele autorului are, printre altele, următoarele roluri: canalizează beneficiile, uşurează managementul creaţiilor intelectuale (catalogare, bibliografii) şi ajută la formarea unei personalităţi, la acordarea premiilor etc. De aceea, în conţinutul dreptului la nume [prevăzut de art. 10 lit c)] intră dreptul de a decide numele, pseudonimul, de a pretinde indicarea acestora şi chiar păstrarea anonimatului, fiind susţinută astfel relaţia imaterială autor-operă2.

137. Titularii dreptului la nume. Titular al dreptului moral la nume poate fi o persoană fizică sau juridică, atunci când opera este realizată din iniţiativa acesteia, având caracterul unei opere colective.

în cazul în care opera este adusă la cunoştinţă publică sub pseudonim sau într-o formă anonimă, dreptul de autor va fi exercitat de persoana fizică sau juridică care a făcut-o publică. Regula de mai sus, conţinută în art. 3 din Legea nr. 8/1996, se referă la celelalte drepturi morale şi patrimoniale, pentru că dreptul la nume a fost exercitat de autor prin nedezvăluirea identităţii. In momentul în care este cunoscută identitatea, autorul va relua exercitarea prerogativelor dreptului de autor.

în cazul operelor comune, toţi autorii identificaţi au dreptul la menţionarea numelui lor pentru a pune în evidenţă legătura lor cu opera. Potrivit art. 65, art. 66 coroborate cu

art. 5 ale Legii nr. 8/1996, filmul poate fi o operă comună cu un autor principal şi mai mulţi autori „secundari", precum regizorul, autorul adaptării, autorul muzicii sau al dialogului. Curtea de Apel a reţinut că omisiunea repetată a numelui reclamantului, în calitate de autor al scenariului, de pe materialele de promovare a filmului, încalcă dispoziţiile legale referitoare la dreptul moral al autorului la recunoaşterea calităţii de autor3.

138. încălcarea dreptului Dreptul de a pretinde indicarea numelui este încălcat m momentul îh care autorul nu a fost identificat într-un mod specific operei. Identificarea într-un mod propriu presupune menţionarea numelui autorului pe fiecare copie într-un mod clar şi proeminent De exemplu, în cazul unei cărţi, numele autorului trebuie menţionat cel puţin în interiorul cărţii (îi* lipsă de altă clauză în contractul de editare), iar dacă este vorba de o transmis» radio-tv, numele trebuie să fie menţionat într-o manieră care să conducă la citirea sau ascultarea sa. în funcţie de specificul operei, numele trebuie menţionat, printre altele, în următoarele cazuri:

- pentru autorii de opere literare sau dramatice, ori de câte ori opera este publicată;

- în cazul compozitorilor, numele trebuie menţionat în orice formă pe copiile comerciale ale cântecului, nu şi de fiecare dată când acesta este difuzat;

- autorul unei opere artistice are dreptul la menţionarea numelui ori de câte ori opera este expusă în public, imaginea sa este difuzată prin mijloace media etc.

Potrivit art. 148 alin. (3) din Legea nr. 8/1996, autorii şi alţi titulari de drepturi exclusive ale autorilor au dreptul să înscrie pe originalele sau pe copiile autorizate ale operelor menţiunea de rezervare a exploatării acestora, constând în simbolul © însoţit de numele lor, de locul şi anul primei publicări.

Producătorii de înregistrări sonore, interpreţii, executanţii sau alţi deţi¬nători de drepturi exclusive ale acestora au dreptul să înscrie pe originalele sau pe copiile autorizate ale înregistrărilor sonore sau audiovizuale ori pe învelişul acestora, menţiunea de protecţie, constituită din simbolul P înconjurat de un cerc, însoţit de numele lor, de locul şi anul primei publicări.

139. Inadmisibilitatea renunţării (Gost writter). Am arătat că drepturile morale sunt inalienabile, iar dreptul la nume nu se transmite nici măcar prin succesiune, nefiind reglementă această posibilitate de art 10 din Legea nr. 8/1996. Faţă de jurisprudenţa franceză, unde întâlnim constatarea nulităţii convenţiilor pe baza cărora operele apar sub alt nume decât al celui care le-a creat, în practica belgiană s-a recunoscut această posibilitate. Astfel, autorul memoriilor unei vedete a putut renunţa să semneze opera şi să accepte publicarea ei sub alt nume. Revenind la

jurisprudenţa franceză, aceasta a calificat norma referitoare la inaliena-bilitate ca fiind una de aplicare imperativă şi, în consecinţă, instanţele au calificat în mod constant clauzele prin care o persoana renunţă la dreptul la menţionarea numelui ca fiind lovite de nulitate. în schimb, în dreptul canadian, american şi englez, renunţarea la dreptul la nume este posibilă.

Din motive ce ţin de exprimarea din art. 11 din Legea nr. 8/1996 („drepturile morale nu pot face obiectul vreunei renunţări sau înstrăi-nări"), ne plasăm pe această din urmă poziţie, apreciind că norma este una imperativă. Un alt motiv ţine de caracterul profund personal al dreptului de autor. Or, dacă acceptăm o astfel de posibilitate, ajungem în situaţia si recunoaştem un drept de autor care nu poartă amprenta personalităţii. în exemplul din jurisprudenţa comparată, menţionat mai sus, am putea accepta menţionarea numelui vedetei numai în condiţiile în care ea a

participat la realizarea memoriilor,

140. Prejudiciul moral. Dovedirea prejudiciului moral este,

întotdeauna, o problemă delicată şi credem că trebuie avute în vede

soluţiile din practică. S-a apreciat1 că încălcarea dreptului moral de atf

este prin ea însăşi aptă să producă autorului operei un prejudiciu, astfel nu mai este necesară dovedirea, potrivit art. 1169 C.civ., a prejudiciului.

Faptul că reclamantul nu şi-a regăsit numele pe materialele promoţional

ca autor al scenariului conduce la un prejudiciu pe care instanţa esf

suverană să îl aprecieze fără o altă dovadă.

4.3. Dreptul de a pretinde recunoaşterea calităţii de autor

141. Conţinut în esenţă, dreptul la calitat<|i de autor al operei

[consacrat de art. 10 lit. b)] oferă creatorilor de opere dreptul de a fi

identificaţi ca autori ai acelor opere, producându-se astfel consecinţe eco-

nomice, culturale sau simbolice. în conţinutul dreptului la recunoaşterea

calităţii de autor, intră dreptul de a revendica oricând calitatea de autor şi

dreptul de a se opune oricărui act de uzurpare. Toate marile sisteme de

drept admit că dreptul la paternitate acoperă falsa atribuire a numelui, mai

puţin cel canadian, care lasă această faptă să fie sancţionată de regulile

dreptului comun referitoare la viaţa privată şi prejudiciu2.

Dreptul la calitatea de autor este încălcat atunci când o persoană difuzează publicului copii ale operei ori expune creaţii artistice, atribuindu-le un alt nume decât cel al autorului. Spre exemplu, este o încălcare a dreptului la paternitatea operei publicarea unui articol de ziar sub alt nume, aplicarea semnăturii unui pictor cunoscut pe un tablou realizat de altcineva etc.

Pe lângă mecanismele conferite de legea română şi de Convenţia de la Berna1, mai există şi altele pe care autorul se poate baza pentru a-şi asigura recunoaşterea dreptului la paternitatea operei: contractul de editare, alte contracte sau chiar prin forţa unor organisme de gestiune colectivă.

142. Transmitere pe cale succesorală. Exerliţiul dreptului la a pretinde recunoaşterea calităţii de autor se transmite prin moştenire, pe durată nelimitată. în cazul absenţei moştenitorilor, exerciţiul acestuia revine organismului de gestiune care a administrat drepturile respective sau organismului cu cel mai mare număr de membri în domeniul de creaţie.2

143. Sancţiune penală. Legea nr. 8/1996 sancţionează, în art. 141, ca infracţiune însuşirea fără drept a calităţii de autor, astfel că persoana vătămată se poate constitui parte civilă în procesul penal dacă există prejudiciu. Autorul neprejudiciat încă poate solicita încetarea oricărei uzurpări a calităţii sale de autor. Aceasta este situaţia în speţa menţionată anterior, în care reclamantele invocau postarea unui studiu ştiinţific pe

I'te-ul www.rosiamontana.org sub alt nume decât cel al autorilor4. 4.4. Dreptul la paternitate în cazul unor opere speciale 144. Reguli generale pentru opera de artă plastică. Autorul unei opere de artă plastică poate autoriza reproducerea originalului operei în următoarele condiţii:

- prin contractul de reproducere să se ofere indicaţii care să conduci la identificarea operei (descriere sumară, desen, fotografie etc.) şi referit la semnătura autorului;

- titularul dreptului de autor să fi aprobat exemplarul supus examinării;

- pe toate exemplarele să figureze numele, pseudonimul autonilui sa orice alt semn care să-1 identifice (art 83).

Pentru a proteja titularul dreptului de autor asupra operei de artă de 0 posibilă reproducere ulterioară fără drept, legea impune ca modelele originale să fie restituite

deţinătorului, iar instrumentele create pentru reproducere să devină inutilizabile sau distruse dacă nu se convine altfel

145. Proiectele de arhitectură. Pe lângă regulile menţionate, comune tuturor categoriilor de opere, art. 84 din Legea nr. 8/1996 impune şi două reguli speciale. Potrivit primei, proiectele de arhitectură expuse în apropierea şantierului şi, ulterior, construcţia, trebuie să poarte scris numele autorului, dacă în mod convenţional nu s-a stabilit altceva. Cea de a doua vine să întărească dreptul de a exploata exclusiv opera, statuând că o construcţie nu poate fi realizată decât cu acordul titularului dreptului de autor asupra proiectului.

146. Fotografia. Aşa cum s-a mai arătat, nefiind originale, nici legiuitorul nu protejează prin drept de autor fotografiile scrisorilor, acte¬lor, documentelor, desenelor tehnice şi altele asemenea. Fotografia nu face decât să reproducă imaginea unei opere şi, ca urmare, modul în care se realizează nu trebuie să prejudicieze opera de artă reprodusă şi nid dreptul autorului asupra acesteia, astfel că realizarea fotografei trebuie să aibă loc numai cu acordul acestuia din urmă. Dacă este vorba de foto¬grafia realizată la comanda unei persoane, ea poate fi publicată şi reprodusă de acesta şi de succesorii săi fără consimţământul autorului (te Kpsă de prevedere contrară). Legea îl protejează şi pe autor, atunci când fotografia conţine şi numele său, acesta trebuind să se regăsească şi pe reproducerile ulterioare.

147. Dreptul la nume. Jurisprudenţa. Probleme deosebite apar în cazul operelor de artă fie datorită unei false atribuiri, fie datorită nemen-ţionării numelui pe o reproducere. Cert este că, în astfel de cazuri, autorul se poate adresa instanţei pentru a obţine reparaţii morale.

în cazul operelor de artă, dreptul la nume presupune menţionarea acestuia pe reproducerile autorizate de el, dar şi pe reproducerile fotografice. în Franţa, s-au vândut cărţi poştale cu fotografia Place des Terreawc din Lyon. Cartea poştală menţiona numele fotografului, dar nu pe cele ale

artistului şi arhitectului, respectiv Daniel Buren şi Christian Drevet Piaţa respectivă a fost leamenajată prin mutarea unei fântâni de la vest la nord şi redesenarea spaţiului şi amplasarea a 72 de fântâni. De altfel, Curtea de Apel din Lyon a reţinut că s-a realizat un ansamblu ce poartă amprenta personalităţii autorilor. Cu toate acestea, Curtea a decis că piaţa respectivă nu este opera lor, fiind un ansamblu urbanistic mixt în care se află şi contribuţia lor. Soluţia Curţii de Apel a fost însă pe acest capăt de cerere infirmată de Curtea de Casaţie , care a decis că necomunicarea publică pe cărţile poştale a pB^teristicilor originale ale operei celor doi este o încălcare a art. L-121-1 al Codului de Proprietate Intelectuală şi a art. 5 al Directivei CE 2001/29 pentru armonizarea anumitor aspecte cu privire la dreptul de autor şi drepturile conexe în

societatea informaţională. Un astfel de exemplu vine să arate complexitatea aprecierii creaţiilor urbanistice moderne.

Intr-o altă soluţie, autorii unei fresce servind ca decor pentru un clip publicitar au obţinut recunoaşterea de către o instanţă franceză a încălcării dreptului la nume prin nemenţionarea numelui lor.

Problema falsei atribuiri a numelui este redată de o speţă recentă din jurisprudenţa franceză4. Deţinătorul unei picturi semnată Utrillo a chemat în judecată vânzătorul picturii pentru neautenticitatea semnăturii. Tabloul fusese prezentat ca o operă a Şcolii din Paris cu menţiunea „poartă o semnătură apocrifă a lui Maurice Utrillo". Ea nu era nici copie, nici imitare a unei alte picturi şi, în aceste condiţii, instanţa a stabilit că punerea în vânzare a operei nu încalcă dreptul la nume, dar aduce atingeri drepturilor morale. Speţa ridică probleme vizavi de calitatea procesuală a celui care promovează acţiunea, acesta trebuind să fie moştenitor sau un organism de gestiune.

într-o altă speţă , aceeaşi Curte de Casaţie a decis că reproducerea servilă a semnăturii artistului pe o copie a unei opere intrată în domeniul

public nu aduce atingere dreptului moral atât timp cât nu există posibilitatea confuziei cu opera originală. Soluţia a fost dată de o instanţă penală care a avut în vedere elementul intenţional. Dacă însă abordăm problema din punct de vedere al caracterului perpetuu al dreptului moral, soluţia tinde să pară alta. Totuşi, atât timp cât reproducerea servilă poartă numele autorului, nu avem de a face cu o încălcare a dreptului la nume, ci, eventual, în funcţie de calităţile reproducerii, cu o posibilă încălcare a dreptului la respectarea integrităţii operei.

§5. Dreptul de a pretinde respectarea integrităţii operei 5.1. Noţiune

148. Conţinut Dreptul de a pretinde respectarea integrităţii operei

(dreptul la integritatea operei, droit â Vintegrite, right of integrity) este

atributul moral al dreptului de autor care permite autorului să impună

tuturor persoanelor menţinerea respectului faţă de operă, inclusiv celor

care dobândesc drepturi asupra operei.

Argumentele care susţin existenţa acestui drept moral sunt: în primul rând, faptul că autorul a încorporat în operă elemente ale personalităţii sale, care astfel vor fi protejate împotriva oricărei distorsionări sau mutilări, mai ales dacă autorul are un anumit grad de responsabilitate faţă de operă şi, în al doilea rând, dorinţa de a proteja reputaţia autorului.

In conţinutul dreptului la integritatea operei intră:

- dreptul autorului de solicita interzicerea oricărui act care ar aduce atingeri fizice operei;

- dreptul autorului de a interzice orice „atingere" a operei care ar afecta reputaţia autorului.

149. încălcare. Pentru a vorbi de încălcarea dreptului la integritatea operei, autorul trebuie să dovedească: tratamentul mutilator sau defor¬mator, inexistenţa consimţământului autorului, iar atunci când nu este vorba de o atingere fizică, să facă dovada prejudiciului adus reputaţiei sale. Prin tratament se înţelege orice adăugare, ştergere, alterare sau adaptare a operei, rezultat al contactului cu structura internă a operei. Sunt interzise deci orice modificări fizice ale operei care, chiar dacă nu afectează valoarea operei, aduc atingeri caracterului personal al operei.

150. Transmitere. în condiţiile art. 11 alin. (2) din Legea nr. 8/1996, menţionat mai sus, exerciţiul dreptului de a pretinde respectarea

integrităţii operei se transmite prin moştenire, pe durată nelimitată şi, potrivit art. 90 din Legea nr. 8/1996, poate fi exercitat şi de persoana reprezentată într-un portret sau de destinatarul unei corespondenţe.

5.2. Exemple de încălcare a dreptului la integritatea operei

151. Atingeri fizice aduse operei. Din motive ce ţin de organizarea

politico-socială, problemele ridicate în jurisprudenţa comparată au fost mai numeroase decât cele din ţările aflate în fostul spaţiu socialist De aceea, ele au fost prezentate începând cu primele lucrări româneşti apărute după 19891. Vom apela şi noi la astfel de exemple, deoarece reglementările în materia dreptului la integritatea operei sunt aceleaşi în marile sisteme de drept.

O privire retrospectivă în jurisprudenţa franceză ne permite să

menţionăm următoarele exemple de încălcare a dreptului la integritatea operei:

- utilizarea melodiei compozitorului Leo Ferrâ în mod denaturat

într-un film ;

- demolarea unei fântâni monumentale, amplasată în holul unui centru comercial, deoarece crea riscuri pentru cumpărători3;

- publicarea unei opere eliminând anumite pagini;

- retuşarea unei fotografii, reprezentând un manechin gol, prin aplicarea unor bancnote;

- adăugarea unei prefeţe într-o carte sau a muzicii într-un film mut;

- executarea de proastă calitate a lucrărilor de reproducere a unei fotografii;

- iniţiativa intempestivă a balerinei de a introduce un pas de dans fără acordul coregrafului.

152. Atingeri aduse reputaţiei autorului. Au fost apreciate ca fiind atingeri ale spiritului operei:

prezentarea personajului Tintin în alte situaţii decât cele cunoscute, modBficându-se astfel imaginea tradiţională;

- utilizarea unei opere muzicale într-un film publicitar2;

- realizarea unei fotografii digitale a Giocondei, în care aceasta are o expresie fundamental diferită ;

- punerea în scenă astfel încât se schimbă percepţia de către public a adevăratului spirit al operei; regia şi libretul operetei „Văduva veselă" prezentată la „Theâtre de la Mormăie" au făcut din opera respectivă una complet diferită de spiritul comediei „L'attachâ d'ambassade" .

Problema comportamentului faţă de operă, care aduce atingeri repu¬taţiei şi onoarei autorului, nu este soluţionată unitar, datorită inexistenţei criteriilor obiective de apreciere pentru judecători. Un bun exemplu este cel în care sculptorul Michael Snow a apreciat că nu a fost respectat dreptul său la integritatea operei, fiind atinsă reputaţia sa. Opera sa denumită,.Plight-Stop" a fost vândută unui centru comercial din Toronto, The Eaton Centre. în perioada sărbătorilor de Crăciun, în jurul sculpturii sale au fost aşezate decoraţiuni specifice, M. Snow susţinând că astfel opera arăta ridicol. Ambele părţi au adus experţi care să le susţină inte¬resele. Curtea a decis în favoarea autorului operei, concluzia fiind că, atunci când este vorba de reputaţie şi onoare, acesta este singurul care poate aprecia.

II In aceeaşi ordine de idei, autorul poate aprecia şi faptul dacă reputaţia sa a fost afectată prin expunerea operei în alt spaţiu decât pentru cel care şi-a dat acordul. Iniţiativa organizatorilor de a expune pictura murală (Mineraline) a lui Daniel Walravens într-o expoziţie temporară, deşi fusese creată pentru expoziţia de la TnSvarez este apreciată6 ca fiind o

încălcare a dreptului moral la integritatea spiritului operei. Exercitarea dreptului analizat în acest mod vine, uneori, în contradicţie cu un alt drept, precum cel de proprietate. în acest sens, s-a reţinut, de exemplu, că proprietarul unei statui nu încalcă dreptul la integritate dacă o mută de pe poziţia iniţială pentru care a fost creată. într-o opinie1, pe care o agreăm, se arată că operele create pentru a fi expuse într-un spaţiu prestabilit trebuie menţinute în acel spaţiu, datorită importanţei artistice a spaţiului de expunere a operei.

Tehnica modernă ridică probleme şi în materia dreptului moral la integritatea operei. S-a apreciat, de exemplu, că dreptul la integritate este încălcat atunci când imaginile realizate de un autor sunt introduse într-un joc video uşor retuşate .

înregistrarea pe CD, DVD sau transformarea în format MP3 aduce, m chip natural, modificări operelor muzicale. Chiar şi imaginea poate fi afectată odată cu digitizarea. într-o astfel de situaţie s-a aflat M.C. Solaar, care a reclamat încălcarea dreptului la integritatea operei prin transfor¬marea a două dintre cântecele sale în sonerii pentru telefon. Curtea de Apel din Paris reţinea, în 2005, că „sub formă de sonerii telefonice se realizează o amputare semnificativă" a operei muzicale, aducându-se atingere dreptului la integritatea operei3.

53. Modificări permise

153. Reglementare. Potrivit art 35 şi art. 76 ale Legii nr. 8/1996, simt

permise transformări ale operei, fără consimţământul autorului, dacă:

- este o transformare privată, care nu este destinată şi nu este pusă la dispoziţia publicului;

- rezultatul transformării este o parodie sau o caricatură, fără a se crea confuzie cu opera originală şi autorul acesteia;

- transformarea este impusă de scopul utilizării permise de autor;

- transformarea este o prezentare sintetică în scop didactic, menţio-nându-se autorul;

- are loc corectarea erorilor unui program pentru calculator.

154. Modificări permise în realizarea operei derivate. Cu consim-

ţământul autorului şi în temeiul contractului, se pot realiza, prin

transformarea operei originale, opere derivate: adaptarea unui scenariu de film pentru a fi pus în scenă, transformarea operelor literare pentru a fi transpuse audio-vizual, adaptarea operelor muzicale etc. Deşi sunt rezultatul „transformării*' unei alte opere, traducerile sunt protejate ca opere originale, având în vedere efortul intelectual creator al traducătorului, care are însă obligaţia de a respecta sensul iniţial al expresiilor.

Situaţia operelor derivate nu este întotdeauna foarte limpede. Am dat deja exemplul libretului şi regiei operetei „Văduva veselă". în alte situaţii, autorii sau moştenitorii au cerut retragerea numelui de pe genericele filmelor ca urmare a adaptărilor denaturate. Este cazul moştenitorilor autorului (Bernanos) dialogurilor filmului „Dialogues des carmălites" şi al lui Raphaelle Billetdoux pentru adaptarea romanului „Mes nuits sont plus belles que vos jour"1. în primul caz, s-a apreciat că autorul dialogurilor a respectat întocmai traducerea nuvelei originale şi, în consecinţă, a respins solicitarea. în al doilea caz, autoarea fiind în viaţă, a solicitat retragerea, apreciind că adaptarea romanului său, realizată de A. Zulawski, nu o reprezintă în niciun fel, astfel că numele autoarei romanului nu a mai apărut pe generic.

Dovadă a faptului că dreptul moral la nume se conservă cât timp opera este în mintea publicului o reprezintă reacţia moştenitorilor lui Victor Hugo la o adaptare a „Notre dame de Paris". în 1996, Studiourile Disney au realizat o adaptare pentru desene animate a operei menţionate fâră a menţiona numele scriitorului. Moştenitorii au reacţionat public atât cu privire la menţionare numelui, cât şi cu privire la schimbarea caracterului unor personaje2.

Până la ajunge la rezultatul final, punerea în scenă, de exemplu, o operă trece prin mai multe transformări: traducere, adaptare, regizare. Toate acestea pot să îi afecteze, cum am văzut, spiritul pe care autorul 1-a încorporat în ea. Pentru coerenţa întregului sistem de protecţie a dreptului de autor, trebuie ca prin contractul de adaptare să nu aibă loc o renunţare la dreptul la integritatea operei. Adaptarea trebuie să respecte spiritul

operei, iar autorul acesteia trebuie, în virtutea dreptului său moral, să

urmărească modul în care opera sa este transformată.

5.4. Dreptul la integritate şi alte drepturi asupra operei

155. Drepturi decurgând din contract. Există, pe lângă

transformările de mai sus, situaţii în care dreptul la integritatea operei

vine în contradicţie cu drepturi rezultând din contract sau chiar cu dreptul

de proprietate.

Una dintre situaţii este cea a cesionarului dreptului de a exploata opera, acesta având obligaţia de a o reproduce în condiţii tehnice cât mai bune şi de a nu interveni asupra ei decât excepţional, pentru a face corectarea gramaticală.

156. Dreptul la integritate şi dreptul de proprietate. Dreptul la

integritatea operei intră în conflict cu dreptul de proprietate al altei

persoane decât autorul, asupra acesteia. Dispoziţia, ca atribut al dreptului

de proprietate, ar fi grav restrânsă dacă ar fi interzis total dreptul de a

distruge opera, de exemplu. Pe de altă parte, se afirmă că dreptul la

integritate „vine să limiteze usus şi abusus"1. Proprietarul are dreptul de a

dispune de bunurile sale fără să încalce drepturile morale ale artistului. în

caz de litigiu, trebuie găsit echilibrul între cele două drepturi absolute.

Mutilarea operei sau transformarea acesteia de către proprietar nu poate avea loc fără consimţământul autorului, deoarece ar contraveni principiului enunţat de Convenţia de la Berna în art. 6 bis. Regula este tatărită, pe lângă art. 10 lit. d) din Legea nr. 8/1996 (care nu conţine excepţii), şi de alte dispoziţii ale legii române:

- proprietarul sau posesorul este obligat să pună opera la dispoziţia autorului, atunci când aceasta este în interesul exercitării dreptului de autor, dacă autorul respectă şi următoarele condiţii: prezentarea unei garanţii suficiente pentru securitatea operei, asigurarea la valoarea pieţei şi plata unei remuneraţii (art. 22 din Legea nr. 8/1996);

- persoana fizică sau juridică organizatoare a unei expoziţii răspunde pentru integritatea operei (art. 82 din Legea nr. 8/1996).

în mod excepţional, atunci când este vorba de distrugerea originalului operei, legea română permite proprietarului să facă acest lucru, în următoarele condiţii:

- să ofere autorului, înainte de distrugere, suma de bani care să acopere costurile materialului utilizat la realizarea operei;

— dacă nu este posibilă returnarea originalului, să permită autorului realizarea unei copii corespunzătoare. Dacă este cazul unei construcţii arhitecturale, autorul are dreptul să facă fotografii şi de a cere restituirea proiectelor.

6. Dreptul de a retracta opera

157. Principii. Corespunzător dreptului la divulgare, se recunoaşte

autorilor posibilitatea de a retrage opera comunicată, din motive ce ţin

exclusiv de conştiinţa sa: consideră opera imperfectă sau că nu îl mai

reprezintă. S-a spus că dreptul de a retracta opera este acea posibilitate

recunoscută de lege autorului de a retrage opera deja divulgată, fiind o

consecinţă şi o contrapondere a dreptului de divulgare1.

Literatura franceză apreciază că, în conţinutul dreptului la retractare,

intră:

- dreptul de a retrage din motive artistice, intelectuale; şi

- dreptul de a avea remuşcări (droit de repentir) şi de a ameliora, transforma sau reface opera.2

Potrivit art. 10 lit. e) din Legea nr. 8/1996, autorul are „dreptul de a

retracta opera, despăgubind, dacă este cazul, pe titularii drepturilor de utilizare, prejudiciaţi prin exercitarea retractării". Astfel cum este el reglementat, dreptul la retractare vizează doar ipoteza în care autorul a cedat unul sau mai multe drepturi de exploatare. în fapt, acest drept per¬mite doar revenirea asupra unui contract de exploatare, şi nu recuperarea proprietăţii corporale3. De el beneficiază autorii tuturor categoriilor de opere: comune, colective sau derivate.

Pe lângă legislaţia română, mai reglementează dreptul de retractare cea franceză, în timp ce sisteme precum cel american şi englez nu recunosc acest drept.

158. Exercitarea dreptului. Retractarea unei opere este posibilă fără

discuţii de ordin juridic atunci când nu i se opune forţa obligatorie a unui

contract sau dreptul de proprietate. în astfel de cazuri, apreciem că soluţia

trebuie să fie în spiritul respectării acestora din urmă:

- autorul poate retracta opera, dacă partea, care are drepturi rezultând dintr-un contract, este de acord cu acest lucru şi este despăgubită; ~ proprietarul nu poate fi obligat la restituirea operei.

BDacă proprietarul este de acord cu restituirea operei după prealabila espăgubire, nu ne aflăm în prezenţa exercitării dreptului la retractare. Deşi această situaţie este similară, nu se confundă cu exproprierea şi vânzarea cu pact de răscumpărare, de

altfel interzise. Care este totuşi natura juridică a acestui act? Considerăm că actul prin care se realizează transferul proprietăţii asupra originalului operei către autorul acesteia este un contract nenumit, părţile fiind ţinute doar de regulile generale stabilite de Codul civil în materia convenţiilor. Nu se poate vorbi de vânzare-cumpărare, deoarece ceea ce primeşte proprietarul operei are rolul de a acoperi prejudiciul.

în cazul în care se opune în mod categoric un contract (editare, difuzare etc), autorul are soluţia chemării în instanţă în temeiul art. 10 lit. e) din Legea nr. 8/1996. Soluţia va depinde de specificul operei şi după cum este vorba de contract sau drept de proprietate:

a) când dreptului la retractare se opune un contract, se poate accepta dreptul autorului de a retracta opera cu condiţia acoperirii prejudiciului, ceea ce va presupune un efort financiar substanţial al autorului. în aceste condiţii, apreciem ca fiind mai favorabilă autorului soluţia pasivităţii până la încetarea sau desfiinţarea contractului prin care s-au cedat drepturile patrimoniale;

b) atunci când dreptului de retractare i se opune dreptul de proprietate asupra originalului operei (artistice de regulă), din raţiuni ce ţin de stabilitatea dreptului de proprietate şi din interpretarea textului art 10 lit e), trebuie acceptată superioritatea acestuia şi respinsă acţiunea autorului.

Potrivit art. 77 alin. (3) din Legea nr. 8/1996, dreptul de retractare nu poate fi exercitat în cazul programelor pentru calculator.

Secţiunea a 2-a. Drepturile patrimoniale de autor §1. Introducere

159. Enumerare. Dreptul de autor conferă titularului său mai multe

drepturi care decurg din dreptul exclusiv de exploatare a operei. Deşi legea permite, în principiu, autorului să exploateze singur opera, de regulă,

intervine altcineva care va limita din punct de vedere economic beneficiile acestuia.

Potrivit art. 12 din Legea nr. 8/1996, drepturile patrimonial© care intră în conţinutul dreptului de autor sunt:

- dreptul „de a decide dacă (...) va fi utilizată opera sa", dreptul „de a decide (...) în ce mod şi când va fi utilizată opera sa";

- dreptul „de a consimţi la utilizarea operei de către alţii", din aceasta rezultând sau „drepturi distincte şi exclusive ale autorului de a autoriza sau de a interzice" (art. 13);

- dreptul de suită.

160. Trăsături. Drepturile patrimoniale de autor au caracter personal, fiind strâns legate de persoana autorului, exclusiv, rezultând din textul art. 12 al legii române şi sunt limitate în timp în funcţie de felul operei

§2. Dreptul de a decide dacă opera va fi utilizată

161. Noţiune. Toate cele trei categorii de drepturi menţionate se

materiaUzează în avantaje financiare rezultate din exploatarea operei

Autorul are, fin completarea dreptului moral de divulgare, şi dreptul de a

decide dacă opera va fi utilizată. El o poate crea, dar poate alege ca opera

să nu fie utilizată în vreun fel, decizând astfel să nu obţină foloase

patrimoniale.

§3. Dreptul de a decide în ce mod va fi utilizată

162. Cine şi cum utilizează opera. Autorul poate hotărî atât cine va

utiliza opera, cât şi cum va fi utilizată. Aceasta presupune că el poate

decide fie să exploateze opera singur, fie să cedeze acest drept unei alte

persoane fizice sau juridice. Este la aprecierea suverană a autorului de a

stabili cum va fi utilizată opera:

— cartea publicată poate fi adaptată pentru a fi pusă în scenă sau difuzată la radio ori adaptată pentru a deveni scenariu de film;

— opera de artă va putea fi vândută şi va intra într-o colecţie privată ori va rămâne în proprietatea autorului, care o va expune regulat;

— poate decide dacă melodia creată de el va deveni coloană sonoră a unui film, a unei piese de teatru etc.

Dacă autorul decide să cedeze unui sau toate drepturile sale patrimo¬niale, în contract vor fi precizate, sub sancţiunea nulităţii relative, moda¬litatea de utilizare,

durata şi întinderea cesiunii, precum şi remuneraţia titularului dreptului de autor [art. 41 alin. (1)]. tn aceste condiţii prin contract se va stabili modul de exploatare a operei (de exemplu, difuzare TV, comercializare pe suport video magnetic şa.). Dacă nu s-au prevăzut aceste elemente, autorul poate solicita rezilierea contractului de cesiune în temeiul art. 41 alin. (1) din Legea privind dreptul de autor şi drepturile conexe.

§4. Drepturi distincte şi exclusive de a autoriza sau interzice utilizarea operei

163. Modalităţi de utilizare a operei. Toate avantajele patrimoniale

directe ale autorului sunt rezultatul exploatării exclusive a operei, într-una

dintre modalităţile pentru care se cere autorizarea acestuia, potrivit

art. 13, art. 16 ale Legii nr. 8/1996: j v

1. reproducerea operei;

2. distribuirea operei;

3. importul în vederea comercializării pe piaţa internă a copiilor realizate cu consimţământul autorului;

4. închirierea operei;

5. împrumutul operei;

6. comunicarea publică, direct sau indirect a operei, prin orice mijloace, inclusiv prin punerea operei la dispoziţia publicului, astfel încât să poată fi accesată în orice loc şi în orice moment ales, în mod individual de către public;

7. radiodifuziunea operei;

8. retransmiterea prin cablu a operei;

9. realizarea de opere derivate.

Autorizând oricare dintre aceste forme de exploatare a operei, autorul va putea negocia şi drepturile băneşti ce i se cuvin.

4.1. Reproducerea

164. Regula. Prin reproducere se înţelege „realizarea, integrală sau

parţială, a uneia ori a mai multor copii ale unei opere, direct sau indirect, temporar ori permanent, prin orice mijloc şi sub orice formă, inclusiv

realizarea oricărei înregistrări sonore sau audiovizuale a unei opere" (art. 14). Reproducerea poate avea loc prin fotocopiere, Înregistrare magnetică, tipărire ş.a., rcalizându-se, în general, în vederea obţinerii de beneficii materiale. De aceea, ca parte a dreptului de autor, revine, în principiu» autorului dreptul de a autoriza orice reproducere.

165. Excepţii. Există situaţii permise de lege (art. 33 şi art 34), privite ca o limitare a dreptului de autor, în care reproducerea poate avea loc şi fără consimţământul autorului şi fără plata vreunei remuneraţii, acestea fiind:

- reproducerea unei opere în cadrul procedurilor judiciare, parla¬mentare sau administrative ori pentru scopuri de utilitate publică;

- utilizarea de scurte citate dintr-o operă în scop de analiză, comen¬tariu sau critică ori cu titlu de exemplificare, în măsura în care folosirea lor justifică întinderea citatului; pentru a nu fi necesară autorizarea autorului, trebuie îndeplinite următoarele condiţii: citatul să fie scurt şi utilizat în vederea analizării sale, a comentării, a criticării sau dat drept exemplu;

- utilizarea de articole izolate sau de scurte extrase din opere în publicaţii, în emisiuni de radio sau de televiziune ori înregistrări sonore sau audiovizuale, destinate exclusiv învăţământului ori, chiar direct, în cadrul instituţiilor publice de învăţământ sau de ocrotire socială;

- reproducerea pentru informare şi cercetare de scurte extrase din opere, în cadrul bibliotecilor, muzeelor, filmotecilor, fonotecilor, arhivelor instituţiilor publice culturale sau ştiinţifice care funcţionează fără scop lucrativ;

- reproducerea integrală a operei pentru înlocuirea operei distruse, deteriorate sau pierdute, când există un exemplar unic în biblioteca sau arhiva respectivă;

- reproducerile specifice realizate de biblioteci accesibile publicului, de instituţii de învăţământ sau muzee ori de către arhive, care nu sunt realizate In scopul obţinerii unui avantaj comercial economic, direct ori indirect;

- reproducerea, cu excluderea oricăror mijloace care vin în contact direct cu opera, imaginii unei opere de de arhitectură, artă plastică, fotografică sau artă aplicată, dacă este amplasată permanent într-un loc public, în afara cazurilor în care imaginea operei este subiectul principal

al unei astfel de reproduceri şi este utilizată în scopuri comerciale;

- reproducerea de scurte extrase din articole de presă, reportaje radio-tv fragmente din conferinţe alocuţiuni, pledoarii şi alte asemenea opere, în vederea informării asupra problemelor de actualitate]

- reproducerea de scurte fragmente ale conferinţelor, alocuţiunilor, pledoariilor şi a altor astfel de opere care au fost exprimate oral, în public, cu condiţia ca unicul scop să fie informarea privind actualitatea;

- reproducerea de scurte fragmente ale operelor în cadrul informaţiilor privind evenimentele de actualitate, numai în măsura justificată de scopul informării;

- reproducerea unor opere în cazul ilustrării în învăţământ sau pentru cercetare ştiinţifică;

- reproducerea unei opere direct legate de un handicap, în beneficiul

persoanelor cu handicap;

- reproducerea realizata de către comercianţi în vederea testării echipa¬mentelor destinate reproducerii;

- reproducerea unei opere pentru uz personal sau pentru cercul normal al unei familii.

166. Reproducerea pentru uz personal. Acest din urmă caz, prevăzut de art. 34 alin. (1) din Legea nr. 8/1996, necesită câteva explicaţii, având în vedere impactul pe care îl poate avea. în primul rând, pentru a nu fi nevoie de autorizare trebuie îndeplinite cumulativ câteva condiţii: a) opera să fi fost adusă anterior la cunoştinţă publică, b) repro¬ducerea să fie pentru uz personal sau pentru cercul normal de prieteni, c) reproducerea să nu contravină exploatării normale a operei şi d) să nu îl prejudicieze pe autor sau pe titularul drepturilor de exploatare.

Prima condiţie, opera să fi fost adusă anterior la cunoştinţa publică, se impune pentru că altfel s-ar încălca dreptul moral de divulgare al autorului, acesta fiind singurul îndreptăţit să o comunice sau nu.

A doua condiţie, reproducerea pentru uz personal sau pentru cercul normal al unei familii, are în vedere modul în care copia se efectuează şi care este utilizarea ei. în primul rând, este o copie privată, care se realizează într-un mod de cele mai multe ori neprofesionist (fotocopiere, înregistrare audio-video etc), iar în al doilea rând, mediul în care ea va fi utilizată este unul restrâns, familial şi cercul normal al acesteia. Sintagma din urmă, utilizată de lege, este neclară şi lasă la aprecierea celor care aplică legea ce se înţelege prin „cerc normal al unei familii", putându-se

aprecia că este vorba de rudele îndepărtate ale membrilor acesteia1, de prietenii cu care se întâlnesc membrii familiei sau de toate cunoştinţele acestora.

în delimitarea cercului normal al unei familii, trebuie avute în vedere şi celelalte condiţii, printre care neprejudicierea autorului sau a titularului drepturilor de exploatare. în acest context, credem că este mai aproape de spiritul legii ideea că prin cercul normal al unei familii s-a dorit indicarea grupului de prieteni cărora li s-ar putea înmâna copia operei. Dacă numărul acestora ar fi foarte mare (de exemplu, toate cunoştinţele), condiţia menţionată ar fi flagrant încălcată.

Ultima condiţie, neprejudicierea autorului prin realizarea copiei, nu

are în vedere înlăturarea oricărei daune materiale, ci doar valoarea la care

se ridică acestea, deoarece simpla reproducere creează întotdeauna un mic

prejudiciu. Legea română nu menţionează expres un număr de repro-

duceri care poate fi realizat fără autorizarea autorului, dar acesta trebuie

apreciat având în vedere exact condiţia neprejudicierii. S-ar putea realiza

o copie pentru fiecare membru al cercului normal al familiei, iar dacă,

prin absurd, acesta ar fi format din toate cunoştinţele, prejudicierea

autorului ar fi certă. |

167. Remuneraţia compensatorie. în materia suporturilor pe care se pot realiza înregistrări audio sau video şi pentru aparatele utilizate la repro¬ducerea acestora (casetofon, CD-player, DVD), s-a avut în vedere interesul autorilor operelor care pot fi reproduse pentru uz personal fără acordul acestora şi s-a prevăzut plata de către fabricanţi şi importatori a unei remu¬neraţii compensatorii. Aceasta se negociază între organismele de gestiune colectivă care reprezintă fiecare categorie de beneficiari şi asociaţiile importatorilor şi fabricanţilor şi poate fi un procent din valoarea în vamă a importului sau valoarea fără TVA a produsului pus în circulaţie de producător. Acest procent are următoarele limite, stabilite de Legea nr. 8/1996 în art 107 alin. (8):

- coli de hârtie pentru copiator, format A4,0,1%;

- alte suporturi 3%;

- pentru aparate 0,5%.

Excepţie de la plata remuneraţiei fac aparatele destinate chiar

producătorilor, precum şi cele introduse în ţară pentru uz personal.

Colectarea sumelor de bani datorate ca remuneraţie compensatorie se face separat, de către un organism unic de gestiune, în cazul operelor reproduse prin înregistrare sonoră sau audiovizuală, şi un alt organism de gestiune, pentru operele reproduse pe hârtie. După colectarea sumelor de cele două organisme, desemnate prin votul celorlalte organisme de gestiune, sumele se împart astfel:

- cele strânse în urma vânzării de aparate ce permit înregistrarea sonoră prin procedeu analogic, 40% în părţi negociabile autorilor şi editorilor operelor, 30% artiştilor interpreţi şi executanţi, 30% pro¬ducătorilor de înregistrări sonore;

- cele strânse în urma vânzării de aparate ce permit reproducerea audiovizuală prin procedeu analogic se distribuie în mod egal autorilor, interpreţilor şi executanţilor şi producătorilor;

- cele strânse îh urma vânzării aparatelor ce permit reproducerea digitală se distribuie în mod egal între categoriile menţionate mai sus (aparate de reproducere sonoră şi aparate de reproducere audiovizuală), iar, în interiorul categoriilor, conform regulilor de mai sus.

168. Copia de siguranţă. Utilizatorul autorizat al unui program

pentru calculator poate face, fără autorizarea autorului, o copie de

siguranţă sau de arhivă, dacă acest lucru este necesar pentru utilizarea

programului.

4.2. Distribuirea

169. Definiţie. Prin distribuire legea [art. 141 alin. (1)] înţelege trans-

miterea cu titlu oneros sau gratuit către public a originalului ori a copiilor

unei opere, precum şi oferirea publică a originalului sau a unei copii. Nu

este distribuire, în sensul legii, şi nu este supus autorizării, împrumutul cu

titlu gratuit al unei opere prin biblioteca publică.

Ca mijloc de exploatare a operei, prevăzut de art. 13 lit. b) din Legea nr. 8/1996, distribuirea are ca obiect suportul material al operelor literare, de artă, ştiinţifice şi muzicale, având în vedere modul în care are loc distri¬buirea: vânzare, închiriere, împrumut ş.a. Deşi, de cele mai multe ori, odată cu autorizarea reproducerii se

cedează şi drepturile de distribuire, autorizarea acesteia poate fi acordată distinct faţă de autorizarea reproducerii.

Distribuire interpretării unei opere este supusă autorizării artistului inter-pret, potrivit art. 98 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 8/1996.

170. Epuizarea dreptului. Dreptul de distribuire se epuizează la

primul transfer al dreptului de proprietate asupra originalului ori a

copiilor. Aceasta înseamnă că titularul dreptului de autor va putea

autoriza din nou sau interzice doar o altă serie de copii sau a unui alt

original.

171. Excepţii Pot fi distribuite fără autorizarea autorului:

- scurte extrase din articolele de presă şi reportaje radiofonice sau televizate, în scopul informării asupra problemelor de actualitate, cu excepţia celor pentru care o astfel de utilizare este în mod expres rezervată;

- scurte fragmente ale conferinţelor, alocuţiunilor, pledoariilor şi a altor opere asemănătoare, cu condiţia ca aceasta să se facă în scop de informare privind actualitatea;

- scurte fragmente ale operelor în cadrul informaţiilor privind evenimentele de actualitate;

- opere necesare pentru ilustrarea în învăţământ sau cercetare;

- opere în beneficiul persoanelor cu handicap, care sunt legate de acel handicap şi în limita acestuia [art. 33 alin. (2)].

4.3. Importul, închirierea şi împrumutul

172. Definiţii Prin import se înţelege, în sensul Legii nr. 8/1996, introducerea pe piaţa internă a originalului sau copiilor legal realizate ale unei opere fixate pe un suport, în vederea comercializării.

Potrivit art. 13 din Legea nr. 8/1996, autorul are dreptul exclusiv de a autoriza închirierea originalului şi a copiilor operei, indiferent de forma în care este materializată, pentru o perioadă de timp limitată, în schimbul unui avantaj economic direct sau indirect1.

împrumutul constă în punerea la dispoziţie a originalului sau a copiei operei unei persoane, cu tidu gratuit, în vederea folosirii pe o perioadă determinată de timp şi prin intermediul unei instituţii care „permite accesul publicului în acest scop".

Deşi nu necesită autorizarea prealabilă a autorului, împrumutul public dă naştere la o remuneraţie echitabilă pentru acesta, cu excepţia urmă¬toarelor opere împrumutate: originale şi copii din biblioteci publice,

proiectelor de structuri arhitecturale, opere de artă aplicată ş.a. [art. 144 alin. (2)].

173. Excepţii. Nu au aplicare dispoziţiile în materia închirierii şi

împrumutului din Legea nr. 8/1996 în cazul construcţiilor rezultate din

proiecte arhitecturale, originalelor sau copiilor operelor de design ori de

artă aplicată, utilizate pentru realizarea produselor de consum,

originalelor sau copiilor operelor, realizate în scopul comunicării publice

ori pentru a căror utilizare există un contract ş.a. (art. 145).

4.4. Comunicarea publică a operelor prin orice mijloace

174. Reguli. Includem în această catejPrie toate modalităţile de

comunicare, inclusiv cele care presupun transmiterea operei prin cablu,

fir, fibră optică, satelit ş.a.

Se consideră comunicare publică orice comunicare a unei opere, direct sau prin mijloace tehnice, făcută într-un loc deschis publicului sau în orice loc în care se adună uiinumăr care depăşeşte cercul normal al mem¬brilor familiei şi într-una din următoarele modalităţi: prin reprezentare, prezentare directă, expunere publică, proiecţie publică, radiodifuzare sau orice mijloc cu fir sau fără fir.

Drepturile conferite de dreptul de autor sunt, cel mai adesea, exploa¬tate de titular prin cesionare. Autorul operei sau cesionarul drepturilor de exploatare are dreptul de a autoriza transmiterea sau retransmitea inte¬grală, simultană şi nealterată a operei, prin convenţie fixându-şi remuneraţia.

Dreptul de a autoriza sau interzice comunicare publică nu se epuizează prin niciun act de comunicare publică.

Este supusă autorizării autorului şi prezentarea în public prin orice mijloace a unei opere radiodifuzate sau televizate. Problema practică pe care o ridică acest text este dacă prezenţa unui receptor TV, racordat la o reţea de transmisie prin cablu, într-un spaţiu deschis publicului, de genul piaţă, restaurant, bar, presupune un acord prealabil al titularului drepturilor de exploatare a programelor respective. Răspunsul la această problemă trebuie să ţină cont, ca şi în cazul retransmisiei în camerele de hotel, de sensul sintagmei „loc public" şi de programele vizionate. Având în vedere că legea nu explică ce înţelege prin „loc public", se

apelează la sensul general, care este acela de spaţiu deschis publicului, chiar dacă este proprietate privată. în consecinţă, soluţia este obţinerea autorizării titularului drepturilor de exploatare (în speţă, societatea de retransmitere prin cablu).

175. Excepţii. Sunt exceptate de ia autorizare comunicarea către

public prin mijloace audiovizuale a unor scurte extrase din articolele de

presă şi reportaje radiofonice sau televizate, a unor scurte fragmente ale

conferinţelor, alocuţiunilor ş.a., în scopul informării asupra problemelor

de actualitate [art 33 alin. (2)].

4.5. Radiodifuzarea şi retransmiterea prin cablu

176. Radiodifuzarea. Definiţia legală consideră că radiodifuzarea poate constă fie în emiterea unei opere de către un organism de radiodifuziune sau de televiziune prin orice mijloc fără fir, fie trans¬miterea operei sau a reprezentării digitale a acesteia prin cablu, fibră optică sau alt procedeu similar, în vederea recepţionării de către public.

177. Retransmiterea prin cablu. Preluarea operelor transmise prin fir, cablu sau fibră optică şi retransmiterea integrală şi nealterată în vederea recepţionării de către public este supusă autorizării de către titularul dreptului de autor, potrivit art. 13 lit. h) din Legea nr. 8/1996.

Excepţiile permise în cazul dreptului de a autoriza reproducerea unei opere pot avea incidenţă atât în cazul radiodifuzării, cât şi în cazul retransmiterii, deoarece în operele comunicate în acest fel pot apărea astfel de reproduceri.

4.6. Realizarea de opere derivate

178. Noţiune. Astfel cum textul de lege precizează, realizarea undi opere derivate poate consta în traducerea, publicarea în culegeri, adap¬tarea, punerea în scenă sau orice altă modalitate de transformare a unei opere preexistente.

179. Excepţie. Având în vedere că realizarea de opere derivate presu¬pune utilizarea unora preexistente, au aplicare excepţiile privind autorizarea autorului de la art. 33 alin. (1) şi (2) cu privire la: realizarea unei opere derivate în cadrul activităţilor de învăţământ şi în beneficiul persoanelor cu handicap.

§5. Dreptul de suită

180. Definiţie. Dreptul de suită este dreptul patrimonial conferit autorilor de a obţine o parte din creşterea valorii operei (preţul la care se vinde), ulterior primei sale vânzări. Acest drept a fost reglementat la nivel de principiu de Convenţia de la Berna, care a lăsat legislaţiilor posibi¬litatea de a a-1 admite sau nu: autorul sau, după moartea sa, persoanele sau instituţiile cărora legislaţiile le conferă calitatea, „beneficiază de dreptul inalienabil de a fi interesat în operaţiunile de vânzare având ca obiect opera sa, după prima cesiune făcută de acesta". Caracterul inalienabil al dreptului de suită este reglementat şi de legea română [art. 21 alin. (7)]. *| f%

181. Obiect. Având în vedere independenţa de reglementare lăsată ţărilor membre ale Uniunii, legislaţia română a restrâns dreptul de suită de la „operele originale şi manuscrisele originale ale scriitorilor şi compozitorilor" doar la operele originale de artă plastică, grafică sau fotografice.

182. Raţiunea existenţei dreptului de suită. Printre argumentele care au fost aduse în favoarea existenţei dreptului de suită se află:

- este un lucru recunoscut că valoarea unei opere artistice şi a autorului creşte odată cu trecerea timpului; dacă, iniţial, din dorinţa de afirmare, autorul îşi vinde opere la un preţ redus, odată cu recunoaşterea valorii sale, acesta va creşte şi este inechitabil ca de aceasta să beneficieze doar nişte proprietari ai suportului material;

- între autor şi operă există o relaţie indisolubilă relevată şi de drepturile morale de retractare şi la integritatea operei.

183. Conţinutul dreptului de suită. Potrivit art 21 din Legea

nr. 8/19961, în conţinutul dreptului de suită intră: a) dreptul de a încasa o

cotă din preţul de vânzare în cazul fiecărei revânzări a originalului unei

opere de artă plastică, grafică sau fotografică prin intermediul unui salon,

galerie de artă sau de orice comerciant de opere de artă şi b) dreptul de a

fi informat asupra locului unde se află opera sa. Coroborând articolul

menţionat cu art. 7 lit. g), se presupune că prin opere de artă plastică

legiuitorul a avut în vedere: sculpturile, picturile, gravurile, operele de

artă monumentală, grafică, litografie, scenografie, tapiserie, ceramică,

plastica sticlei şi a metalului, precum şi operele de artă aplicată.

Cota ce revine autorului operei variază între: 5% (pentru sume între 300-3.000 euro) şi coboară invers proporţional până la 0,25% (pentru sume peste 500.000 euro) din preţul vânzării1, fără a putea depăşi 12.500 euro sau echivalentul în lei al acestei sume. Modalitatea de plată a acestor sume este următoarea:

a) vânzătorul reţine din preţul de vânzare cota ce se cuvine autorului şi îi plăteşte acestuia fără adăugarea altor taxe;

b) vânzătorul are obligaţia de a comunica autorului, în 2 luni de la vânzare, toate informaţiile referitoare la aceasta.

Titularul dreptului de suită poate solicita vânzătorului, cumpărătorului sau intermediarului, timp de 3 ani de la data revânzării, informaţii cu

A

privire perfectarea acesteia în vederea colectării sumelor cuvemte. In opinia noastră, aceasta face ca, după expirarea termenului, titularul dreptului de suită să fie în imposibilitate de a primi cota ce i se cuvine.

Secţiunea a 3-a. Afectarea drepturilor morale şi patrimoniale de utilizare a reţelelor peer-to-peer

184. Efectele evoluţiei tehnologice. Epoca istorică pe care o parcurge societatea umană este marcată, printre altele, de două fenomene: globa-lizarea şi Internetul. Este o afirmaţie banală pentru mulţi, dar relaţia dintre cele două fenomene a fost subliniată excelent de academicianul Mihai Drăgănescu, care arăta că „societatea informaţională este societatea care se bazează pe Internet; (...) globalizarea este un fenomen specific socie¬tăţii informaţionale (...) întrucât societatea informaţională se dovedeşte a fi un proces care nu mai poate fi oprit, globalizarea este şi ea un proces inevitabil."2

Graniţele materiale nu au putut niciodată împiedica circulaţia crea¬ţiilor intelectuale, iar evoluţia tehnologică a contribuit din plin la aceasta. Progresul ştiinţific în domeniul electronic a fost unul exploziv în ultimul deceniu, dezvoltând metode noi de stocare în format electronic, miniatu¬rizând atât computerele personale cât şi alte aparate de reproducere a unor opere multi-media (CD-playere, telefoane ş.a.). Pentru mulţi ar fi fost greu de imaginat încorporarea într-un singur aparat a unor tehnologii ce

permit apelarea telefonică, fotografierea, stocarea unor fişiere cu conţinut media, reproducerea audio şi video a acestora şi accesarea Internetului cu toate avantajele ce decurg din aceasta.

Primul care a avut de suferit de pe urma acestei spectaculoase dez¬voltări a fost dreptul de autor asupra operelor audio-vizuale, el trebuind să facă faţă provocărilor tehnologice. Reacţia imediată a venit din zona industriei cinematografice şi muzicale - care s-a văzut brusc afectată prin scăderea vânzărilor -, scădere ce a avut drept cauză stocarea operelor audiovizuale în formate ce permit schimbul rapid între utilizatori prin intermediul Internetului, tehnologiei bluetooth, a DVD-urilor sau memory stick-urilor (flash memory card) etc. Toate aceste tehnici rapide de distribuire a operelor audiovizuale au fost utilizate de cele mai multe ori încălcând dreptul de autor asupra operelor respective.

Dintre toate aceste metode, cele care au avut cel mai mare succes în rândul utilizatorilor, au fost reţelele peer-to-peer (P2P), create pe suportul Internetului. Ceea ce uzual e denumit P2P este metodă care permite, prin intermediul Internetului, schimbul de fişiere între persoanele care intră în reţea. Având în vedere numărul uriaş de utilizatori ai Internetului, se poate imagina uşor numărul de utilizatori ai P2P. El a devenit interesant în momentul în care numărul de opere, protejate prin drept de autor, descărcate fără nicio remuneraţie, au afectat titularii de drepturi.

185. Noţiunea de Peer-to-peer. Peer-to-peer presupune în forma sa clasică crearea unei reţele de computere care exploatează conectivitatea oferită de Internet în vederea utilizării în comun a resurselor informa¬ţionale ale membrilor reţelei1. Utilizând reţeaua creată între ei, mai mulţi utilizatori ai Internetului pot permite accesul direct în computerul personal şi descărcarea unor fişiere de către membrii reţelei, într-un sistem pereche numită peer-to-peer sau point to poim2. Operaţiunea presupune reproducerea în calculatorul propriu a unui fişier, aflat în calculatorul altui internaut (download).3

Acest schimb informaţional are deja o denumire care s-a impus inclusiv în limba română: sharing (to share - a împărţi). Până aici nimic ilegal: membrii reţelei îşi distribuie unii altora fişiere ce conţin, de regulă,

fotografii, muzică sau filme; probleme juridice apar când aceste opere audiovizuale sunt protejate prin drept de autor.

Datorită succesului de care s-a bucurat P2P, în rândul utilizatorilor au fost puse la dispoziţia acestora protocoale şi site-uri care caută prin intermediul unor noduri de reţea informaţia, făcând legătura în pereche pentru a se realiza download-area. Au apărut în acest mod reţele precum Napster sau IRC care îmbină cele două metode în funcţie de serviciul oferit.

Unul dintre cele mai populare sisteme P2P utilizat în România este DC++ un program care permite conectarea directă a utilizatorilor în vederea sharing-ului. Pentru a dawnload-a din calculatorul în care a fost găsit fişierul, DC++ obligă pe cel care face descărcarea, să permită la rându-i descărcarea din PC-ul propriu a unor fişiere.

Un alt protocol, BitTorrent are o metodă diferită de cea de mai sus de distribuire a datelor: în fişierele puse la dispoziţie pentru descărcare nu se găseşte întreg pachetul informaţional (film, muzică), ci doar părţi din acesta; programul caută şi aduce din toate computerele aflate în reţea porţiuni din fişierul pe care îl reconstituie prin download-are.

Pentru deţinătorii de drepturi de autor, consecinţele au fost în primă fază dramatice, vânzările de opere audiovizuale autorizate scăzând. A fost mai ieftin şi mai comod pentru un internaut să download-eze prin mecanismul prezentat muzica sau filmele dorite, chiar dacă ele erau deţinute în calculatorul „sursă" în mod ilegal. Statisticile arată că nivelul pirateriei muzicale1 a fost şi rămâne foarte ridicat, având în vedere şi cifrele referitoare la utilizatorii de P2P:

- 3,6 milioane de cântece sunt descărcate ilegal în fiecare lună numai în Statele Unite2;

- industria muzicală estimează că din 2001 sunt înregistrate mai multe CD-uri cu muzică piratată decât CD-urile vândute3;

- industria muzicii a pierdut în Franţa 30% din cifrele sale de afaceri în 20044; i raportul Federaţiei Internaţionale a Industriei Fonografice pe anul 2005 arăta că au fost descărcate 240 milioane de fişiere;

-în anul 2005, 31% din utilizatorii francezi de Internet utilizau P2P1. între toate aceste statistici alarmiste există şi cifre optimiste oferite de Federaţia Internaţională a Industriei Fonografice (IFPI), al cărei Raport pe anul 2007z arată că în Franţa, Germania, Marea Britanie, Spania, Italia şi Suedia procentul de utilizatori de Internet care descarcă în mod regulat şi neautorizat muzică a scăzut de la 18% în 2002 la 14 % în 2006.

186. Probleme juridice ridicate de P2P. Problema juridică majoră ridicată de acest mecanism de schimb informaţional este descărcarea unor materiale protejate prin drept de autor. întrebarea pe care şi-o pune orice utilizator de Internet este dacă download-înd prin intermediul unui protocol, precum cele menţionate, face ceva

ilegal. Se realizează practic o reproducere, modalitate de exploatare a unei opere, permisă doar cu auto¬rizarea titularului de drepturi. Răspunsul este unul nuanţat şi de multe ori controversat în funcţie de poziţia pe care se află cel care îl dă.

Prin reproducere, Legea română a dreptului de autor înţelege „realiza¬rea integrală sau parţială, a uneia ori a mai multor copii ale unei opere, direct sau indirect, temporar ori permanent, prin orice mijloc şi sub orice formă, inclusiv realizarea oricărei înregistrări sonore sau audiovizuale a unei opere"3. Reproducerea se poate realiza prin fotocopiere, download-are, înregistrare magnetică, având, în general, drept scop obţinerea de avantaje materiale.

Regula impusă de art. 13 din Legea nr. 8/1996 este că autorul sau titularul de drepturi patrimoniale este singurul care autorizează repro¬ducerea. Există însă situaţii permise de lege (art. 33 şi art. 34), privite ca o limitare a dreptului de autor, în care reproducerea poate avea loc şi fără consimţământul autorului şi fără plata vreunei remuneraţii, printre ele

fiind reproducerea unei opere pentru uz personal sau pentru cercul normal al unei familii. O astfel de reproducere este exceptată de la autorizarea prealabilă a titularului de drepturi dacă sunt îndeplinite câteva

condiţii.

Prima condiţie - ca opera să fi fost adusă anterior la cunoştinţa pu¬

blică - se impune, pentru că altfel s-ar încălca dreptul moral de divulgare al autorului, acesta fiind singurul îndreptăţit să o comunice sau nu.

A doua condiţie - reproducerea să fie pentru uz personal sau pentru cercul normal al unei familii - are în vedere modul în care copia se efectuează şi care este utilizarea ei. în primul rând, este o copie privată, care se realizează într-un mod de cele mai multe ori neprofesionist (download-are, înregistrare audio-video etc.), iar în al doilea rând, mediul în care ea va fi utilizată este unul restrâns, familial.

Având în vedere aceste condiţii, trebuie dat şi răspunsul la întrebarea dacă descărcarea unui fişier utilizând unul dintre protocoalele create pe mecanismul P2P vine în contradicţie cu dreptul exclusiv al autorului de a autoriza reproducerea operei. Planurile pe care poate fi formulat respec¬tivul răspuns sunt următoarele : legalitatea protocolului care utilizează P2P, utilizatorii şi acţiunile lor (cei care pun la dispoziţie, respectiv download-ează o operă protejată), şi nu în ultimul rând, administratorul hub-ului.

în primul rând, tehnologia peer-to-peer este considerată aproape unanim ca una neutră, nefiind nici licită, nici ilicită, eventual utilizarea ei putând avea un caracter ilegal4. Metoda şi programele P2P nu pot fi condamnate doar pentru că ar avea un

potenţial de utilizare ilicită, mai ales că prin intermediul lor se realizează importante schimburi culturale şi tehnice.

Când vorbim însă de persoanele care pun la dispoziţie sau descarcă opere protejate prin drept de autor, problema devine delicată. Avem în legea dreptului de autor două texte care au aplicare atunci când o operă protejată este pusă la dispoziţie în vederea descărcării. în primul rând, cel care realizează reproducerea (stocarea în calculator) încalcă dreptul patrimonial consacrat de art. 13 din Legea nr. 8/1996, iar în al doilea

aud, cel care pune opera la dispoziţie intră sub incidenţa art. 1398 al

celeiaşi legi1. Concluzia este clară, acela care pune la dispoziţie o operă

protejată, în vedere accesării, intră sub incidenţa textului de mai sus, iar cei care realizează download-area, încălcând dreptul patrimonial de a autoriza reproducerea, intră sub incidenţa art. 140 din Legea nr. 8/19962.

Un al treilea plan pe care se pune problema încălcării dreptului de autor este acela al administratorilor de hub-uri. Aceştia nu fac decât să pună la dispoziţie utilizatorilor de Internet a unor servere care contribuie la găsirea fişierelor dorite şi să stabilească contactul celor ce doresc download-area. Hub-urile nu stochează fişiere şi nu intră sub incidenţa art. 1398 din Legea nr. 8/1996. Din aceste motive, apreciem că ei nu încalcă dreptul de autor atunci când prin mecanismul P2P are loc o reproducere a unei opere protejate. Cu toate acestea, sunt mai multe exemple în jurisprudenţa când titularii de drepturi au chemat în judecată realizatorii de soft-uri sau administratorii de hub-uri, susţinând că are loc o încălcare indirectă a dreptului de autor prin punerea la dispoziţia utili¬zatorilor de Internet a unor mijloace care înlesnesc reproducerea ilegală de opere.

Astfel de cazuri au început cu speţa MP3.com, un site american care oferea spice-shifting, adică posibilitatea utilizatorului site-ului de a-şi accesa colecţia de melodii doar prin accesarea site-ului. Site-ul respectiv a funcţionat ca o bază de date, care conţinea toate discurile comercializate transformate în fon^mmp3. Cel care accesa site-ul, era chestionat dacă a achiziţionat legitim discul muzical şi dacă răspunsul era pozitiv avea acces la fişierul dorit, şi mai mult, îl putea descărca. Invocarea fair use nu a putut fi susţinută, astfel că s-a considerat că site-ul respectiv punea la dispoziţia celor care îl accesau opere protejate. Nu este un caz clasic de P2P, dar este începutul „războiului" dintre titularii de drepturi asupra operelor audiovizuale şi utilizatorii spaţiului virtual.

Cazul Napster a fost primul care a adus în discuţie relaţia P2P-drept de autor. Napster este o reţea care, utilizând metoda P2P, oferă un motor de căutare a fişierelor dorite, permiţând şi descărcarea lor în calculator. Deşi niciun fişier nu se afla stocat în server-ele Napster, RIAA (Recording Industry Association of America) 1-a chemat în judecată

pentru contributory infrigement, adică participarea la încălcarea dreptului de autor. în ciuda invocării fair use, deoarece reţeaua permitea realizarea unor reproduceri destinate utilizării personale, Curtea de Apel din San Francisco a decis că Napster este complice la infracţiunile comise de cei care, prin descărcare, realizau reproduceri ilegale. De remarcat că RIAA a început din 2003 să depună şi în România plângeri împotriva unor persoane fizice sub acuzaţia de distribuire ilegală a peste 1000 de fişiere muzicale, prin intermediul reţelelor Kazaa, Imesh şi Grokster .

Kazaa este un alt sistem de schimb gratuit al fişierelor, fiind unul dintre cele mai utilizate programe la un moment dat, având în 2001 peste 70 de milioane de utilizatori2. Societăţile care l-au administrat au avut de făcut faţă unor procese de durată, în ţări diferite, cu soluţii diferite: a) instanţele olandeze au admis că nu poate fi condamnată o societate pentru o eventuală utilizare frauduloasă a programelor administrate de aceasta; b) instanţele australiene au admis acuzaţia de contrafacere, obligând titulara licenţei Kazaa să introducă filtre împotriva piratării şi să plătească daune reclamanţilor, daune ce au ajuns la aproape 100 milioane de dolari şi urmau să fie achitate până în iulie 2007.

Alte cazuri importante au avut în prim plan reţele precum Imesh, cate a acceptat să plătească 4,1 milioane de dolari pentru a se renunţa la acuzaţia de încălcare a dreptului de autor, sau Grokster3 care a avut parte de soluţii controversate în instanţele din S.U.A. Astfel, Curtea Distric¬tuală din California a admis în 2003 că administratorii soft-urilor bazate pe P2P nu pot controla transferul de date şi nu pot, în consecinţă, fi făcuţi responsabili. Ulterior însă, Curtea Supremă a S.U.A. a decis că punerea la dispoziţia utilizatorilor de Internet a unor astfel de metode de descărcare reprezintă o incitare la încălcarea dreptului de autor4.

187. Concluzii. Metoda de transfer a datelor peeMo-peer nu poate fi

calificată ca fiind ilegală. Ceea ce a şocat industria audiovizualului a fost

amploarea fenomenului şi pierderile financiare. Pentru limitarea acestora,

au fost utilizate soluţii tehnice, juridice şi economice1. Soluţia tehnică cea

mai utilizată a fost digital rights management (DRM), care împiedică

printr-un algoritm criptat utilizarea operelor protejate prin drept de autor.

După cum s-a arătat, au existat şi există acţiuni în instanţă promovate de titularii de drepturi, acţiuni întemeiate pe exclusivitatea conferită de lege titularilor de drepturi pentru autorizarea reproducerii operei. Cea mai utilă soluţie de limitare a descărcărilor ilegale de fişiere a fost, în opinia noastră, una economică: crearea unor site-uri de unde se poate descărca în mod legal şi la preţuri rezonabile fişiere cu opere audiovizuale. Acesta credem că este unul dintre motivele pentru care, în materie de muzică,

fenomenul este în scădere. Reacţia la toate aceste măsuri nu s-a lăsat aşteptată, poziţia Free Software Foundation2 fiind aceea că dreptul de autor nu trebuie să devină un instrument de limitare a unor drepturi fundamentale, lansând ironic, pe lângă conceptul de copyleft şi pe acela de „digital restrictions management".

Secţiunea a 4-a. Durata protecţiei drepturilor de autor în raport de căsătorie şi transmisiunea succesorală

§1. Armonizarea legislativă

188. Privire istorică. Odată cu apariţia primelor reglementări, la începutul

secolului al XVDI-lea, durata protecţiei acordate drepturilor de autori a fost diferită. De exemplu, potrivit The Statute Of Arme (1710), drepturile asupra operelor literare erau acordate pe o perioadă de 14 ani, ulterior mărită la 42 de

ani3, iar în alte ţări, pe o durată cuprinsă între 10-14 ani.

Prin Convenţia de la Berna, s-a stabilit că durata maximă pentru drepturile patrimoniale este durata vieţii autorului, iar după decesul acestuia, încă 50 de ani pentru moştenitori, dar permite ţărilor Uniunii să acorde o protecţie superioară.

Aderând efectiv la Convenţia de la Berna la 1 martie 1989, legislaţia SUA era deja conformă prevederilor acesteia, astfel că, în principiu, durata protecţiei drepturilor patrimoniale este aceeaşi: durata vieţii autorului şi 70 de ani pentru moştenitori, după decesul acestuia.

Legea pentru extinderea duratei protecţiei copyright-ului („Legea Sonny Bono") prelungeşte durata protecţiei după decesul autorului cu încă 20 de ani. în aceste condiţii, situaţia este următoarea:

- pentru opere create după 1 ianuarie 1978, durata dreptului de auto este pe toată durata vieţii autorului şi 70 de ani după deces;

- pentru opere create înainte de 1 ianuarie 1978, dar nepublicate sau neînregistrate, durata este aceeaşi (toată viaţa plus 70 de ani), dar în niciun caz dreptul de autor nu expiră mai devreme de 31 decembrie 2002. Dacă opera este totuşi

publicată înainte de 31 decembrie 2002, durata protecţiei este cel mult 31 decembrie 20472.

189. Armonizare. Pentru a susţine armonizarea legislativă, Consiliul

Comunităţilor Europene emitea, în 1993, Directiva nr. 93/98 (,JDuration

Directive"), care reafirma acceptarea principiilor prevăzute de Convenţia

de la Berna, dar creştea durata protecţiei operelor după decesul autorului

la 70 de ani.

Legea română în domeniu, din 1996, a fost influenţată de reglemen¬tările comunitare şi a adoptat un termen mai mare decât cel prevăzut de Convenţia de la Berna pentru protecţia operei după decesul autorului, şi anume 70 de ani.

§2. Durata protecţiei drepturilor patrimoniale de autor

190. Operele publicate de autor în timpul vieţii sub numele său.

Potrivit art. 25 din Legea nr. 8/1996, drepturile patrimoniale de autor

(prevăzute la art. 13 şi 21) durează tot timpul vieţii autorului şi, după

Imoartea sa, sunt transmise prin moştenire încă 70 de ani, indiferent de data la care opera a fost adusă la cunoştinţă. Aceasta înseamnă că mo¬mentul de la care curge termenul de 70 de ani este numai data decesului.

în lipsa moştenitorilor, exercitarea drepturilor patrimoniale revine: organismului de gestiune colectivă mandatat de autor sau, dacă nu a dat un astfel de mandat, organismului de gestiune colectivă cu cel mai mare număr de membri din domeniul respectiv de creaţie.

Una dintre problemele de redactare, ridicată de specialişti,1 a fost

Ilegată de art. 149 alin. (3) din Legea nr. 8/1996, inclus în capitolul „Aplicarea legii. Dispoziţii finale şi tranzitorii". Acesta prevedea:„Durata drepturilor de exploatare asupra operelor create de autorii decedaţi înainte de intrarea în vigoare a prezentei legi şi pentru care au expirat termenele de protecţie se prelungeşte până la termenul de protecţie prevăzut în prezenta lege. Prelungirea produce efecte numai de la intrarea în

vigoare a prezentei legi." La prima vedere, intenţia legiuitorului părea să fi fost aceea ca pentru toate operele pentru care a expirat perioada de protecţie, să curgă un nou termen. Dar textul vorbeşte de „prelungire" şi de aici o contradicţie care a născut multe dezbateri: este un nou termen de protecţie sau se prelungeşte unul „expirat"? Răspunsul a venit odată cu Legea nr. 285 din 23 iunie 2004, care în art. I modifică art. 149 alin. (3) având următoarea formă: „Durata drep¬turilor patrimoniale asupra operelor create înainte de intrarea în vigoare a prezentei legi şi pentru care nu au expirat termenele de protecţie calculate conform procedurilor legislaţiei anterioare, se prelungeşte până la termenul de protecţie prevăzut în prezenta lege. Prelungirea produce efecte numai de la intrarea în vigoare a prezentei legi." Iată că dilema celor care s-au întrebat timp de 8 ani care e sensul textului analizat s-a rezolvat: lipsea din forma iniţială negaţia. Forma actuală este logică, prelungindu-se termenele de protecţie care nu erau expirate la data intrării în vigoare a legii.

191. Operele publicate sub pseudonim sau fără indicarea auto¬rului. Drepturile patrimoniale sunt protejate atunci când opera a fost adusă la cunoştinţă publică sub pseudonim sau fără indicarea autorului, timp de 70 de ani de la data aducerii la cunoştinţă publică.

Dacă se dezvăluie identitatea autorului sau pseudonimul nu poate crea confuzie, înainte de expirarea termenului de 70 de ani, opera va fi protejată toată durata vieţii autorului şi 70 de ani din momentul decesului, pentru moştenitorii acestuia. O dezvăluire a numelui, ulterior termenului de 70 de ani, este lipsită de eficienţă, opera nemaifîind protejată.

192. Operele realizate în colaborare şi operele colective. Drepturile

patrimoniale ale autorilor operelor realizate în colaborare sunt protejate

astfel:

- toată durata vieţii autorilor;

- 70 de ani în favoarea moştenitorilor, de la data decesului ultimului coautor.

Durata drepturilor patrimoniale asupra operelor colective este de 70 de ani de la data aducerii operelor la cunoştinţă publică. Dacă timp de 70 de ani de la creare, opera nu este comunicată publicului, protecţia drepturilor patrimoniale încetează la expirarea acestei perioade.

193. Programe pentru calculator. Durata protecţiei în cazul programelor pentru calculator este toată viaţa autorului1, iar după decesul acestuia, se transmit prin succesiune pe o perioadă de 70 de ani.

194. Drepturile echivalente. Prin drepturi echivalente dreptului de autor se au în vedere aceleaşi drepturi patrimoniale rezultate din exploa¬tarea creaţiei intelectuale, recunoscute acelei persoane care, după încetarea protecţiei dreptului de autor, dezvăluie în mod legal şi pentru prima oară o operă nepublicată înainte. De exemplu, moştenitorul care publică opera creată de autorul defunct în interiorul perioadei de protecţie (70 de la deces) nu o face în mod legal, având în vedere că a încălcat dreptul moral la divulgarea operei. în consecinţă, el nu va beneficia de drepturile echivalente dreptului de autor.

Raţiunea drepturilor echivalente este de a încuraja publicarea unor opere care nu au ajuns la cunoştinţa publicului nici în timpul vieţii autorului şi nici după decesul acestuia, în perioada de protecţie oferită moştenitorilor.

Durata de protecţie a drepturilor echivalente este de 25 de ani din momentul în care opera publică a fost adusă prima oară şi în mod legal la cunoştinţa publică.

195. Calculul termenelor. Termenele de protecţie a dreptului de autor racep să curgă de la data de 1 ianuarie a anului următor morţii auto¬rului sau aducerii operei la cunoştinţă publică. Deşi legea nu specifică, apreciem că aceeaşi regulă de calcul trebuie aplicată şi în cazul operelor colective neaduse la cunoştinţă publică timp 70 de ani şi protejate 70 de ani de la creare1. Aceasta înseamnă că termenul începe să curgă de la 1 ianuarie a anului următor creării.

196. Efectele expirării protecţiei operei. Odată cu expirarea perioadei de protecţie, opera poate fi utilizată în mod liber, fără restricţiile impuse de dreptul de autor, ea intrând în domeniul public. Acesta este reprezentat de totalitatea operelor care, nefiind protejate prin drept de autor, dintr-un motiv sau altul, pot fi utilizate şi exploatate fără autori¬zarea autorului.

197. Opere în domeniul public. Pe lângă operele a căror durată de protecţie a expirat, mai sunt în domeniul public: operele care, potrivit legii (art 9), nu beneficiază de protecţie prin drept de autor, cele care nu îndeplinesc condiţiile pentru protecţie , operele pentru care autorii le lasă în mod expres (prin renunţare la protecţie, de exemplu) să intre în domeniul public.

§3. Efectele patrimoniale ale căsătoriei asupra dreptului de autor

198. Regulă. Drepturile patrimoniale au caracter exclusiv, dar, având

în vedere regimul comunităţii de bunuri, exercitarea lor produce efecte

faţă de patrimoniul comun al soţilor. Astfel, soţul, autor al unei opere, va

exercita singur şi exclusiv drepturile patrimoniale de autor, dar fructele

produse de aceasta vor avea regimul stabilit de Codul familiei.

199. Bunuri proprii. în mod cert sunt proprii, potrivit art. 31 lit. d)

Cfam., bunurile dobândite cu titlu de premiu sau recompensă, manuscri-

sele ştiinţifice, schiţele şi proiectele artistice, proiectele de invenţii,

precum şi alte asemenea bunuri, care sunt rezultatul activităţii creatoare excepţionale a unuia din soţi.

Regimul premiilor şi recompenselor este unul diferit de cel al retribuţiilor revenite autorului care, potrivit doctrinei şi practicii, au acelaşi regim juridic ca al salariilor, intrând în comunitatea de bunuri.

Dacă drepturile patrimoniale de autor sunt dobândite prin moştenire legală, ele intră în categoria bunurilor proprii ale soţului potrivit art. 31 lit b) C.fam., iar dacă le-a dobândit prin legat, ele sunt proprii în măsura în care testatorul nu a dispus să fie comune.

200. Distincţie. în a analiza regimul fructelor produse de creaţia

intelectuală, trebuie făcută distincţia între sumele provenite din autori-

zarea exploatării operei şi cele provenite din înstrăinarea originalului

operei de artă plastică.

După cum s-a arătat, schiţele şi proiectele artistice sunt, potrivit art. 31 lit d) bunuri proprii, astfel că, indiferent de momentul la care autorul le-a realizat (înainte sau în timpul căsătoriei), ele sunt bunuri proprii. In ipoteza în care autorul înstrăinează originalul operei de artă plastică, au aplicare dispoziţiile art. 31 lit. f) C.fam., potrivit cărora, valoarea care reprezintă şi înlocuieşte un bun propriu sau bunul în care a trecut această valoare este bun propriu. într-adevăr, ne aflăm în situaţia subrogării reale şi devin proprii: preţul vânzării unui bun propriu, bunul dobândit în schimbul unui bun propriu ş.a.

201. Veniturile realizate din autorizarea exploatării operelor. Opinia

cu cei mai mulţi adepţi2 este aceea că sumele realizate din autorizarea

exploatării operei au regimul juridic al salariului, deci sunt guvernate de

prezumţia de comunitate.

De lege ferenda, s-a propus ca remuneraţia pentru opere de creaţie intelectuală să fie considerată bun propriu al soţului care a realizat opera, având în vedere că o astfel de activitate are caracter excepţional şi este legată de calităţile celui care o desfăşoară3.

In încercarea de a rezolva problema foloaselor rezultate din autori¬zarea exploatării operei, s-a spus4 că soarta acestora depinde de momentul

realizării operei: înainte sau în timpul căsătoriei. în condiţiile în care opera este realizată în timpul căsătoriei, toate foloasele patrimoniale rezultate din exercitarea dreptului de autor sunt bunuri comune.

202. Concluzie. în concluzie, soluţia aplicată în practică este aceea de a considera remuneraţia autorului ca având soarta salariului, deci bun

comun .

Dacă fructele produse de creaţia intelectuală în timpul căsătoriei sunt bunuri comune şi în caz de desfacere a căsătoriei intră în masa partajabilă, dreptul de autor, atât în privinţa laturii morale, cât şi a celei patrimoniale, nu intră în masa partajabilă. Dacă s-ar întâmpla altfel, caracterul strict personal al dreptului de autor nu ar mai produce efecte, de aceea, după desfacerea căsătoriei, singurul care poate exercita dreptul de autor este numai soţul autor

Secţiunea a 5-a. Cesiunea drepturilor patrimoniale de autor

§1. Reguli generale I

203. Calitatea de cedent Potrivit art. 39 pct. 1 din Legea nr. 8/1996, poate avea calitatea de cedent al drepturilor patrimoniale autorul sau titu¬larul dreptului de autor. Aşa cum s-a arătat anterior, pot fi titulari ai unor drepturi patrimoniale care intră în conţinutul dreptului de autor succesorii legali sau testamentari ai autorului, cesionarii legali2 şi convenţionali ai dreptului de autor, organismele de gestiune a drepturilor de autor, persoana care face publică opera adusă la cunoştinţă publică în formă anonimă sau sub pseudonim.

în ipoteza cesiunii convenţionale, cesionarul poate fi, la rându-i, cedent numai dacă cesiunea a fost una exclusivă, în caz contrar (cesiune neexclusivă), fiind nevoie de acordul expres al cedentului.

204. Forma contractului de cesiune. Legea română cere, pentru dove-

direa existenţei şi conţinutului contractului de cesiune a drepturilor

patrimoniale, forma scrisă .

Având în vedere prezumţia de cesiune a drepturilor patrimoniale în cazul programelor pentru calculator, s-a susţinut2 că, în acest caz, autorul poate dovedi existenţa contractului cu orice mijloc de probă, motivat de faptul că forma scrisă a contractului a fost instituită pentru a proteja autorii. Susţinem această idee luând în considerare şi formularea textului („în lipsă de convenţie contrară"), care nu cere o convenţie scrisă care să dovedească inexistenţa cesiunii. Pe lângă această excepţie, legea mai permite dovedirea cesiunii cu orice mijloc de probă şi în cazul contractului care are ca obiect opere utilizate în presă.

205. Conţinutul contractului de cesiune. Contractul de cesiune

trebuie să conţină, sub ameninţarea rezilierii:

- drepturile patrimoniale transmise (dreptul de a decide în ce mod va fi exploatată opera, de a autoriza exploatarea operei ş.a.);

- modalităţile de utilizare;

- durata cesiunii;

- întinderea cesiunii;

- remuneraţia titularului dreptului de autor.

Articolul 41 din Legea nr. 8/1996 vorbeşte în termeni neclari despre rezilierea contractului de cesiune: „Contractul de cesiune a drepturilor patrimoniale trebuie să prevadă drepturile patrimoniale transmise şi să menţioneze, pentru fiecare dintre acestea, modalităţile de utilizare, durata şi întinderea cesiunii, precum şi remuneraţia titularului dreptului de autor. Absenţa oricăreia dintre aceste prevederi dă dreptul părţii interesate de a cere rezilierea contractului."

Termenul de reziliere a primit accepţiuni diverse, unele mai largi, altele restrânse3, în esenţă ea fiind o sancţiune ce atrage desfiinţarea unui contract sinalagmatic cu executare succesivă atunci când o parte nu îşi

execută culpabil obligaţiile. De altfel, fundamentul rezilierii are trei dimensiuni: ideea de cauză, forţa obligatorie şi ideea de culpă1.

în textul art. 41 din Legea nr. 8/1996 sunt prevăzute elementele pe care trebuie să le conţină contractul de cesiune a drepturilor patrimoniale, absenţa oricărui element putând atrage rezilierea. Dacă avem în vedere sensul general acceptat, de sancţiune pentru neexecutare, termenul de reziliere este utilizat într-un mod nefericit. Ca o precizare de drept comparat, trebuie spus că legea franceză nu conţine o prevedere referitoare la elementele ce intră în conţinutul contractului de cesiune şi sancţiunea

absenţei unuia dintre elemente. De regulă, absenţa unui element prevăzut obligatoriu de lege atrage nulitatea contractului şi nu rezilierea.

Ca argument al ultimei susţineri, vine textul art. 51 din Legea nr, 8/1996 care prevede la alin. (2): „Absenţa oricăreia dintre clauzele prevăzute la lit. a), b) şi d) dă dreptul părţii interesate de a cere anularea contractului".

A

206. întinderea cesiunii. Cu privire la întinderea cesiunii, legea

reglementează două feluri de cesiuni: exclusivă şi neexclusivă. în cazul

primei, titularul dreptului de autor nu poate utiliza opera pe durata şi

teritoriul convenit şi nici nu poate să mai transmită dreptul respectiv altor

persoane. Dacă prin contract are loc o cesiune neexclusivă, cedentul

poate utiliza opera şi chiar transmite drepturi altor persoane.

Este nul absolut contractul prin care sunt transmise drepturile patrimo¬niale cu privire la totalitatea operelor viitoare ale autorului, nominalizate sau nu.

In cazul operei apărute într-o publicaţie periodică, autorul păstrează dreptul de a o utiliza cu două condiţii: să nu existe o clauză contrară şi să nu fie prejudiciată publicaţia.

207. Remuneraţia autorului. Principiul libertăţii contractuale ope-

rează în materia remuneraţiei autorului operei, legea română lăsând la

aprecierea părţilor modul de stabilire a acesteia, deşi recomandă două

variante: proporţional cu încasările provenite din exploatarea operei (de

exemplu, 20 %), în sumă fixă sau în orice alt mod.

Absenţa din contract a prevederilor referitoare la modul de remunerare dă dreptul autorului să ceară fie rezilierea contractului (art. 41), fîe

stabilirea de către organul jurisdicţional competent a remuneraţiei. îft funcţie de sumele plâtite> de regulă, pentru aceeaşi categorie de opere, perioada şi modul de utilizare.

Asemănător acţiunii în resciziune pentru leziune în materie civilă, există posibilitatea ca, în temeiul art. 43 alin. (3), să se ceară instanţei revizuirea contractului sau mărirea

remuneraţiei în cazul unei disproporţii „evidente" între remuneraţia autorului şi profitul cesionarului. în vederea protejării, autorului nu îi este permis să renunţe la acest drept.

208. Desfiinţarea contractului de cesiune. în acelaşi spirit al

protecţiei autorului, legea îi conferă dreptul de a solicita „desfiinţarea

contractului de cesiune" dacă interesele sale sunt serios afectate de

neexploatarea sau exploatarea insuficientă a operei. Condiţiile în care se

poate exercita acţiunea în desfiinţarea contractului, pe care o apreciem ca

fiind în reziliere, prevăzute de art. 47 alin. (1), sunt:

- opera este neutilizată sau insuficient utilizată;

- interesele autorului sunt afectate considerabil;

- motivele de insuficientă utilizare sau neutilizare nu se datorează culpei autorului, faptei unui terţ, unui caz fortuit sau forţei majore;

- să fi trecut mai mult de 2 ani de la data cesionării dreptului patrimonial asupra operei şi dacă aceasta este cedată unei publicaţii cotidiene de 3 luni sau un an, în cazul periodicelor.

§2. Contractul de editare

209. Noţiune. Contractul de editare este contractul prin care titularul

dreptului de autor cedează editorului, în schimbul unei remuneraţii,

dreptul de a reproduce şi de a distribui opera.

Părţile contractului de editare sunt, pe de o parte, titularul dreptului de autor şi, de partea cealaltă, editorul, care de regulă este o societate comer¬cială. Titular al drepturilor patrimoniale de reproducere şi distribuire poate fi autorul, succesorii în drepturi ai acestuia prin moştenire sau convenţie, angajatorul, în cazurile prevăzute de lege.

210. Relaţia cu contractul de cesiune. Observând modul în care

legea reglementează contractul de editare, se poate spune că este o specie

a contractului de cesiune. Pentru aceste motive, în cazul cesionării

drepturilor de reproducere şi distribuire, se vor aplica regulile speciale

prevăzute de Legea nr. 8/1996 în Capitolul VII, Secţiunea a Ii-a,

completate cu regulile generale care reglementează cesiunea (art. 39-48).

211. Caractere juridice. Contractul de editare a operei este un

contract sinalagmatic, cu titlu oneros, comutativ şi translativ de drepturi. Caracterul sinalagmatic se datorează obligaţiilor reciproce ale părţilor: titularul dreptului de autor se va abţine, în urma cedării drepturilor, de a reproduce şi distribui, de la orice act sau fapt similar drepturilor de exploatare cedate, iar editorul, pe lângă reproducere şi distribuire, va plăti remuneraţia.

Caracterul oneros rezidă în cazul contractului de editare din existenţa interesului în obţinerea de foloase patrimoniale pentru ambele părţi: unul urmăreşte remuneraţia, celălalt sumele rezultate din editare şi distribuire, întinderea drepturilor şi a obligaţiilor este cunoscută din momentul încheierii contractului, ceea ce îl face să fie comutativ. Nu se confundă cunoaşterea întinderii drepturilor părţilor cu întinderea sumelor ce vor rezulta din distribuire, fiind imposibil de apreciat care va fi succesul operei.

Titularul dreptului de autor transferă editorului, prin contractul de editare, dreptul de a reproduce şi distribui opera, contractul de editare având astfel şi caracter translativ de drepturi.

212. Obiectul contractului de editare. Prin obiect al unui act juridic se înţelege conduita părţilor stabilită prin acel act, adică acţiunile sau inacţiunile la care părţile sunt îndreptăţite sau sunt ţinute1. Având în ve¬dere că acţiunile sau inacţiunile sunt strâns legate de operă şi remuneraţie, obiectul contractului de editare îl formează, pe de o parte, reproducerea şi distribuirea operei, iar, pe de altă parte, plata remuneraţiei. Printre operele care pot fi reproduse şi distribuite, putem întâlni opere literare, muzicale, ştiinţifice, cinematografice şi audiovizuale. Remuneraţia se stabileşte, în cazul contractului de editare, potrivit regulilor generale menţionate deja: procentual din încasări, sumă fixă sau orice alt mod.

213. Conţinutul contractului de editare. Contractul de editare trebuie să conţină, în unele cazuri sub sancţiunea nulităţii relative:

a) durata cesiunii (sub sancţiunea nulităţii relative);

b) natura exclusivă sau neexclusivă şi întinderea teritorială a cesiunii (sub sancţiunea nulităţii relative);

c) numărul maxim şi minim al exemplarelor;

d) remuneraţia autorului (sub sancţiunea nulităţii relative);

e) numărul de exemplare rezervate autorului cu titlu gratuit;

f) termenul pentru apariţia şi difuzarea exemplarelor fiecărei ediţii sau, după caz, ale fiecărui tiraj;

g) termenul de predare a originalului operei de către autor;

h) procedura de control al numărului de exemplare produse de către editor.

Cu privire la natura şi întinderea teritorială a cesiunii, se au în vedere

regulile menţionate deja: drepturile patrimoniale care nu sunt cedate revin în continuare autorului1, exclusivitatea teritorială permite autorului exploatarea operei în afara teritoriului stabilit în contract2.

Stabilind procedura de control al numărului de exemplare produse de editor, părţile hotărăsc în ce mod autorul va avea acces la documentele acestuia care pot ajuta la verificarea avută în vedere: documente conta¬bile, contractele încheiate cu tipografiile, cu librăriile etc

Celelalte clauze impuse de legiuitor conţin obligaţii atât pentru autor (termen de predare), dar şi pentru editor (termen de apariţie, remuneraţie ş.a.). Pe lângă aceste clauze, contractul va conţine, în mod absolut nece¬sar, şi datele de identificare a părţilor, numele şi titlul sub care opera este adusă la cunoştinţă publică.

214. Efectele contractului de editare. Obligaţiile părţilor contractu¬lui de editare sunt următoarele:

A. Pentru titularul dreptului de autor:

- obligaţia de a preda originalul operei în termenul prevăzut este dedusă din interpretarea textului art. 51 lit. g) din Legea nr. 8/1996 şi are relevanţă doar în cazul operelor de artă plastică. în cazul celorlalte opere, se menţine doar obligaţia de a preda la termen editorului opera într-o formă care să conducă la reproducere (manuscris, suport magnetic ş.a.). Nerespectarea termenului atrage răspunderea contractuală cu sancţiunile specifice: desfiinţarea contractului, obligarea la predare şi daune-interese. Refuzul de a preda opera spre reproducere poate echivala cu o retractare numai dacă opera fusese anterior comunicată publicului (divulgată)3;

- obligaţia de a garanta liniştita exercitare a drepturilor, de a repro¬duce şi difuza opera este dedusă din prevederile art. 39 din Legea privind dreptul de autor şi drepturile conexe, care prevede obligaţia cedentului de a se abţine de la exploatarea drepturilor patrimoniale cedate.

Pe lângă această garanţie împotriva tulburării prin fapta proprie a exercitării drepturilor cedate, autorul sau alt titular al dreptului de autor trebuie să îl garanteze pe editor şi

împotriva tulburărilor provenite de la terţ [art 10 lit. a), b), d) şi art. 11 ale Legii nr. 8/1996], deoarece numai autorul sau moştenitorii săi pot exercita drepturile morale la calitatea de autor şi integritatea operei prin mijloacele specifice: opuneri împotriva oricărui act de uzurpare a calităţii de autor şi a actelor care urmăresc distru¬gerea sau modificarea operei.

Editorul se poate apăra singur împotriva tulburării drepturilor sale patrimoniale provenind de la un terţ, deoarece, contractual, el se subrogă în drepturile patrimoniale ale titularului dreptului de autor. Astfel, în caz de contract prin care se oferă exclusivitatea reproducerii sau editării, pot acţiona împotriva contrafacerii atât autorul, cât şi editorul. B. Pentru editor:

- obligaţia de a reproduce şi difuza opera presupune, în esenţă, realizarea copiilor într-un număr de exemplare aflat între minimul şi maximul stabilit în contract şi distribuirea lor în modul decis de părţi (vânzare, închiriere, împrumut) până la expirarea termenului. Deoarece legea nu obligă părţile să prevadă numărul de exemplare ce va fi editat, se instituie şi procedura de control potrivit art. 51 lit. h);

Prin contractul de editare se stabileşte şi termenul limită până la care editorul are obligaţia de a reproduce opera, iar în situaţia în care acesta nu a fost prevăzut, termenul este de un an de la data „acceptării" operei [art. 56 alin. (4)]. Dacă opera nu este publicată (reprodusă şi difuzată) în termenul convenit, pe lângă posibilitatea de a cere desfiinţarea contrac¬tului şi daune pentru neexecu tarea obligaţiei, autorul păstrează remu¬neraţia primită, iar dacă nu a fost plătită, o poate solicita integral, în temeiul art. 56 alin. (3) din Legea nr. 8/1996.

— obligaţia de a remunera titularul dreptului de autor presupune plata sumelor care i se cuvin autorului în urma reproducerii şi difuzării operei. Dacă în contract nu este prevăzută remuneraţia fie în sumă fixă, fie proporţional sau în oricare alt mod, partea interesată poate cere anularea contractului.;^

Au aplicare îto cazul contractului de editare prevederile generale în materie de remuneraţie prevăzute de lege pentru contractul de cesiune:

posibilitatea de a solicita organele jurisdicţionale stabilirea remuneraţiei, revizuirea contractului sau mărirea remuneraţiei.

w obligaţia de a preda autorului numărul de exemplare oferite cu titlu gratuit este o obligaţie de a face şi constă remiterea materială a numărului de exemplare stabilit prin contract;

- obligaţia de a permite autorului să aducă îmbunătăţiri sau modificări în cazul ediţiei noi revine editorului numai dacă prin aceste modificări no cresc esenţial costurile şi nici

nu se schimbă caracterul operei. Aceste două condiţii nu sunt conţinute într-un text cu caracter imperativ, astfel că părţile poate decide şi altceva;

~ obligaţia de a restitui originalul operei, a operelor de artă, ilustraţiile şi orice alte documente primite pentru publicare, dacă nu s-a convenit altfel (art. 55); asemănător acestei obligaţii, atunci când doreşte să vândă, pentru distrugere, copiile rămase pe stoc mai mult de 2 ani, editorul trebuie si i le ofere mai întâi autorului.

215. Cesiunea contractului de editare. Editorul poate ceda drepturile

şi obligaţiile dobândite prin contractul de editare numai cu acordul scris

al autorului. Deşi, din interpretarea art. 39 din Legea nr. 8/1996, reiese că

cesionarul exclusiv nu este obligat să mai obţină acordul autorului

vederea cedării contratului, în materia editării, legiuitorul nu a mai făcut

această distincţie, solicitând consimţământul autorului indiferent dacă

cesionarea dreptului de a reproduce şi distribui (editare) a fost sau nu

exclusivă.

216. încetarea contractului de editare. Contractul de editare

încetează, potrivit art 56 alin. (1) din Legea nr. 8/1996, după expirarea

duratei stabilite sau după epuizarea ultimei ediţii stabilite. Sub sancţiunea

rezilierii, contractul trebuie să conţină durata cesiunii, la expirarea

acesteia contractul încetând să-şi mai producă efecte. Tot prin contract se

pot prevedea numărul de ediţii în care va apărea opera şi, potrivit textului

menţionat, la epuizarea ultimei dintre acestea, contractul încetează.

Tirajul sau ediţia care are un număr de exemplare nevândute sub 5% din

numărul total sau care a ajuns sub 100 de exemplare este considerat

epuizat.

217. Dreptul de preferinţă al editorului. Articolul 52 alin. (1) din Legea

nr. 8/1996 recunoaşte un drept de preferinţă, la preţ egal, editorului care a

dobândit dreptul de publicare sub formă de volum, faţă de alţi ofertanţi, în

cazul în care autorul se hotărăşte să publice aceeaşi operă în formă elec-

tronică. Dreptul de preferinţă menţionat se naşte în momentul publicării

operei sub formă de volum şi subzistă timp de 3 ani de la acest moment,

perioadă după care autorul poate contracta liber publicarea în format

electronic. El poate face acelaşi lucru dacă editorul nu şi-a manifestat în

scris opfiunea, în termen de 30 de zile de la primirea ofertei scrise a autorului.

218. Forţa majoră. In cazul distrugerii unei ediţii înainte de a fi pusă în

circulaţie datorită forţei majore, legea distinge după cum distrugerea a fost

- totală, caz în care editorul poate pregăti o ediţie nouă, dar autorul va primi remuneraţia doar pentru una singură;

- parţială, caz în care editorului îi este permis să reproducă, fără plata remuneraţiei, numai numărul de copii distruse.

219. Desfiinţarea contractului de editare pentru neexecutare. în

mod ciudat, când vorbeşte de neexecutarea contractului de editare,

legiuitorul a ales să folosească termenul „desfiinţare". Articolul 56

alin. (3) din Legea nr. 8/1996 arată: „Dacă editorul nu publică opera în

termenul convenit, autorul poate solicita, potrivit dreptului comun,

desfiinţarea contractului şi daune pentru neexecutare". Se pare că

utilizarea termenilor referitori la încetarea contractelor a fost una

întâmplătoare: când vorbeşte de un motiv de nulitate e folosit termenul

reziliere", iar în cazul neexecutării e utilizat „desfiinţare".

In cazul de faţă, utilizarea termenului desfiinţare nu este atât de gravă

Ica în cazul anterior, dar apreciem că mult mai aproape de spiritul textului, mai ales că se vorbeşte de neexecutare era termenul „reziliere". Un argument de drept comparat vine să susţină această opinie, textul art L. 132-15 din Codul francez al proprietăţii intelectuale vorbind expres, de reziliere. Acesta este termenul folosit şi de legiuitorul român în alte situaţii identice reglementate în Legea nr. 8/1996:

- art. 59 alin. (3): „întreruperea reprezentărilor sau execuţiilor timp de 2 ani consecutivi, dacă nu s-a prevăzut un alt termen prin contract, dă dreptul autorului de a solicita rezilierea contractului şi daune pentru neexecutare, potrivit dreptului comun";

- art. 71 alin. (3): „dacă producătorul nu finalizează opera audio¬vizuală în timp de cinci ani de la încheierea contractului sau nu difuzează

opera audiovizuală într-un an de la finalizarea acesteia, coautorii potceit rezilierea contractului dacă nu s-a convenit altfel".

§3. Contractul de reprezentare teatrală sau de execuţie muzicali

220. Definiţie. Contractul prin care titularul dreptului de autor cetea unei persoane fizice sau juridice dreptul de a reprezenta sau de a executa în public o operă actuală sau viitoare1, în schimbul unei remuneraţi, ii cesionarul se obligă să o reprezinte ori să o execute în condiţiile stabilite este contract de reprezentare teatrală sau, după caz, de execuţie muzicali

221. Formă şi conţinut Contractul de reprezentare teatrală sau de execuţie muzicală se încheie, ad probalionem, în formă scrisă şi trebuie să conţină: durata determinată sau numărul determinat de comunicări către public, termenul în care va avea loc premiera, caracterul excto sau neexclusiv al cesiunii, teritoriul pe care operează cesiunea, remune¬raţia autorului şi perioadele de comunicare a datelor privind reprezentările şi încasările.

222. Efectele contractului. Reglementările cu caracter general

conţinute de Legea nr. 8/1996 în materia cesiunii drepturilor patrimoniale

de autor sunt completate, în cazul obligaţiilor cesionarului, de alte câteva:

- să asigure reprezentarea sau executarea operei în condiţiile tehnice adecvate;

- să permită autorului să controleze reprezentarea sau executarea operei;

- să trimită autorului programul, afişele şi alte materiale tipărite, recenzii despre spectacol, dacă nu se prevede altfel în contract;

- să comunice periodic titularului dreptului de autor numărul de repre¬zentări sau execuţii muzicale şi situaţia încasărilor cel puţin odată pe an (dacă în contract nu sunt prevăzute termene precise);

- să plătească, la termenele prevăzute în contract, sumele stabilite. Beneficiarul contractului de reprezentare îl poate ceda unui terţ

organizator de spectacole doar cu consimţământul scris al autorului sau reprezentantului acestuia.

223. Desfiinţarea contractului în afara cazurilor clasice de desfiin-

ţare a contractelor, Legea nr. 8/1996 prevede două situaţii specifice.

Astfel, dacă reprezentările s-au întrerupt timp de 2 ani consecutiv şi nu

s-a prevăzut un alt termen prin contract, autorul poate solicita rezilierea contractului şi daune pentru neexecutare. Aceeaşi este situaţia şi atunci când cesionarul nu a reprezentat sau nu executat opera în termenul stabilit, autorul având şi dreptul de a păstra remuneraţia primită sau, după caz, să o ceară integral

§4. Contractul de comandă

224. Noţiune. Contractul de comandă este contractul prin care o

persoană fizică sau juridică solicită autorului crearea unei opere pe care o

va utiliza în schimbul unei sume de bani.

Contractul de comandă trebuie să conţină termenul de predare a operei şi termenul de acceptare a acesteia de către utilizatori. Având în vedere capitolul din lege în care este reglementat - Cesiunea drepturilor patrimoniale de autor - contractul de comandă trebuie privit tot ca un contract de cesiune şi, în consecinţă, pe lângă termenul de predare şi cel de acceptare a operei, el trebuie să conţină şi întinderea cesiunii, deoarece legea vorbeşte doar de „utilizare".

225. Efectele contractului. Prin contractul de comandă, reglementat insuficient de Legea nr. 8/1996 în art. 46, părţilor le revin următoarele drepturi şi obligaţii: autorului îi revine obligaţia de a realiza opera în termenul stabilit prin contract, iar cel care a comandat-o va avea dreptul de o folosi în schimbul achitării sumelor stabilite prin contract.

226. Denunţare. Persoana care a comandat opera poate denunţa contractul, fără a abuza de acest drept, atunci când opera nu îndeplineşte condiţiile stabilite. Sumele încasate de autor până la denunţare revin acestuia, adăugându-se la acestea şi posibilele cheltuieli cu lucrările pregătitoare.

§5. Contractul de închiriere

227. Noţiune. Contractul de închiriere a unei opere este contractul

prin care autorul se angajează să permită utilizarea cel puţin a unui

exemplar a operei sale, în original sau copie, pe o perioadă determinată de

timp, în schimbul unei remuneraţii. Deşi orice operă poate fi închiriată,

legea vorbeşte, în special, de programele pentru calculator şi operele fixate în

înregistrări sonore sau audiovizuale.

Aplicându-i-se dispoziţiile de drept comun privind contractul de

locaţiune (art. 1410-1453 Cciv.), nu se transmite decât folosinţa şi

dreptul de distribuire, dacă nu s-a prevăzut altfel prin contract [art. 63

alin. (2)]. 1

Secţiunea a 6-a. Regimul anumitor categorii de opere

Partea a Ii-a a Legii nr. 8/1996 conţine dispoziţii speciale privind operele cinematografice şi alte opere audiovizuale (Capitolul VIII), pro¬gramele pentru calculator (Capitolul IX), operele de artă plastică, de arhitectură şi fotografice (Capitolul X), protecţia portretului, a destina¬tarului corespondenţei şi a secretului sursei de informare (Capitolul XI).

§1. Regimul juridic al operelor audiovizuale

228. Noţiune. Opera audiovizuală este o creaţie cinematografică, una

exprimată printr-un procedeu similar cinematografiei sau orice altă operă

constând dintr-o succesiune de imagini în mişcare, cu sau fără sunet. Sunt

opere audiovizuale: filmele cinematografice, ficţiunile TV, desenele

animate, video-clipurile, emisiunile de varietăţi etc.

Datorită juxtapunerii unor opere distincte în opera cinematografică, dispare autonomia contribuţiilor individuale şi, în consecinţă, posibilitatea exploatării separate . Articolul 66 din Legea nr. 8/1996 enumera autorii operei audiovizuale, context în care face trimitere la articolul care defi¬neşte opera comună (art. 5). Din acest motiv, apreciem că opera audiovizuală este calificată chiar de lege ca fiind comună, deşi regăsim în ea trăsăturile unei opere colective.

229. Autorii opera audiovizuale. Autor principal al operei audiovizuale

este regizorul sau realizatorul operei audiovizuale, alţi autori putând fi,

potrivit art 66 din Legea nr. 8/1996, autorul adaptării, autorul scenariului,

autorul dialogului, autorul muzicii special create pentru opera audio-

vizuală şi autorul grafic, pentru operele de animaţie sau al secvenţelor de

animaţie. Pe lângă aceştia, prin contractul dintre producător şi regizor sau

realizator, pot fi consideraţi autori şi alţi creatori care au un rol şi o

contribuţie substanţială la realizarea operei.

Relaţia dintre autor şi cel care se angajează să susţină tehnic şi finan¬ciar realizarea operei, în calitate de producător, este una contractuală.

230. Contribuţia autorilor şi finalizarea operei. Fiecare autor are

obligaţia de a duce la bun sfârşit partea din creaţie care îi revine. Dacă

unul din autori nu poate, sau refuză acest lucru, el nu se poate opune la

utilizarea contribuţiei realizate deja şi va avea în schimb dreptul

proporţional la remuneraţie. Opera audiovizuală este considerată termi-

nată atunci când autorul principal (realizator sau regizor) cade de acord

asupra versiunii definitive cu producătorul.

în cazul în care producătorul nu finalizează opera audiovizuală în 5 ani de la încheierea contractului dintre el şi regizor (realizator) sau nu difuzează opera în termen de un an de la realizarea versiunii definitive, coautorii pot cere rezilierea contractului.

231. Drepturile autorilor operei audiovizuale. Pe lângă regulile insti-

tuite de Legea nr. 8/1996 în Capitolul IV, care formează dreptul comun, sunt

prevăzute, în materia operei audiovizuale, şi câteva excepţii:

- drepturile morale asupra operei finite sunt recunoscute autorilor men¬ţionaţi în textul art. 66 sau în convenţia dintre producător şi realizator sau regizor,

- cu privire la dreptul de divulgare, cu excepţia autorului principal, niciun alt autor nu se poate opune comunicării publice a versiunii definitive a operei;

- în materia dreptului de a autoriza exploatarea operei, autorii, alţii decât cel principal, nu se pot opune exploatării operei1;

- în lipsă de convenţie contrară, se prezumă, cu excepţia autorilor muzicii special create, că autorii cedează producătorului drepturile ex¬clusive privind utilizarea operei în ansamblul său (art. 13) şi dreptul de a autoriza dublarea şi subtitrarea contra unei remuneraţii echitabile;

- în lipsa unei convenţii contrare, autorii operei audiovizuale îşi păstrează drepturile de exploatarea separată a propriilor contribuţii.

232. Remuneraţia. Remuneraţia ce revine autorilor operei audiovi¬zuale se stabileşte distinct pentru fiecare mod de exploatare, proporţional Olt încasările brute rezultate, părţile putând decide însă şi altfel. Ea va ajunge la autor prin intermediul producătorului, direct de la utilizatori, sau prin organismele de gestiune colectivă a drepturilor de autor, în baza contractelor dintre acestea şi utilizatori.

233. Dreptul la adaptarea audiovizuală. Titularul dreptului de autor asupra unei opere preexistente are dreptul exclusiv de a o transforma sau include într-o operă audiovizuală. Adaptarea operei preexistente se face numai în temeiul contractului scris între titularul dreptului de autor şi producător, contract prin care se transferă dreptul exclusiv de a transfor¬ma opera şi care conţine condiţiile producţiei, difuzării şi proiecţiei operei audiovizuale.

§2. Regimul juridic al programelor pentru calculator

234. Obiectul protecţiei prin drept de autor. Sunt protejate prin

drept de autor, potrivit art. 72 alin. (1), „orice expresie a unui program,

programele de aplicaţie şi sistemele de operare, exprimate în orice fel de

limbaj, fie în cod-sursă sau cod obiect, materialul de concepţie pregătitor,

precum şi manualele" .

Nu fac obiectul protecţiei prin drept de autor ideile, procedeele, meto¬dele de funcţionare şi principiile care stau la baza oricărui element dintr-un program pentru calculator.

235. Subiectul protecţiei prin drept de autor. Autor al programului

pentru calculator, în sensul Legii nr. 8/1996, este persoana sau persoanele

fizice care l-au realizat, persoana juridică neavând calitatea de autor nici

atunci când este un program realizat în exercitarea atribuţiilor de serviciu

sau la comandă. De altfel, potrivit art 74 din Legea nr. 8/1996, chiar şi

drepturile patrimoniale pot aparţine prin clauză autorului care a creat un

program pentru calculator în exercitarea atribuţiilor de serviciu sau la

indicaţiile celui care angajează.

236. Naşterea dreptului de autor. Dreptul de autor se naşte, potrivit

Legii nr. 8/1996, din momentul realizării operei. In matena programelor

pentru calculator, se cere însă, potrivit Ordonanţei Guvernului nr. 25/2006 ,

pentru o protecţie sporită, înregistrarea acestuia la ORD A, în Registrul

naţional al programelor pentru calculator, lucru care nu afectează însă naşterea dreptului de autor.

237. Drepturile morale. Drepturile morale ce revin în general

autorilor suferă restrângeri în cazul programelor pentru calculator

- dreptul de divulgare poate fi exercitat în temeiul convenţiei dintre autor şi angajator sau cel care comandă programul şi de către aceştia din urmă; autorul are libertatea de a decide când şi cum să comunice public programul, doar dacă el 1-a realizat în afara atribuţiilor de serviciu;

- dreptul la retractare este interzis expres prin art. 77 alin. (3) din Legea nr. 8/1996.

238. Drepturile patrimoniale. Drepturile patrimoniale ce intră în

conţinutul dreptului de autor în cazul programului pentru calculator sunt

cele recunoscute în Capitolul IV din Legea nr. 8/1996 şi, îndeosebi, în

art. 73:

a) dreptul exclusiv de a realiza şi autoriza reproducerea permanentă sau temporară a unui program, integral sau parţial, prin orice mijloc şi sub orice formă, inclusiv reproducerea datorată instalării, stocării, rulării sau executării programului1. Pe lângă sensul deja utilizat de lege al cuvântului „reproducere" (realizarea unei copii), în cazul programului pentru calcu¬lator, reproducerea se referă şi la operaţiunile care se realizează la fiecare utilizare, care presupun, printre altele, şi o reproducere a programului în memoria de lucru a calculatorului;

b) dreptul exclusiv de a realiza şi autoriza traducerea, adaptarea, aranjarea şi orice alte transformări aduse unui program pentru calculator, precum şi reproducerea acestora;

c) dreptul exclusiv de a realiza şi autoriza distribuirea originalului sau a copiilor unui program pentru calculator, sub orice formă, inclusiv închiriere.

In lipsa unei clauze contrare, toate drepturile patrimoniale asupra

programelor pentru calculator create în exercitarea atribuţiilor de serviciu

sau după instrucţiunile celui care angajează revin acestuia din urmă

(art. 74). .jjy;

239. Excepţii. Legea nr. 8/1996 conţine şi următoarele situaţii în care

pot fi efectuate anumite acte, fără a mai fi necesară autorizarea titularului

dreptului patrimonial de autor:

- atunci cftnd operaţiunile de reproducere» traducere, adaptare şi transformare amintite mai sus sunt necesare pentru a permite utilizarea programului corespunzător destinaţiei sale sau pentru corectarea erorilor (art. 76); * - ST ' ^ *

- când se realizează o copie de arhivă sau de siguranţă, dacă acest lucru este necesar pentru ca programul să poată fi utilizat [art. 77 alin, (1)]; ? I 1 1 -. $j

- când se analizează, studiază sau testează funcţionarea programului de către un utilizator autorizat în vederea determinării ideilor şi principiilor care stau la baza programului [art. 77 alin. (2)];

- când se realizează descompunerea programului pentru calculator în vederea obţinerii informaţiilor necesare interoperabilităţii cu alte programe, dacă se respectă şi următoarele condiţii; descompunerea se realizează de o persoană care deţine dreptul de utilizare a unei copii, informaţiile nu sunt uşor accesibile acesteia, traducerea are în vedere doar interoperabilitatea (art 78).

Toate informaţiile obţinute în ultimul caz nu pot fi utilizate decât în vederea realizării interoperabilităţii cu un program creat independent, nu pot fi comunicate altor persoane şi nu pot fi utilizate pentru crearea şi comercializarea unui program cu o expresie fundamental similară.

Având în vedere aceste reglementări speciale privind utilizarea pro¬gramului pentru calculator fără autorizarea titularului dreptului de autor, dispoziţiile Legii nr. 8/1996 referitoare la limitările dreptului de autor im au aplicare în materia programelor pentru calculator.

240. Contractul de utilizare a unui program pentru calculator.

Dreptul de a utiliza un program pentru calculator se dobândeşte numai ca

urmare a încheierii unui contract între titularul dreptului patrimonial de a

autoriza folosirea (autorul sau angajatorul) şi persoana care doreşte să

utilizeze programul.

Dacă prin convenţie nu se prevede altfel, In contractul de utilizare legea prezumă că utilizatorului i se acordă un drept neexclusiv de utilizare a programului pentru calculator, fără ca acesta să poată transmite dreptul de utilizare unei alte persoane.

§3. Drepturile sui generis ale realizatorilor bazelor de date

241. Precizări prealabile. Până la modificarea legislativă intervenită

prin Legea nr. 285/2004, Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi

drepturile conexe nu reglementa expres drepturile fabricanţilor bazelor de date. Având în vedere amploarea pe care a luat-o crearea de baze de date (inclusiv legislative) puse la dispoziţie on-line sau pe suport magnetic, s-a simţit nevoia unei reglementări clare şi a unei protecţii speciale, interesul imediat fiind unul material.

Apreciem că utilizarea formulei „drept sui generis" este una cel puţin nefericită, utilizată mult timp în materia proprietăţii intelectuale, în condiţiile în care existenţa categoriei drepturilor intelectuale a devenit o certitudine, iar dreptul de autor este un drept subiectiv complex nepatri¬monial, dar cu consecinţe patrimoniale şi care are în conţinutul său atât drepturi personale nepatrimoniale, cât şi drepturi patrimoniale. Aceasta este, în opinia noastră, şi natura drepturilor conferite de lege „fabrican¬ţilor de baze de date".

Prin baza de date se înţelege o culegere de opere, de date sau de alte elemente independente, protejate ori nu prin drept de autor sau conex, dispuse într-o modalitate sistematică ori metodică şi în mod individual accesibile prin mijloace electronice sau printr-o altă modalitate.

Subiect al dreptului de autor şi al drepturilor intelectuale conferite de art. 122 din Legea nr. 8/1996, modificată şi completată, este persoana fizică sau juridică care a făcut o investiţie substanţială cantitativă şi calitativă în vederea obţinerii, verificării sau prezentării conţinutului unei baze de date.

242. Drepturile specifice ale realizatorilor de baze de date. Pe lângă

drepturile recunoscute realizatorului unei baze de date ca autor al acesteia, el are şi dreptul patrimonial exclusiv de a autoriza şi de a interzice extra¬gerea şi reutilizarea întregii baze de date sau a unei părţi substanţiale din aceasta (art. 1222)1.

Acest drept există independent de posibilitatea protejării prin drept de autor.

Drepturile intelectuale specifice ale creatorilor bazelor de date constau în posibilitatea exclusivă de a autoriza:

§ punerea la dispoziţia publicului a totalităţii sau a unei părţi a conţinutului bazei de date prin distribuirea de copii, prin închiriere sau sub alte forme;

- punerea la dispoziţia publicului a conţinutului bazei, astfel încât oricine să poată avea acces la aceasta, în locul şi. bl momentul ales In mod

individual;

- transferul permanent sau temporar al totalităţii ori al unei părţi din conţinutul bazei de date pe un ah suport, prin orice mijloc sau sub orice formă.

Drepturile fabricantului bazei de date iau naştere în momentul definiti¬vării bazei de date şi au o durată de 13 ani, începând cu data de 1 ianuarie a

anului imediat următor definitivării bazei de date.

243. Drepturile utilizatorilor legitimi. Utilizatorul legitim al tttsei

baze de date care este pusă la dispoziţia publicului în orice modalitate

poate, fără autorizarea fabricantului bazei de date, să extragă sau al reuti-

Uzeze o parte substanţială a conţinutului acesteia, atunci când acest lucru

sa face în scopul:

- utilizării private a conţinutului unei baze de date neelectronice;

- utilizării în învăţământ sau cercetare ştiinţifică, cu condiţia indicării sursei şi în măsura justificată de scopul necomercial urmărit;

- apărării ordinii publice şi a siguranţei naţionale ori în cadrul unor proceduri administrative sau jurisdicţionale.

Pe lângă respectarea unuia din aceste scopuri, mai trebuie îndeplinite trei condiţii pentru a nu fi încălcate drepturile realizatorului bazei de date:

a) să nu fie făcute acte contrare utilizării normale a bazei de date;

b) să nu fie lezate în mod nejustificat interesele legitime ale fabri¬cantului bazei de date; şi

c) să nu se aducă prejudicii titularilor unui drept de autor sau conex care se referă la opere sau la prestaţii conţinute ta această baza de date.

§4. Regimul juridic al operelor de artă plastică, de arhitecturi şi fotografice

244. Reproducerea) operei de artă plastică. Autorul unei opere de

artă plastici poate autoriza reproducerea originalului operei în urmă-

toarele condiţii:

- prin contractul de reproducere si as ofere indicaţii care si conducă

- pe toate exemplarele să figureze numele, pseudonimul autorului sau orice alt semn care să-1 identifice.

Pentru a proteja titularul dreptului de autor asupra operei de artă de o posibilă reproducere ulterioară fără drept, legea impune ca modelele originale să fie restituite deţinătorului, iar instrumentele create pentru reproducere să devină inutilizabile sau distruse dacă nu se convine altfel.

245. Opera de arhitectură. Pe lângă regulile menţionate, comune tuturor categoriilor de opere, art. 84 din Legea nr. 8/1996 impune şi două reguli speciale. Potrivit primei, proiectele de arhitectură expuse în apropierea şantierului şi, ulterior, construcţia, trebuie să poarte scris numele autorului, dacă în mod convenţional nu s-a stabilit altceva. Cea de a doua vine să întărească dreptul de a exploata exclusiv opera, statuând că o

construcţie nu poate fi realizată decât cu acordul titularului dreptului de autor asupra proiectului.

246. Opera fotografică. Aşa cum s-a mai arătat, nefiind originale, nici legiuitorul nu protejează prin drept de autor fotografiile scrisorilor, actelor, documentelor desenelor tehnice şi altele asemenea.

Fotografia nu face decât să reproducă imaginea unei opere şi, ca urmare, modul în care se realizează nu trebuie să prejudicieze opera de artă reprodusă şi nici dreptul autorului asupra acesteia, astfel că realizarea fotografiei trebuie să aibă loc numai cu acordul acestuia din urmă.

Dacă este vorba de fotografia realizată la comandă a unei persoane, ea poate fi publicată şi reprodusă de acesta şi succesorii săi, fără consimţă¬mântul autorului (în lipsă de prevedere contrară). Legea îl protejează şi pe autor, atunci când fotografia conţine şi numele său, acesta trebuind să se regăsească şi pe reproducerile ulterioare.

247. Drepturile patrimoniale asupra operei fotografice. Articolul

86 alin. (2) din lege instituie, în lipsă de prevedere contrară, prezumţia că

drepturile patrimoniale asupra operei fotografice revin pentru 3 ani,

atunci când aceasta a fost realizată la comandă sau în baza unui contract

de muncă, celui care a comandat sau a angajat

Pe lângă cesiune şi celelalte mijloace de transmitere a drepturilor patrimoniale, în cazul operei fotografice, acestea se mai transmit şi prin înstrăinarea negativului, dacă nu s-a prevăzut altfel prin contract.

§5. Protecţia portretului, a destinatarului corespondenţei fi

a secretului sursei de informare

248. Protecţia portretului. Legea nr. 8/1996 prevede reguli speciale

atunci când este vorba de utilizarea sau reproducerea unei opere care

conţine un portret: utilizarea portretului nu poate avea foc fără acordul

persoanei reprezentate în portret, iar reproducerea sau utilizarea poate fi

realizată de autor, proprietar sau posesor numai cu acordul celui repre-

zentat sau al succesorilor săi timp de 20 de ani de la deces.

Este exceptată de la autorizarea prealabilă a persoanei reprezentate, utilizarea operei în următoarele cazuri: persoana reprezentată este model sau a fost remunerat pentru a poza, portretul este al unei persoane general cunoscute şi a fost realizat în legătură cu activităţile publice sau portretul este doar un detaliu al unei opere care reprezintă o adunare, un peisaj sau o manifestare publică.

249. Protecţia corespondenţei. Pentru a utiliza corespondenţa, este

necesar acordul prealabil al destinatarului sau, după caz, al succesorilor

acestuia timp de 20 de ani, dacă destinatarul nu şi-a exprimat o altă dorinţă.

Problema corespondenţei trebuie analizată având în vedere şi conţinutul acestora, care pot reprezenta în sine o operă protejată. Un exemplu ar putea fi cel al corespondenţei dintre Mihai Eminescu şi Veronica Miele, caz în care se pune şi problema divulgării unei opere. într-un astfel de caz, singurul care poate decide comunicarea operei este autorul acesteia, deci, în primul rând, trebuie respectat dreptul de divulgare şi, ulterior, dreptul destinatarului de a autoriza difuzarea.

Potrivit art 90 şi art. 10 lit d) ale Legii nr. 8/1996, atât persoana repre¬zentată într-un portret, cât şi destinatarul corespondenţei poate exercita dreptul de a pretinde respectarea integrităţii operei şi de a se opune oricărei modificări sau atingeri aduse operei.

250. Informaţia confidenţială. După cum s-a arătat anterior prin

contractul de editare şi prin cel de producţie dintre producător şi reali-

zatorul operei audiovizuale, se cedează anumite drepturi patrimoniale. în

realizarea operei, autorii pot utiliza surse de informaţii ce doresc să rămână

secrete. în consecinţă, la cererea autorilor, editorul sau, după caz, produ-

cătorul are obligaţia de a păstra secretul surselor de informaţii folosite şi

de a nu publica documentele referitoare la acestea. Ei vor putea dezvălui secretul numai cu acordul celui care 1-a deţinut şi încredinţat sau ca urmare a unei hotărâri judecătoreşti definitive şi irevocabile.

Capitolul VI

Drepturile conexe dreptului de autor

Secţiunea 1. Raţiunea existenţei drepturilor conexe

251. Justificare. Dezvoltarea tehnologiilor moderne de comunicare

(suportul magnetic în special) a adus modificări esenţiale modurilor clasice de comunicare a operelor, precum concertul şi spectacolul. A fost nevoie, din acest motiv, de scoaterea în evidenţă a rolului „auxiliarilor creaţiei", aceştia fiind nu numai cei tradiţionali (interpret, executant), ci şi actorii econo¬mici care îşi asumă riscuri financiare în vederea comunicării operei: producătorii de fonograme şi organismele de radio şi televiziune.

Pe plan internaţional, problema drepturilor conexe a fost reglementată prin Convenţia internaţională pentru protecţia artiştilor interpreţi sau executanţi, a producătorilor de fonograme şi a organismelor de radiodifu¬ziune (Roma, 26 octombrie 1961) şi Convenţia internaţională pentru protejarea producătorilor de fonograme împotriva reproducerii neautori¬zate a fonogramelor lor (Geneva, 29 octombrie 1971)1. Anterior aderării la aceste convenţii, România modificase legislaţia în domeniu, existând deja texte ale Legii nr. 8/1996 care reglementează drepturile conexe2 într-un întreg titlu („Drepturile conexe de autor").

252. Raportul operă originală - interpretare. Interpretarea şi execu-

tarea unei opere au rolul de a o comunica publicului că ea este muzicală,

literară, dramatică etc. între operă şi interpretare sau executare se

realizează o conexiune indisolubilă, acestea putând compromite sau da

strălucire operei3.

Interpretarea sau executarea este întotdeauna rezultatul unui efort personal de transmitere a operei într-o forma cât mai adecvată, astfel că ea va purta amprenta personalităţii autorului. Din acest motiv, s-a afirmat în practică şi ideea că atunci când interpretarea sau executarea este absolut originală, artistul are chiar drept de autor.

Drepturile conexe dreptului de autor nu aduc atingeri acestuia din urmă, astfel că se recunoaşte coexistenţa celor două categorii de drepturi, fără vreo ierarhizare a lor. Legea enunţă şi o regulă de interpretare a dispoziţiilor din titlul dedicat drepturilor conexe, în sensul că interpretarea lor nu poate aduce limitări exercitării dreptului de autor.

Secţiunea a 2-a. Drepturile artiştilor interpreţi

sau executanţi

§1. Titularii de drepturi conexe

253. Enumerare. Potrivit art. 94 din Legea nr. 8/1996 sunt recu-

noscuţi şi protejaţi ca titulari de drepturi conexe:

- artiştii interpreţi sau executanţi;

- producătorii de înregistrări sonore şi audiovizuale;

- organismele de radiodifuziune şi televiziune.

Operele care beneficiază de protecţie, fiind obiect al drepturilor conexe dreptului de autor, sunt: interpretările sau execuţiile artiştilor ori executanţilor, înregistrările producătorilor de înregistrări sonore sau audiovizuale, emisiunile şi serviciile de programe ale organismelor de radiodifuziune şi televiziune.

254. Artiştii interpreţi sau executanţi. în sensul legii române, artist

interpret sau executant este actorul, cântăreţul, muzicianul, dansatorul şi

orice persoană care cântă, dansează, recită, declamă, joacă, interpretează,

regizează, dirijează ori execută în orice altă modalitate o operă literară

sau artistică, un spectacol de orice fel, inclusiv folcloric, de varietăţi, de

circ, sau marionete.

Spre deosebire de această reglementare, art L 212-1 al Codului francez al proprietăţii intelectuale exclude artistul de completare3 (figurantul), care ste considerat ca atare de uzanţele profesionale, fără însă a preciza conceptul. A revenit rolul practicii să facă acest lucru, artistul de comple¬tare deosebindu-se de interpret nu numai prin caracterul complementar, accesoriu al rolului său, dar şi prin aceea că personalitatea sa nu transpare în prestaţie, spre deosebire de artistul-interpret care s-a implicat total pentru a avea o prestaţie originală; artistul de completare este unul interschimbabil, neidentificabil prin prestaţia sa1. Totuşi, interpretând şi textul legii române, se poate deduce că absenţa figurantului de pe lista celor protejaţi prin drept conex echivalează

cu excluderea sa de la protecţie. Distincţia între figurant şi artist-interpret se face având în vedere ideile exprimate de practică şi menţionate mai sus.

§2. Drepturile artiştilor interpreţi sau executanţi

255. Drepturi morale. Artistul interpret sau executant are următoa¬rele drepturi morale:

- dreptul de a pretinde recunoaşterea paternităţii propriei interpretări sau execuţii;

- dreptul de a pretinde ca numele sau pseudonimul său să fie indicat ori comunicat la fiecare spectacol şi la fiecare utilizare a înregistrării acestuia;

- dreptul de a pretinde respectarea calităţii prestaţiei sale şi de a se opune oricărei deformări, falsificări sau altei modificări substanţiale a interpretării ori execuţiei sale, sau oricărei încălcări a drepturilor sale care ar preju¬dicia grav onoarea ori reputaţia sa.

Analizând comparativ drepturile morale de care se bucură autorul şi cele ale artiştilor interpreţi sau executanţi rezultă câteva deosebiri. Prima constă în absenţa din lista de mai sus a dreptului la divulgare, datorată, în principiu, naturii activităţii interpreţilor şi artiştilor, fiecare prestaţie a acestora fiind o divulgare. A două diferenţă se referă la dreptul de retractare absent şi el din categoria drepturilor morale ale interpreţilor şi artiştilor, raţiunea fiind aceeaşi, specificul activităţii acestora şi faptul că odată avută loc reprezentarea, retractarea este imposibilă. Din dorinţa de a proteja totuşi titularii drepturilor conexe, s-a introdus dreptul de a se

opune oricărei utilizări a prestaţiei sale dacă se aduc prejudicii grave persoanei sale.

Drepturile morale ale interpreţilor şi artiştilor nu pot face obiectul unei renunţări şi sunt netransmisibile prin acte între vii. Ele sunt transmisibile prin moştenire, după decesul artistului sau interpretului exercitarea drepturilor morale revine moştenitorilor cu vocaţie succesorală concretă, pe durată nelimitată.

256. Drepturile patrimoniale ale artiştilor interpreţi sau execu¬tanţi. Potrivit art. 98 din Legea nr. 8/1996, artistul interpret sau executant are dreptul de a autoriza ori de a interzice:

- fixarea prestaţiei sale;

- reproducerea integrală sau parţială, directă sau indirectă, temporară sau permanentă, prin orice mijloc a prestaţiei fixate;

- distribuirea prestaţiei fixate;

- închirierea interpretării sau executării;

- importul în vederea comercializării pe piaţa internă a interpretării sau execuţiei fixate;

- radiodifuzarea şi comunicareM publică a prestaţiei, cu excepţia cazului în care aceasta a fost deja fixată sau radiodifuzată;

- punerea la dispoziţia publicului a prestaţiei sale, astfel încât să poată fi accesată în orice loc şi în orice moment, în mod individual de către public;

- retransmiterea prin cablu.

Fixarea presupune, în sensul Legii privind dreptul de autor şi dreptu¬rile conexe, încorporarea de coduri, sunete, imagini ori de sunete şi imagini sau de reprezentări numerice ale acestora, pe orice suport ma¬terial, chiar electronic şi care permite reproducerea, perceperea ori comunicarea.

Drepturile patrimoniale ale interpreţilor sau executanţilor există pentru o perioadă de 50 de ani de la data de 1 ianuarie a anului următor celui în care a avut loc prima fixare sau, în dacă nu există o astfel de fixare, de la prima comunicare către public.

257. Autorizarea exploatării în cazuri speciale. Cedarea dreptului de a autoriza exploatarea prestaţiei poate avea loc, pe lângă cazul clasic al contractului de cesiune, în alte trei situaţii: existenţa unui contract individual de muncă, prestaţia colectivă şi realizarea unei opere audiovizuale.

Dreptul de a autoriza oricare din modalităţile de exploatare a prestaţiei interpretului sau executantului poate fi transmis angajatorului dacă sunt îndeplinite următoarele condiţii: a) prestaţia să fie efectuată în cadrul unui contract individual de muncă şi b) transmiterea dreptului să fie expres prevăzută în contractul individual de muncă. în caz contrar, dreptul patrimonial de autorizare este exercitat de interpret sau executant.

In situaţia în care mai mulţi interpreţi sau executanţi realizează în colectiv o prestaţie, ei trebuie să-şi desemneze în scris un reprezentant care exercită dreptul de autorizare menţionat de art. 98 din Legea nr. 8/1996. Singurii care nu au această obligaţie, exercitând singuri dreptul de autorizare, sunt regizorul, dirijorul şi soliştii. Obligaţia de a desemna un reprezentant care să exercite dreptul patrimonial prevăzut de art. 98 revine, de exemplu, unui grup muzical, unui cor, unei orchestre, unei trupe de teatru, unui corp de balet ş.a.

Când interpretul (executantul) participă la realizarea unei opere audiovizuale sau a unei înregistrări sonore se prezumă, în lipsa unei convenţii contrare, că el cedează dreptul exclusiv de utilizare a prestaţiei sale, contra cost, producătorului operei. Acesta va putea să utilizeze interpretarea sau execuţia astfel fixată prin reproducere,

distribuire, import, închiriere şi împrumut. Artistul interpret sau executant primeşte o remuneraţie negociată prin contractul de cesiune. Dacă aceasta nu a fost prevăzută, interpretul sau executantul poate solicita organelor jurisdicţio-nale competente, stabilirea remuneraţiei1.

Secţiunea a 3-a. Drepturile producătorilor de înregistrări sonore

§1. Definiţie şi domeniu de aplicare

258. Definiţii. Producătorul de fonograme este persoana fizică sau juridică care are iniţiativa şi sub responsabilitatea căruia se realizează prima fixare a unei secvenţe de sunet. Legea îl defineşte ca fiind

„persoana fizică sau juridică ce are iniţiativa şi îşi asumă responsabilitatea organizării şi finanţarea realizării primei fixări a sunetelor, fie că acestea constituie sau nu o operă în sensul prezentei legi*' [art. 103 alin. (3)1. Este evident că legiuitorul a avut în vedere producătorii comerciali de discuri şi casete (case de discuri) şi protejarea acestora împotriva pirateriei.

Este fonogramă sau înregistrare sonoră orice fixare, exclusiv sonoră, a sunetelor provenite dintr-o interpretare ori execuţie a unei opere sau a altor sunete ori a reprezentărilor numerice ale acestor sunete, oricare ar fi metoda şi suportul folosite pentru această fixare. Pe scurt, Convenţia de la Roma (1961) defineşte fonogramă ca fiind orice fixare exclusiv sonoră a sunetelor provenind dintr-o execuţie sau din alte sunete. O fixare audiovizuală, sau o parte sonoră a acesteia, nu este înregistrare sonoră în sensul legii.

Dintr-o analiză comparată a definiţiilor legale date producătorului şi fonogramei, reiese că este protejată orice fixare a interpretării unei opere, indiferent dacă aceasta este o operă în sensul legii (creaţie originală sau nu). Altfel spus, drepturile producătorilor de fonograme există indiferent de dreptul de autor, născându-se întrebarea firească, dacă ele mai sunt drepturi conexe dreptului de autor sau sunt independente.

§2. Drepturile producătorilor de fonograme

259. Drepturile morale şi patrimoniale. Asemănător dreptului moral la nume al autorului, producătorii de fonograme au dreptul să înscrie pe suporturile materiale ale acestora (coperte, cutii ş.a.) numele şi denumirea sa.

Producătorul de fonograme are un drept exclusiv de autorizare sau interzicere a modurilor de utilizare a înregistrărilor sonore:

- reproducerea propriilor înregistrări sonore;

- distribuirea, închirierea şi împrumutul propriilor înregistrări sonore;

- importul în vederea comercializării pe piaţa internă a copiilor legal realizate;

- radiodifuziunea şi comunicarea publică a propriilor înregistrări, cu excepţia cazului în care aceasta au fost publicate în scop comercial;

- punerea la dispoziţia publicului a propriilor înregistrări sonore, astfel încât să poată fi accesate în orice loc şi în orice moment, în mod individual, de către public;

- retransmiterea prin cablu.

Drepturile patrimoniale ale producătorilor de fonograme au o durată de 50 de ani de la data aducerii la cunoştinţă publică sau, dacă acest lucru nu se întâmplă, de la data de 1 ianuarie a anului următor celui în care a avut loc prima fixare.

Drepturile patrimoniale menţionate mai sus şi prevăzute de art. 105 alin. (1) şi (2) din Legea nr. 8/1996 se transmit prin cesiune exclusivă sau neexclusivă potrivit reglementărilor aplicabile în materia dreptului de autor.

Singura excepţie de la regula autorizării prealabile a titularului de drepturi este aceea a importului de fonograme fără scop comercial în bagajul personal al unei persoane fizice, pentru care nu e nevoie de acordul producătorului.

§3. Dreptul interpreţilor, executanţilor şi producătorilor de înregistrări sonore şi audiovizuale la remuneraţie compensatorie pentru copia privată

260. Remuneraţia compensatorie. După cum s-a arătat anterior, este exceptată de la autorizarea titularului dreptului de autor realizarea unei copii private, pentru uz personal sau pentru cercul normal al unei familii (art. 34 din Legea nr. 8/1996).

Autorii operelor înregistrate sonor sau audiovizual au dreptul, îm¬preună cu editorii, producătorii operelor respective şi artiştii interpreţi sau executanţi ale căror producţii sunt fixate pe aceste suporturi, la o remuneraţie compensatorie pentru copia privată realizată pentru uz personal sau pentru cercul normal al unei familii. Valoarea acestei

remu¬neraţii este de 0,5% pentru aparate şi 3% pentru alte suporturi din valoarea înscrisă în documentele vamale de import al unor asemenea aparate sau din valoarea fără TVA cu ocazia punerii în circulaţie a produselor.

Şi autorii şi editorii de opere fixate pe un suport grafic sau analogic au dreptul la aceeaşi remuneraţie.

Sunt exceptate de la plata remuneraţiei suporturile audio-video sau digitale comercializate angro către producătorii de înregistrări audio-video şi cele achiziţionate de producătorii de înregistrări audio-video sau de organismele de radiodifuziune şi televiziune pentru propriile emisiuni.

261* Repartizarea remuneraţiei. După cum s-a mai arătat anterior, colectarea sumelor destinate remunerării pentru copia privată s$ face de un singur organism de gestiune colectivi pentru operele reproduse pe hârtie şi tot de unul singur pentru opere ce necesită suporturi audio-video. Repartizarea sumei colectate se face în baza unui protocol negociat de beneficiarii remuneraţiei, după următoarele regulile menţionate anterior:

- cele strânse în urma vânzării de aparate ce permit înregistrarea sonoră prin procedeu analogic, 40% în părţi negociabile autorilor şi editorilor operelor, 30% artiştilor interpreţi şi executanţi, 30% producă¬torilor de înregistrări sonore;

- cele strânse în urma vânzării de aparate ce permit reproducerea audiovizuală prin procedeu analogic se distribuie în mod egal autorilor, interpreţilor sau executanţilor şi producătorilor;

- cele strânse în urma vânzării aparatelor ce permit reproducerea digitală se distribuie în mod egal între beneficiarii menţionaţi mai sus (aparate de reproducere sonoră şi aparate de reproducere audiovizuală), iar în interiorul categoriilor, conform regulilor de mai sus.

Secţiunea a 4-a. Drepturile organismelor de radiodifuziune şi televiziune

262. Drepturi patrimoniale. Organismele de radiodifuziune şi televiziune sunt acele instituţii autorizate să exploateze un serviciu de comunicaţie radio sau audiovizuală, precum canalele de televiziune şi staţiile radio, din sectorul public sau privat

Organismele în discuţie au dreptul patrimonial de a autoriza sau interzice:

- fixarea propriilor emisiuni şi servicii de programe de radiodifuziune sau televiziune;

- reproducerea prin orice mijloc şi sub orice formă a propriilor emisiuni şi servicii de programe de radiodifuziune sau televiziune fixate pe orice suport;

- distribuirea propriilor emisiuni şi servicii de programe de radiodifu¬ziune sau televiziune fixate pe orice suport;

- retransmiterea şi remiterea propriilor emisiuni şi servicii de pro¬grame de radiodifuziune sau de televiziune prin mijloace fără fir, prin fir,

- comunicarea publică a propriilor emisiuni şi servicii de programe de radiodifuziune sau televiziune într-un loc accesibil publicului, cu plata intrării;

- importul, în vederea comercializării pe piaţa internă, a propriilor emisiuni şi servicii de programe de radiodifuziune sau de televiziune fixate pe orice fel de suport, cu excepţia importului realizat de o persoană fizică în scopuri necomerciale;

- închirierea sau împrumutul propriilor emisiuni şi servicii de pro¬grame fixate pe orice tip de suport

- punerea la dispoziţia publicului a propriilor emisiuni şi servicii de programe, astfel încât să poată fi accesate în orice loc şi în orice moment, în mod individual de către public.

Drepturile patrimoniale menţionate mai sus sunt protejate timp de 50 de ani de la data de 1 ianuarie a anului următor celui în care a avut loc prima radiodifuzare a emisiunii sau programului. Dreptul de distribuire a unui program sau emisiune se epuizează la primul transfer de proprietate asupra originalului sau copiilor suportului tehnic.

Persoana autorizată să exploateze programele de radio sau televiziune într-unui din modurile de mai sus, are obligaţia de a menţiona numele organismelor de radio sau televiziune care au dat autorizarea.

263. Comunicarea prin satelit. Prin comunicare publică prin satelit se înţelege includerea semnalelor purtătoare de programe destinate captării de către public, într-un lanţ neîntrerupt de comunicare ce conduce la satelit şi revine pe pământ. Această includere în lanţul de comunicare se face sub controlul şi responsabilitatea unui organism de radiodifuziune sau televiziune.

Când semnalele purtătoare de programe sunt difuzate codificat, introducerea în lanţul de comunicare are caracterul unei comunicări publice numai dacă dispozitivul de decodificare a emisiunii este pus la dispoziţia publicului de organismul de radiodifuziune sau televiziune sub controlul căruia are loc introducerea în lanţul de comunicare, sau cu consimţământul acestui organism.

Titularii drepturilor de autor le pot cesiona prin contract încheiat individual sau printr-un organism de gestiune colectivă. în acest din urmă caz, contractul cadru îşi produce efecte extinse şi faţă de titularii de drepturi care nu sunt reprezentaţi de respectivul organism de gestiune colectivă dacă organismul care face difuzarea prin satelit face acest lucru simultan cu radiodifuzarea terestră.

264. Retransmiterea prin cablu. în sensul legii, retransmiterea prin cablu presupune o retransmitere simultană, integrală şi nealterată prin cablu, fibră optică, sau prin unde ultrascurte a unor programe de radiodifuziune sau televiziune destinate recepţionării de către public

(art. 152). f

Titularii drepturilor de autor şi ale celor conexe îşi pot exercita drepturile lor numai prin intermediul unui organism de gestiune colectivă, optându-se doar pentru unul atunci când există mai multe în acelaşi domeniu. Dacă nu este mandatat niciun organism de gestiune colectivă, organismul care gestionează drepturile din aceeaşi categorie este consi¬derat de drept a fi gestionarul şi al celor pentru care nu s-a dat mandat.

Remuneraţia cuvenită autorilor şi titularilor de drepturi conexe se stabileşte printr-o metodologie negociată şi eventual mediată între organis¬mele de gestiune colectivă mandatate şi asociaţiile distribuitorilor de programe prin cablu.

Capitolul VII. Gestiunea drepturilor patrimoniale de autor şi a celor conexe prin organisme de gestiune colectivă

Secţiunea 1. înfiinţarea organismelor de gestiune colectivă

265. Libertatea de alegere. Titularii drepturilor de autor şi ai drep-

turilor conexe au libertatea de a decide cum le exercită: în mod individual

sau prin organismele de gestiune colectivă. Acestea sunt persoane juridice

care au ca obiect principal de activitate colectarea şi repartizarea drepturilor

încredinţate spre gestiune. Dacă într-un domeniu există mai multe

organisme de gestiune colectivă, titularii se pot asocia sau doar indica pe

cel care să îi reprezinte. Organismele de gestiune colectivă pot:

- primi un mandat de gestiune colectivă a drepturilor patrimoniale şi conexe, fără a avea aplicare regulile în materie de cesiune;

- încheia contracte pentru exercitarea drepturilor patrimoniale cu titularii drepturilor de autor şi conexe, în acest caz fiind vorba de o cesiune supusă regulilor stabilite de Legea nr. 8/1996 în această materie (Capitolul VII, Secţiunea 1).

266. înfiinţare. Organismele de gestiune colectivă sunt înfiinţate

direct de titularii drepturilor de autor sau ai drepturilor conexe pentru

gestionarea unor drepturi distincte sau pe domenii de creaţie.

înfiinţarea organismelor de gestiune este supusă, potrivit art. 125 alin. (1) din Legea nr. 8/1996, avizării de către Oficiul Român pentru Drepturi de Autor, ceea ce ridică probleme dacă avem în vedere că prin Ordonanţa Guvernului nr. 26/2000 au fost abrogate orice dispoziţii care prevedeau autorizarea unui organ al administraţiei publice pentru înfiinţarea unei asociaţii sau fundaţii.

Organismele de gestiune colectivă sunt asociaţii fără scop lucrativ şi, în consecinţă, sunt înfiinţate cu respectarea prevederilor Ordonanţei Guver¬nului nr. 26/2000 cu privire la asociaţii şi fundaţii, modificată şi Secţiunea a 2-a. Funcţionarea organismelor de gestiune colectivă

267. Gestiunea colectivă. Mandatul de gestiune colectivă pe care un organism îl poate primi se exercită potrivit următoarelor reguli:

a) deciziile referitoare la modul de colectare a remuneraţiei şi cel de repartizare a acestora între titularii de drepturi sunt luate de membrii orga¬nismului de gestiune colectivă, potrivit statutului;

b) titularii drepturilor trebuie informaţi cu privire la activităţile organismului de gestiune colectivă;

c) nicio remuneraţie colectată nu poate fi utilizată în alte scopuri decât cele statutare;

d) după colectarea sumelor şi deducerea costurilor gestiunii sumele se impozitează.

Legea nr. 8/1996 enumera în art. 130 obligaţiile organismelor de gestiune colectivă, amintind aici câteva:

- să elaboreze metodologii pentru domeniile lor de activitate, cuprinzând drepturile patrimoniale cuvenite, ce trebuie negociate cu utilizatorii în vederea plăţii acestor drepturi, în cazul acelor opere al căror mod de exploatare face imposibila autorizarea individuală de către titularii de drepturi;

- să autorizeze utilizatorii, dacă sunt stabilite metodologii, la cererea acestora efectuată înainte de utilizarea repertoriului protejat, în schimbul unei remuneraţii, prin licenţă neexclusivă, în forma scrisa;

- să încheie, în numele titularilor de drepturi care le-au acordat mandat sau pe baza convenţiilor încheiate cu organisme similare din străi¬nătate, contracte generale cu organizatorii de spectacole, cu utilizatorii care desfăşoară activităţi de comunicare publica, cu organismele de radiodifuziune ori de televiziune sau cu distribuitorii de servicii de programe prin cablu, având ca obiect autorizarea de utilizare a reper¬toriului protejat;

- să protejeze interesele membrilor lor, în ceea ce priveşte gestionarea drepturilor cuvenite, ca urmare a utilizării repertoriului propriu, în afara teritoriului României, prin încheierea de contracte de reprezentare cu organismele similare din străinătate;

- să colecteze sumele datorate de utilizatori şi să le repartizeze între titularii de drepturi, potrivit prevederilor din statut; - să asigure accesul propriilor membri la informaţiile privind orice aspect al activităţii de colectare a sumelor datorate de utilizatori si de repartizare a acestora;

- să acorde asistenţa de specialitate titularilor de drepturi şi să îi repre¬zinte în cadrul procedurilor legale, in limita obiectului lor de activitate.

268. Metodologjile de stabilire a tarifelor. Tabelele cu drepturile patri-

moniale conţin sumele pe care asociaţiile patrimoniale de utilizatori se

angajează să le plătească proporţional cu spaţiul, perioada şi locul difuzării

(de exemplu: m /sumă lei, sumă lei/manifestare ş.a.), sume ce se stabilesc

prin negociere în cadrul unei comisii care conţine câte un reprezentant al

fiecărei părţi. La negocierea metodologiilor se pot solicita de la aceeaşi

categorie de utilizatori (cu excepţia distribuitorilor radiodifuzării) remu-

neraţii procentuale sau forfetare pentru cele conexe raportate la veniturile

obţinute de utilizatori din activitatea care presupune utilizarea reper-

toriului.

Protocolul încheiat se pubtiM||n Monitorul Oficial prin decizie a directorului O.R.D.A., metodologiile cuprinse în acesta fiind obligatorii inclusiv pentru cei care nu au participat la negocieri, dar aparţin dome¬niului pentru care s-a negociat.

Chiar dacă sunt mai multe organisme de gestiune într-un domeniu, doar unul singur, stabilit de organismele de gestiune din aceeaşi categorie şi numit prin decizie a directorului O.R.D.A., se va ocupa în domeniul respectiv, de colectarea sumelor rezultate ca urmare a aplicării hotărârii de Guvern care conţine tabelele.

269. Organisme de gestiune colectivă. Printre organismele de gestiune

colectivă care funcţionează în România se află: Societatea pentru Drepturi de

Autor în Cinematografie şi Audiovizual - Societatea Autorilor Români

din Audiovizual (DACIN SARA), Uniunea Compozitorilor şi Muzicologilor

din România - Asociaţie pentru Drepturi de Autor (UCMR-ADA), Centrul

Român pentru Adrninistrarea Drepturilor Artiştilor Interpreţi (CREDE) AM),

Uniunea Producătorilor de Fonograme din România (UPFR), COPYRO -

Organism de gestiune a drepturilor asupra operelor literare, „Uniunea

Producătorilor de Film şi Audiovizual din România"- Asociaţia Română

de Gestiune a Operelor din Audiovizual (UPFAR -ARGOA) şi Societatea de

Gestiune Colectivă a Drepturilor de Autor în Domeniul Artelor Vizuale

(VIS ARTA).

Organismele desemnate colectori unici ai sumelor cuvenite pentru

- COPYRO, pentru colectarea remuneraţiei compensatorii pentru copia privată în domeniul operelor scrise;

- Uniunea Producătorilor de Fonograme din România pentru colectarea remuneraţiei compensatorii pentru copia privată ta cazul operelor reproduse după înregistrări sonore sau audiovizuale;

- UCMR ADA, pentru colectarea remuneraţiilor ce se cuvin titularilor fa urma retransmisiei prin cablu1.

în concluzie, existenţa organismelor de gestiune nu împiedică titularii drepturilor de autor şi ai celor conexe să se adreseze unor intermediari care să le negociez drepturile, sau să le cesioneze chiar ei, fără a mai da mandat de gestiune colectivă.

Secţiunea a 3-a. Oficiul Român pentru Drepturi de Autor

270, Competenţe. Oficiul Român pentru Drepturile de Autor este un organ de specialitate în subordinea Guvernului cu autoritate unică pe teritoriul României în privinţa evidenţei, observării şi controlării aplicării legislaţiei în materia dreptului de autor şi a drepturilor conexe.

Potrivit art. 138 din Legea nr. 8/1996, O.R.D.A. are printre atribuţii2 şi pe cele de mai jos:

- reglementează activitatea în domeniu prin decizii ale directorului general, potrivit legii;

- elaborează proiecte de acte normative;

- administrează evidenţa repertoriului de opere şi de autori primit de la organismele de gestiune colectivă;

- organizează şi administrează înregistrarea în registrele naţionale specifice;

- avizează constituirea şi urmăreşte respectarea legislaţiei de către organismele de gestiune colectivă, exercitând funcţia de observare şi control;

- mediază negocierile privind stabilirea metodologiilor,

- eliberează contracost marcaje holografice utilizabile în domeniul dreptului de autor;

- organizează împreună cu reprezentanţii instituţiilor cu atribuţii de control acţiuni de verificare a modului de respectare a prevederilor Ordonanţei nr. 25/20061.

271. Organizare. Pe lângă O.R.D.A. funcţionează un corp de 20 de arbitri desemnaţi de actorii în domeniu: organisme de gestiune colectivă, asociaţii de creatori, organismele de radio şi televiziune, arbitrii care au rolul de a media metodologia de colectare a sumelor ce revin din gestionarea colectivă a drepturilor de autor şi a celor conexe.

Capitolul VIII Apărarea dreptului de autor şi a drepturilor conexe

Secţiunea 1. Apărarea prin mijloace de drept civil

272* Acţiunea tn răspundere civilă. Dreptul de autor este protejat prin mijloace de drept civil, penal şi contravenţional. Din punct de vedere civil, cea mai probabilă situaţie este aceea a angajării răspunderii civile delictuale. Având în vedere că în conţinutul dreptului de autor intră foarte nadte drepturi, atât morale cât şi patrimoniale, orice încălcare a acestora permite titularului să solicite instanţei de judecată:

- recunoaşterea drepturilor; -constatareaîncălcării acestora;

- repararea prejudiciului.

Natura juridică a acestei acţiuni este contradictorie: poate fi considerată un fel de acţiune reală, între acţiunea posesorie şi cea în revendicare, ce prote¬jează un drept de proprietate sau mijloc de apărare a fondului de comerţ. Cea mai apreciată calificare este aceea că ea are natura juridică a unei acţiuni în responsabilitate delictuală de tip de special, deoarece se apropie foarte mult de acţiunea de răspundere delictuală, iar prin reglementarea specială şi prin raporturile reglementate ea capătă un caracter special.

Fundamentul acţiunii rămân, atât în jurisprudenţa română, cât şi în cea franceză, articolele reglementând răspunderea civilă delictuală: 998 C.civ, român şi art. 1382 Cciv. francez. De altfel, Legea nr. 8/1996 face trimitere la aceasta, prevăzând, tn art 139, că, atunci când s-a creat o daună, cel prejudiciat este în drept să se adreseze instanţei competente cu acţiunea în răspundere civilă corespunzătoare.

în materia dreptului de autor, acţiunea tn răspundere civilă delictuală de tip special are următoarele caractere:

- este una în realizarea unui drept îmbrăcând în principal forma acţiunii de interzicere, prin care se cere instanţei să oblige pe pârât să se abţină de la anumite fapte, dar şi de recunoaştere a unui drept

- caracter reparator atunci când s-a creat un prejudiciu patrimonial ori moral.

Plecând de ta opinia unanim acceptată astăzi că acţiunea privind

protejarea dreptului de autor are un caracter complex, dar rămâne una în răspundere civilă* discuţii au apărut cu privire la necesitatea îndeplinirii

tuturor condiţiilor cerute pentru ca aceasta să fie angajată: fapta ilicită,

rejudiciul, legătura de cauzalitate şi vinovăţia.

Deoarece, prin acţiunea analizată se poate solicita, recunoaşterea drep¬

turilor lor şi constatarea încălcării acestora sau „repararea prejudiciului^ în funcţie de caracterul acţiunii, condiţiile de admisibilitate ale acesteia sunt diferite, fără a fi necesară întrunirea cumulativă a tuturor elementelor.

Caracterul special ai acţiunii prin care este protejat dreptul de autor rezultă şi din posibilitatea ca instanţa să dispună, la cerere:

- remiterea încasărilor realizate prin actul ilicit

- distrugerea echipamentelor şi a mijloacelor proprietate a făptuito¬rului, care au ca unică sau principală destinaţie săvârşirea actului ilicit;

- scoaterea din circuitul comercial prin confiscare şi distrugere a copiilor,

- răspândirea informaţiilor cu privire la hotărârea instanţei de judecată, inclusiv afişarea hotărârii, precum şi publicarea sa integrală sau parţială în mijloacele de comunicare în masă, pe cheltuiala celui care a săvârşit fapta.

273. Ordonanţa preşedinţială. Autorul prejudiciat poate utiliza şi ordonanţa preşedinţială1 atunci când urgenţa justifică acest lucru, în acest sens, s-a decis că, pentru a obţine încetarea încălcării drepturilor sale, autorul poate să solicite - până la constatarea definitivă a plagiatului-pc cale de ordonanţă preşedinţială, să se dispună oprirea comercializării operei respective şi publicarea, pe cheltuiala pârâţilor, a dispozitivului sentinţei fa ziare de largă circulaţie şi în reviste de specialitate în domeniul te care a fost realizată lucrarea2.

214 Alte acţiuni civile posibile. Pot fi întâlnite în materia dreptului de autor şi acţiuni în răspundere contractuală, având în vedere numărul mare de posibilităţi de exploatare a operelor, în special prin contractul de

cesiune. Orice încălcare a prevederilor contractuale va atltge aplicarea dispoziţiilor speciale ale Legii nr. 8/1996 şi a celor în materia convenţiilor stabilite de Codul civil (Titlul DI). De altfel, Legea nr. 8/1996 face deseori trimitere la dreptul comun, astfel că se vor aplica, de exemplu, dispoziţiile privind mandatul, locaţiunea ş.a.

S-a admis1 că titularul dreptului de autor poate utiliza şi acţiunea în îmbogăţire fără just temei şi a acţiunea în restituire a plăţii nedatorate.

Secţiunea a 2-a. Apărarea dreptului de autor prin mijloace de drept penal

275. încălcarea drepturilor morale şi patrimoniale. Potrivit art. 141 din Legea nr. 8/1996, cor^tuie«ft:acţiune însuşirea, fără drept, a calităţii de autor al unei opere sau aducerea operei la cunoştinţă puwcă sub un alt nume decât cel Jltabilit de autor.ŞAltfel spus, încălcarea dreptului de divulgare şi a celui la paternitatea operei (dreptul la nume şi cel la calitatea de autor) reprezintă infracţiune .

Legea n||8/1996 prevede în art. 1396-1399, art. 140 şi art. 143, numeroase fapte care urmăresc încălcarea drepturilor patrimoniale de autor şi sunt infracţiuA menţionând printre altele:

a) săvârşirea fără autorizarea sau consimţământul titularului a uneia din următoarele fapte:

- reproducerea operelor sau produselor purtătoare de drepturi conexe;

- distribuirea, închirierea sau impoţtil pe piaţa internă a operelor ori a produselor purtătoare de drepturi conexe altele decât mărfurile pirat;

- comunicarea publică a operelor sau produselor purtătoare de drepturi conexe;

- radiodifuzarea operelor sau produselor purtătoare de drepturi conexe;

- retransmiterea prin cablu a operei sau a produselor purtătoare de drepturi conexe;

- realizarea de opere derivate;

- fixarea, în scop comercial, a interpretărilor sau a execuţiilor artistice

ori a programelor de radiodifuziune sau de televiziune; «

- încălcarea prevederilor art. 134 ale Legii nr. 8/1996 b) fapta persoanei care:

- realizează, în scopul distribuirii, fără a se urmări direct sau indirect un avantaj material, cu orice mijloace şi în orice mod, mărfuri-pirat;

- plasează mărfuri-pirat sub un regim vamal definitiv de import sau de export, sub un regim vamal suspensiv ori în zone libere;

- introduce în orice mod mărfuri-pirat pe piaţa internă;

- pune la dispoziţia publicului, prin vânzare sau orice al mod de transmitere, de mijloace tehnice destinate ştergerii neautorizate sau neu¬tralizării dispozitivelor tehnice de protecţie inclusiv în domeniul digital;

- fără consimţământul titularului şi în cunoştinţă de cauză, înlătură îh scop comercial, de pe opere sau de pe alte produse protejate, ori modifică orice informaţie sub formă electronică privind regimul drepturilor de autor sau al drepturilor conexe (art. 143 din Legea nr. 8/1996).1

Acţiunea penală se pune în mişcare, în cazul infracţiunilor prevăzute de art. 1399, art. 140 şi art. 141 la plângerea prealabilă a părţii vătămate. Competenţa de judecată a faptelor apreciate ca infracţiuni de Legea nr. 8/1996 revine tribunalului.

Titlul ra Protecţia creaţiilor intelectuale prin înregistrare

Capitolul I

Invenţia - obiect al protecţiei prin brevet

Secţiunea 1. Noţiunea de invenţie

276. Definiţie. Invenţia este soluţia (rezolvarea) unei probleme tehnice din orice ramură a economiei, ştiinţei, culturii, sau orice alt dome¬niu al vieţii sociale, care prezintă noutate faţă de stadiul tehnicii şi poate fi aplicată în domeniul respectiv . In sensul Legii nr. 64/1991 , a realiza o invenţie înseamnă a crea produse, procedee, metode sau aplicaţii şi combinaţii de mijloace noi. Pentru a vorbi de invenţie trebuie să se ajungă la rezolvarea unei probleme practice într-un mod nou, doar enunţarea unui principiu nefiind considerată invenţie. Soluţia la care se ajunge nu este în mod automat protejată doar ca rezultat al creaţiei, fiind nevoie de îndeplinirea unor formalităţi destul de complicate.

277. Invenţia brevetabilă. Legea nr. 64/1991 nu defineşte invenţia, dar enunţă condiţiile pe care aceasta trebuie să le îndeplinească pentru brevetare. în această situaţie, invenţia brevetabilă poate fi definită ca fiind creaţia umană, rezultat al unei

activităţi inventive, nouă raportat la stadiul tehnicii şi susceptibilă de aplicare industrială [art. 7 alin. (1)]. Această modalitate de definire creează dificultăţi în motivarea deciziilor de respingere a cererii de brevet, deoarece nu există o definiţie legală doar a invenţiei3. Brevetul de invenţie nu este privit ca o recompensă ce se oferă

imediat inventatorului, el putând să aleagă o „altfel" de protecţie, precum secretul sau mijloacele ce ţin de concurenţa neloială .

278. Obiectul invenţiei. Invenţiile pot avea ca obiect produse, procedee şi metode. Produsul este un obiect determinat care se deosebeşte de altele prin trăsăturile şi elementele sale: compoziţie, structură ş.a. Realizându-se invenţii care au ca obiect produse, se pot crea: aparate, maşini, instalaţii, sisteme de comandă, substanţe chimice, biologice, amestecuri fizico-chimice, microorganisme etc.

Procedeele sunt activităţi care au ca finalitate realizarea sau modifi¬carea unui produs, în timp ce metodele au efecte de natură calitativă.

Dacă unui mijloc cunoscut de obţinere a unui produs i se dă o altă aplicaţie care conduce la un alt produs, ne aflăm în prezenţa unei invenţii (dacă sunt îndeplinite toate condiţiile). Uneori, pe lângă aplicaţia de mijloace, a fost considerată ca fiind obiect al invenţiei şi combinaţia de mijloace, care presupune reunirea unor mijloace deja cunoscute având drept rezultat un produs nou.

279- Clasificarea invenţiilor. în funcţie de complexitatea obiectului invenţiile sunt clasificate în:

- simple, cele care au ca obiect un singur produs, mijloc sau procedeu;

- complexe, cele care au o utilizare complexă.

în funcţie de relaţia cu alte invenţii, acestea sunt clasificate în:

- principale, cele care nu au nicio legătură cu alte invenţii;

- de perfecţionare, cele care se bazează o invenţie anterioară. Având în vedere dispoziţiile art. 7 alin. (1) din Legea nr. 64/1991,

invenţiile pot fi:

- brevetabile, cele care îndeplinesc condiţiile prevăzute de lege;

- nebrevetabile, care fie nu îndeplinesc o condiţie, fie sunt expres exceptate de lege.

în funcţie de nivelul de inventivitate la care se ajunge, invenţiile pot fi protejate prin:

- brevet, conform Legii nr. 64/1991;

- model de utilitate, conform Legii nr. 350/2007. în acest caz, pro¬tecţia se poate obţine chiar dacă nu s-a desfăşurat o activitate inventivă, dar s-a realizat o invenţie tehnică ce depăşeşte nivelul simplei îndemânări profesionale.

Secţiunea a 2-a. Brevetul de invenţie §1. Precizări prealabile

280. Definiţie. Definiţiile date de-a lungul timpului brevetului de

invenţie au pendulat între a-i conferi natura unui drept şi a-i acorda

caracterul de titlu de protecţie. Astfel, sintagma este folosită pentru prima

dată într-o lege italiană, în 1855, brevetul având, la acea vreme, sensul de

drept asupra invenţiei. în perioada modernă, brevetul de invenţie a

reprezentat un contract încheiat între stat şi inventator, în baza căruia

acesta se angaja să facă publică invenţia, iar statul îi rezerva inventa-

torului un drept exclusiv de exploatare1.

Organizaţia Mondială a Proprietăţii Intelectuale a definit brevetul de invenţie ca fiind un act eliberat la cerer&e către un oficiu guvernamental, act care îi conferă titularului exclusivitatea exploatării. Legea nr. 64/1991 prevede, în art. 1, că drepturile asupra unei invenţii sunt recunoscute şi apărate pe teritoriul României prin acordarea unui brevet de invenţie de către Oficiul de Stat pentru Invenţii şi Mărci, în condiţiile prevăzute de lege.

281. Natură juridică. Brevetul de invenţie este considerat un act

administrativ atributiv de drepturi pentru următoarele motive:

- este un act administrativ unilateral care atribuie titularului o situaţie juridică stabilită anterior de lege ;

- ca organ al administraţiei de stat, O.S.I.M. îşi manifestă voinţa în sensul acordării sau nu a brevetului numai după parcurgerea unei proce¬duri deschisă de solicitant în condiţiile legii4.

în concluzie, brevetul de invenţie este un act juridic administrativ Unilateral şi atributiv de drepturi, ce are rolul de titlu de protecţie

282, Funcţii şi trăsături. Funcţia juridică esenţială pe care brevetul de invenţie o are este aceea de protecţie juridică a invenţiei, fiind, după cum arătam, titlu de protecţie. Ca o consecinţă a acesteia, brevetul are şi funcţii sociale precum:

- are rolul de stimulare a creaţiei prin avantajele pe care le oferă titularilor de brevet;

- încurajează comunicarea publică a invenţiei care, în lipsa brevetului, ar putea fi ţinută secret ş.a.

Brevetul de invenţie protejează o creaţie de fond, care îndeplineşte anumite condiţii şi nu una de formă, ca în cazul dreptului de autor. Prin ele se garantează calitatea de inventator şi, pe cale de consecinţă, inclusiv drepturile ce decurg din aceasta, pe o durată determinată de timp; la expirarea acesteia invenţia intră în domeniul public.

§2. Subiectul protecţiei prin brevet de invenţie

283. Inventatorul. Potrivit art. 3 din Legea nr. 64/1991, „dreptul la

brevet de invenţie aparţine inventatorului sau succesorului său în

drepturi". Inventatorul este persoana care a creat invenţia, numită de lege

autor al invenţiei.

Pot dobândi calitatea de inventatori protejaţi prin brevet: cetăţenii români, cei străini sau apatrizii cu domiciliul în România, şi chiar cei cu domiciliul în străinătate, dacă aplicarea art. 3 nu contravine convenţiilor la care România este parte ori, în lipsa acestora, numai dacă există reciprocitate de tratament.

Coautoratul în realizarea invenţiei este posibil în următoarele condiţii:

- invenţia să fi fost creată împreună de mai mulţi persoane; dacă au realizat aceeaşi invenţie mai multe persoane, independent una de alta, dreptul la brevet aparţine aceleia care a depus prima o cerere de brevet la O.S.I.M.1; i I | 1

- fiecare dintre acestea să aibă propria sa contribuţie creatoare.

284. Unitatea la care inventatorul e salariat şi al cărui contract

presupune activitate inventivă. Potrivit art. 5 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 64/1991, brevetul revine „unităţii, pentru invenţiile realizate de salariat tn exercitarea unui contract de muncă ce prevede o misiune inventivă încredinţată în mod explicit, care corespunde cu funcţiile sale". Condiţiile pentru acordarea brevetului unităţii In acest caz sunt: ~ invenţia să fie opera unui salariat;

- acesta să fie angajat cu contract de muncă;

- în contractul de muncă să fie prevăzută expres, în sarcina salaria¬tului, misiunea inventivă ce corespunde cu funcţiile sale;

- având în vedere caracterul permisiv al normei, să nu existe to con¬tractul de muncă clauze care să creeze alt statut.

în urma realizării invenţiei, salariatul primeşte o remuneraţie supli¬mentară stabilită prin contract.

285. Unitatea care a comandat cercetarea. Conform art. 5 alin. (2)

din Legea nr. 64/1991, în lipsa unei clauze contrare, subiect al protecţiei

prin brevet de invenţie este unitatea care a comandat cercetarea. Deşi

textul lasă să se înţeleagă că numai o „unitate" poate obţine brevet, s-a

admis1 că, pentru identitate de raţiune, trebuie acceptată şi persoana fizică

drept subiect al protecţiei.

Inventatorul are dreptul la o remuneraţie suplimentară stabilită fie prin contractul dintre unitatea de cercetare şi cea care a comandat cercetarea, fie prin act adiţional la contractul de comandă, act încheiat direct între inventator şi unitatea care a comandat

286. Inventatorul salariat Articolul 5 alin. (1) lit b) enumera

cazurile în care este posibilă brevetarea invenţiilor realizate de salariat

(care nu are expres o misiune inventivă). Este deci protejat prin brevet de

invenţie salariatul care:

- a realizat invenţia în exercitarea funcţiei sale;

- a realizat invenţia în domeniul activităţii unităţii;

- a realizat invenţia prin cunoaşterea sau folosirea tehnicii existente to unitate;

- a realizat invenţia cu ajutorul material al unităţii.

în toate aceste situaţii este necesară îndeplinirea a două condiţii pentru ca autorul să fie şi subiect al protecţiei: să fie angajat cu contract de muncă şi în acesta să nu se fi prevăzut vreo clauză contrară.

287. Inventatorul cercetător. Atunci când unitatea care a comandat

cercetarea nu a depus cerere de brevet la O.S.l.M. în termen de 60 de zile

de la informarea cu privire la redactarea invenţiei, autorul-cercetâtor

dobândeşte dreptul de depune personal cererea.

288. Succesorul inventatorului ori al unităţii. Dreptul la brevet revine, conform art. 3 din Legea nr. 64/1991, „autorului sau succesorului său în drepturi". Deoarece, potrivit legislaţiei civile, prin succesor se înfelege atflt moştenitor, cât şi dobânditor de drepturi, pot avea calitatea de subiect al protecţiei moştenitorii inventatorului sau cesionarii dreptului la eliberarea brevetului de invenţie, cu condiţia ca aceştia să aibă calitatea de succesor anterior eliberării brevetului.

289. Subiecte ale protecţiei, ca urmare a existenţei „clauzei con* trare". După cum s-a arătat anterior, există câteva situaţii în care persoanele fizice sau juridice, părţi ale raporturilor juridice contractuale, pot fi subiecte al protecţiei prin brevet de invenţie, dacă în contractele încheiate există clauza contrară prevederilor legale. în astfel de condiţii pot fi titulari ai brevetelor de invenţie:

- salariatul, inventator al invenţiei de serviciu realizată în executarea unui contract de muncă, ce conţine o activitate inventivă, dar şi o clauză avantajoasă pentru salariat;

- unitatea la care salariatul a realizat invenţia [în ipoteza art. 5 alin. (1) lit b)], în exercitarea funcţiei sale, în domeniul activităţii unităţii, prin cunoaşterea sau folosirea tehnicii sau a datelor din unitate, cu sprijinul material al unităţii, dar potrivit clauzei din contractul de muncă, unitatea este cea îndreptăţită la brevet;

- inventatorul sau unităţii căreia i s-a dat comanda de cercetare, dacă fa contract s-a {nevăzut astfel.

Secţiunea a 3-a. Brevetarea invenţiilor

§1. Condiţiile de brevetare a invenţiilor

Condiţiile pentru ca o invenţie să fie brevetabilă sunt: activitate inventivă, noutate, aplicabilitate industrială, să nu fie exclusă prin lege de la brevetare şi să nu fie contrare ordinii publice şi bunelor moravuri.

290. Activitate inventivă. Articolul 12 din Legea nr. 64/1991 consi-

deră că o activitate este inventivă dacă pentru o persoană de specialitate în acel domeniu soluţia problemei nu rezultă în mod evident din datele pe care ştiinţa şi tehnica le posedă.1

Având în vedere un raţionament logic, s-a emis opinia2 că activitatea inventivă presupune parcurgerea a trei zone: aceea cunoscută deja şi avută în vedere pentru informare, o zonă de mijloc în care omul normal inovează şi una de vârf, a noului, unde are loc practic, activitatea inventivă.

Regulamentul de aplicare a Legii nr. 64/1991 menţionează că activi¬tatea este inventivă, dacă îndeplineşte una din condiţiile următoare:

- nu rezultă ca evidentă în stadiul tehnicii din domeniul de aplicare a invenţiei sau dintr-un domeniu aplicat;

- necesitatea rezolvării problemei exista de mult timp, iar rezolvările cunoscute nu sunt la nivelul rezolvării din invenţie;

- invenţia este folosită, cu sau fără modificări, într-un alt domeniu, pentru soluţionarea unei alte probleme şi efectul tehnic obţinut este fie acelaşi, fie neaşteptat sau superior efectelor obţinute de alte invenţii din domeniul în care se transpune invenţia, cu condiţia ca cele două domenii să nu fie apropiate;

- constă în combinarea elementelor cunoscute din stadiul tehnicii, conducând la obţinerea unui efect global;

- invenţia are ca obiect un procedeu analog care realizează un efect tehnic nou sau prin acest procedeu se obţine o substanţă cu calităţi superioare.

O activitate nu este inventivă, de exemplu, dacă: este doar o simplă enunţare a unei probleme tehnice, fără a o rezolva; rezolvă o problemă privind economisirea de

materiale; problema se referă doar la o modificare de ordin estetic; rezolvarea problemei se face prin mijloace echivalente existente în stadiul tehnicii etc.

Cu toate acestea, condiţia ca soluţia problemei să fie rodul unei activităţi inventive este încă dezbătută, fiind istoric dovedit că unele invenţii au fost rezultatul întâmplării, fără a se urmări expres rezolvarea unei probleme.

291. Noutatea. Potrivit art. 10 alin. (1) din Legea nr. 64/1991,

invenţia este nouă dacă „nu rezultă în mod evident din cunoştinţele cuprinse în stadiul tehnicii'*, definiţie identică cu aceea din art. 54 alin. (1) al Convenţiei Brevetului European. Stadiul tehnicii include „toate cunoştinţele care au devenit accesibile publicului până la data înregistrării cererii de brevet de invenţie sau a priorităţii recunoscute".1 Criteriul de apreciere a noutăţii este deci unul legal, raportarea la stadiul tehnicii, fără a se mai face distincţie între nivelul cunoştinţelor pe plan naţional şi pe plan mondial. Totuşi, din formulare se poate deduce că „publicul*9 este privit global, la nivel mondial, astfel că raportarea se face la stadiul tehnicii mondiale. Este accesibilă informaţia care, divulgată astfel încât să fi utilizabilă practic, poate fi cunoscută de orice persoană, nu însă şi efectiv cunoscută.

Noutatea este dificil de probat într-o societate imobilă care acceptă greu să fie tulburată organizarea sa de inovaţii şi soluţii tehnice. Avantajele economice primează însă, deoarece conceptul de noutate face legătura între o creaţie a spiritului şi dezvoltarea producţiei industriale .

292. Anterioritatea. Anterioritatea este situaţia creată prin existenţa unor informaţii accesibile publicului care pot conduce la reproducerea invenţiei aşa cum este cazul atunci când invenţia a fost deja brevetată în ţară sau străinătate, sau doar publicată în cărţi, reviste, comunicări etc. Efectul anteriorităţii este inexistenţa noutăţii şi deci nebrevetabilitatea invenţiei.

Condiţiile pe care trebuie să le îndeplinească anterioritatea pentru a afecta noutatea sunt:

- să fie certă din punct de vedere al existenţei şi datei;

- să fie accesibilă publicului;

- să permită realizarea invenţiei.

Momentul la care se apreciază noutatea este unul dezbătut: acela la care s-a înregistrat cererea sau acela la care s-a născut dreptul de prio¬ritate5. Ne raliem opiniei din urmă, deoarece existenţa unei anteriorităţi nu poate fi discutată decât faţă de prioritate, pe care o şi înlătură. Or, momentul naşterii dreptului de prioritate este în

principiu acela al depunerii tuturor documentelor care însoţesc cererea (descriere, desene

ş,a.), fără de care nici nu poate fi apreciată noutatea.

Analiza noutăţii presupune studierea invenţiei propuse spre brevetare şi stadiul tehnicii la data naşterii dreptului de prioritate de către Comisia de examinare a O.S.I.M. şi de către examinatorul de stat de specialitate.

293. Aplicabilitatea industriali. Potrivit art 13 din Legea nr. 64/1991, o invenţie este susceptibilă de aplicare industrială „dacă obiectul său poate fi fabricat sau utilizat într-un domeniu industrial, inclu¬siv în agricultură". Aşadar, o invenţie are aplicabilitate industrială dacă, atât obiectul, cât şi rezultatul sunt susceptibile de a fi utilizate industrial. Prin industrie şi alte activităţi s-a admis că se înţelege „tot ceea ce presupune şi este datorat muncii omului, activităţii sale asupra naturii".

Regulamentul de aplicare a Legii nr. 64/1991 prevede că o invenţie este susceptibilă de aplicare industrială dacă din descrierea invenţiei rezultă cumulativ următoarele:

- obiectul invenţiei poate fi folosit cel puţin într-un domeniu;

- problema tehnică şi rezolvarea ei;

- dezvăluirea invenţiei în exemplarele de realizare, astfel încât o persoană de specialitate în domeniu să poată realiza invenţia fără a desfăşura o activitate inventivă;

- invenţia poate fi reprodusă cu aceleaşi caracteristici şi efecte ori de cât ori este necesar.

294. Să nu fie contră ordinii publice sau bunelor moravuri. Conform art 9 din Legea nr. 64/1991, nu sunt brevetabile „invenţiile a căror exploatare comercială este contrară ordinii publice sau bunelor moravuri".

Prin ordine publică se înţelege în dreptul român: ordinea politică, eco¬nomică şi socială aşa cum sunt reglementate prin Constituţie. Pe scurt, ordinea publică este ordinea în star. Sunt deci de ordine publică Constituţia şi toate legile care privesc organizarea puterilor în stat, a administraţiei, precum şi cele în materie penală, fiscală etc.

Această limitare adusă posibilităţii de brevetare a unei invenţii poate fi modificată odată cu schimbarea opiniilor politice ale legiuitorului.

Legiuitorul român foloseşte în art. 5 C.civ. şi în art. 12 din Legea nr. 64/1991 sintagma: „bunele moravuri". în ea au fost incluse atât

regulile privind moravurile propriu-zise cât şi cele privind morala publică. Dacă prin bune moravuri1 înţelegem totalitatea obiceiurilor dobândite prin tradiţie de persoane şi colectivităţi, prin morală publică se înţelege totalitatea preceptelor morale pe care o colectivitate le acceptă ca reguli de convieţuire şi comportament.

Legea fundamentală vorbeşte atât de bune moravuri, în art. 30 alin. (7), cât şi de morală publică, în art. 49 alin. (1). De altfel, denumirea generică impusă în timp, anterior prezentei constituţii, a fost de „reguli de convieţuire socială"2.

In aceste condiţii, este dificil pentru cel care analizează condiţiile de brevetabilitate să decidă dacă o invenţie este contrară bunelor moravuri, criteriile avute la îndemână fiind de multe ori subiective şi fără generalitate.

295. Invenţia să nu fie exceptată de la protecţie prin lege. Potrivit art 9 din Legea nr. 64/1991, nu se acordă brevete de invenţie: pentru soiurile de plante şi rasele de animale, procedeele esenţial biologice pentru obţinerea plantelor sau animalelor (fac excepţie procedeele microbio¬logice şi produsele obţinute prin aceste procedee); pentru invenţiile având ca obiect corpul uman în orice stadiu de dezvoltare, precum şi simpla descoperirea a unui dintre elementele sale, inclusiv secvenţa sau a secvenţa parţială a unei gene; pentru metodele de tratament al corpului uman sau animal prin chirurgie sau terapie; pentru modelele de diagnosti¬care practicate asupra corpului uman sau animal.

Conform art. 8 din Legea nr. 64/1991, nu sunt considerate invenţii brevetabile: descoperirile, teoriile ştiinţifice, metodele matematice, creaţiile estetice, planurile, principiile şi metodele în exercitarea de activi¬tăţi mentale, în materie de jocuri, programe pentru calculator sau în

domeniul activităţilor economice şi prezentările de informaţii.

Ca şi în cazul altor creaţii intelectuale, motivele excluderii pleacă de la

binele şi progresul social şi merg până la existenţa protecţiei prin drept de autor (în cazul programelor pentru calculator). în acest din urmă caz, Regulamentul privind aplicarea Legii nr. 64/1991 stabileşte că o invenţie

nu poate fi exclusă de la brevetare doar pentru că în ea este încorporat şi un program pentru calculator.

296. Condiţii speciale pentru invenţia de perfecţionare şi invenţia secretă. Urmând să completeze şi să perfecţioneze o invenţie anterioară brevetată, pentru a fi la rândul ei brevetată, invenţia de perfecţionare trebuie să îndeplinească condiţiile generale la care se adaugă una suplimentară: invenţia preexistentă să fie încă protejată prin brevet. Au existat discuţii şi faţă de îndeplinirea condiţiei activităţii inventive, deoa-rece

în Regulamentul de aplicare a Legii nr. 64/1991 nu mai este amintită, dar s-a ajuns la concluzia că omisiMea a fost neintenţionată.

Conform art. 40 alin. (2) din Legea nr. 64/1991, este secret de stat conţinutul cererilor de brevet de invenţie create pe teritoriul României, cărora li se atribuie acest caracter de către instituţiile în drept2 pentru apărarea naţională şi pentru păstrarea siguranţei naţionale. Faţă de condi¬ţiile generale, o condiţie specială survine în cazul cererilor de brevetare a invenţiilor provenind din Ministerul Apărării Naţionale, Ministerul de Interne, Serviciul Român de Informaţii, respectiv ca instituţiile menţio¬nate să analizeze şi să stabilească existenţa caracterului secret înainte de declanşarea procedurii.

§2. Procedura de brevetare a invenţiilor

297. Constituirea depozitului naţional reglementar. Depunerea cererii de brevet de invenţie însoţită de descrierea acesteia, revendicările şi, eventual, desene explicative echivalează cu constituirea depozitului naţional reglementar ca act de apropiere publică a invenţiei. Din punct de vedere practic, depunerea cererii şi a actelor ce o însoţesc declanşează

procedura de acordare a brevetului. Cererea poate fi formulată de oricare din subiectele anterior menţionare: inventator, unitate sau succesori ai acestora, după caz.

Prezentarea invenţiei presupune identificarea obiectului invenţiei, levarea elementului de noutate, a avantajelor şi a aplicaţiilor. în măsura

in care este necesar pentru înţelegere, se pot depune şi desene explicative ale invenţiei.

Revendicările sunt acele solicitări prin care este arătată întinderea protecţiei dorită de solicitant, indicându-se expres ce parte a descrierii va fi brevetată. Dacă obiectul invenţiei este complex şi o singură invenţie nu îl poate acoperi, se pot formula mai multe revendicări, toate însă fiind subordonate regulii unităţii invenţiei, potrivit căreia invenţia soluţionează o singură problemă.

Data constituirii depozitului naţional reglementar este data la care au fost înregistrate o indicaţie explicită sau implicită că se solicită acordarea unui brevet de invenţie, indicaţii care să permită stabilirea identităţii solicitantului sau care să permită contactarea acestuia de către O.S.I.M. şi o parte care, la prima vedere să pară a fi o

descriere a invenţiei sau data care rezultă din convenţiile sau tratatele la care România este parte.

Din punct de vedere juridic, constituirea depozitului naţional regle¬mentar produce următoarele efecte:

- titularul depozitului are drept de prioritate de prim depozit faţă de alte solicitări ulterioare1;

- data constituirii lui este data la care se naşte dreptul exclusiv şi de la care se calculează durat brevetului;

- data constituirii este, după cum s-a mai arătat, aceea la care se analizează noutatea şi posibilele anteriorităţi;

- de la data constituirii depozitului solicitantul are, provizoriu, aceleaşi drepturi pe care le are şi un titular de brevet.

298. Priorităţi recunoscute. Dreptul de prioritate este dreptul conferit solicitantului de brevet de a i se recunoaşte ca dată a depunerii cererii, data celei depuse anterior la un organism internaţional sau într-o altă ţară la un organism naţional sau zonal. în principiu, prioritatea de înregistrare ar trebui să coincidă cu prioritatea ştiinţifică, dar acest lucru nu se întâmplă întotdeauna.

Raportat la motivul pentru care se invocă prioritatea, întâlnim prio¬ritate convenţională şi prioritate internă. Dreptul de prioritate convenţională este reglementat de art. 20 din Legea nr. 64/1991 şi art. 4 al Convenţiei de la Paris pentru protecţia proprietăţii industriale.

Prin prioritate convenţională se înţelege privilegiul recunoscut unei persoane, care a constituit deja depozitul naţional într-o ţară semnatară a

Convenţiei de la Paris sau într-o ţară membră a Organizaţiei Mondiale a Comerţului, de a dobândi un drept de prioritate, ce are data primului depozit, pentru orice altă cerere de brevetare a aceleiaşi invenţii, depusă ulterior într-o ţară parte a Convenţiei. Pe scurt, efectul este că orice cerere de brevetare a unei invenţii, va avea data constituirii primului depozit reglementar într-o ţară parte a Convenţiei de la Paris sau într-o stat membru a Organizaţiei Mondiale a Comerţului.

Condiţiile în care poate fi invocată prioritatea convenţională privesc:

a) primul depozit:

- trebuie constituit într-o ţară parte a Convenţiei de la Paris, potrivit legislaţiei naţionale a acesteia, fără ca aceasta să fie obligatoriu ţara de origine a solicitantului;

- nu trebuie neapărat să ducă la acordarea brevetului.

b) depozitul ulterior:

- trebuie constituit tot într-o ţară parte a Convenţiei de la Paris sau într-un stat membru a Organizaţiei Mondiale a Comerţului;

- trebuie să aibă acelaşi obiect cu primul.

c) solicitantul - trebuie să fie cetăţean al unei ţări parte a Convenţiei

de la Paris, domiciliat sau să aibă afaceri industriale reale şi serioase

într-o astfel de ţară şi succesorii oricărei categorii din cele menţionate.

Durata pentru care subzistă prioritatea convenţională este, potrivit art. 20 din Legea nr. 64/1991, de 12 luni de la data primului depozit Dacă în momentul formulării cererii solicitantul nu invocă prioritatea, el o poate face în cel mult 2 luni de la acel moment.

Dreptul de prioritate născut odată cu primul depozit reglementar nu poate fi înlocuit cu un altul care ar apare în urma înregistrării unei alte cereri în altă ţară, prelungind astfel termenul de 12 luni. Altfel spus, orice înregistrare ulterioară a unei cereri nu creează un drept de prioritate convenţională.

Prioritatea internă este acea situaţie privilegiată recunoscută unei persoane care a mai formulat o cerere de brevetare într-un termen de cel mul 12 luni anterioare şi căreia i se recunoaşte un drept de prioritate). în felul acesta, cerea formulată anterior se consideră retrasă.

299. Publicarea cererii. înainte de publicarea cererii are loc o examinare preliminară a cererii de brevet care stabileşte: dacă solicitantul poate formula cerere, în cazul în care este altcineva decât inventatorul;

dacă prioritatea convenţională este corect invocată; dacă s-au plătit taxele; dacă sunt îndeplinite condiţiile de formă stabilite de O.S.I.M. ş.a.

După această examinare prealabilă va fi publicată cererea pentru care s-a constituit depozit reglementar, s-au plătit taxele de publicare, nu are ca obiect brevetarea unei invenţii secrete, nu s-a cerut examinarea în procedură de urgenţă, amânarea publicării şi nici retragerea.

Publicarea cererii de brevet se menţionează în Buletinul Oficial de Proprietate Intelectuală şi constă în depunerea la sala de lectură a O.S.I.M. sau în tipărirea descrierilor, revendicărilor şi desenelor invenţiei

300. Examinarea pe fond a cererii de brevetare a invenţiei. Exami-

narea cererii de brevetare a invenţiei se cere la data constituirii depo-

zitului sau, după caz, la deschiderea fazei naţionale ori în termen de 30 de

luni de la una dintre aceste date. Dacă nu se formulează cerere de

examinare în această perioadă, se consideră abandonată solicitarea şi, ca

urmare, este respinsă cererea de brevet.

Examinarea cererii constă în: verificarea condiţiilor privitoare la cerere, a celor referitoare la descrierea invenţiei a desenelor şi reven¬dicărilor, verificarea obiectului cererii, a priorităţilor şi a condiţiilor de brevetare a invenţiei (art. 26). O.S.I.M. are dreptul să solicite pe parcursul examinării acte în completare şi lămuriri privind depozitul reglementar constituit.

301. Soluţionarea cererii de brevetare a invenţiei şi căile de atac.

Conform art 28 din Legea nr. 64/1991, cererea de brevet de invenţie se

examinează de specialişti, care, la sfârşitul analizei, redactează un raport

de examinare. Pe baza acestuia1 Comisia de examinare de specialitate,

poate da una din următoarele hotărâri:

— acordă brevetul de invenţie, dacă sunt îndeplinite condiţiile de formă şi fond;

- respinge cererea când nu sunt îndeplinite condiţiile, invenţia este exclusă de lege2 sau nu s-a formulat cerere de examinare în 30 de luni de la data constituirii depozitului;

- constată retragerea cererii de brevet de invenţie, dacă aceasta a fost formulată în scris de cel care are această calitate (solicitant sau mandatar autorizat).

Hotărârile Comisie de examinare se motivează şi se comunică solici¬tantului, se înscriu în Registrul naţional al cererilor de brevet de invenţie depuse şi se publică în Buletinul Oficial de Proprietate Industrială.

Conform art. 29 din Legea nr. 64/1991, în caz de neîndeplinire a condiţiilor prevăzute de lege şi până la comunicarea hotărârilor, O.S.I.M. poate proceda la revocarea din oficiu a hotărârilor sale. Având în vedere că hotărârea nu ajunge să fie comunicată, din punctul de vedere al solicitantului, revocarea din oficiu echivalează cu respingerea cererii.

302. Contestaţia administrativă împotriva hotărârilor O.S.I.M.

Conform art. 53 şi art. 54 din|Legea nr. 64/1991, hotărârile privind

cererile de brevet pronunţate de O.S.I.M. pot fi atacate de către persoa-

nele interesate cmconîestaţie sau cerere de revocare.

în termen de 3 luni de la comunicare, orice hotărâre poate fi con¬testată. Având în vedere formularea textului de lege, se poate stabili ce hotărâri pot fi atacate şi de către cine. Sunt supuse contestaţiei hotărârile comunicate, deci cele de soluţionare a cereri de brevet; s-a exprimat însă şi opinia1 că pot fi contestate şi alte hotărâri, precum: cele de recunoaştere sau nu a priorităţilor, cele de decădere ş.a.

303. Cererea de revocare a hotărârilor O.S.I.M. Poate solicita

revocarea hotărârii O.S.I.M. „orice persoană", în termen de 6 luni de la

publicarea menţiunii de acorcwe. Condiţiile de exercitare a acţiunii în

revocare sunt: să se ia cunoştinţă de brevetare şi persoana care o exercită

să justifice un interes.

Motivele pentru care poate fi promovată o acţiune în revocarea admi¬nistrativă sunt în principiu cele de brevetare a invenţiei: nerespectarea condiţiilor de fond, invenţia este contrară bunelor moravuri şi ordinii publice, are un obiect nebrevetabil (descoperiri, metode matematice etc).

Neîndeplinirea uneia sau mai multor condiţii de formă privind o cerere nu poate constitui motiv de revocare a hotărârii de acordare a brevetului sau de anulare a brevetului de invenţie, în tot sau în parte, decât în cazul în care aceasta este rezultatul unei intenţii frauduloase.

Atât to cazul contestaţiei administrative, cât şi to cazul acţiunii to revo¬care, competenţa soluţionării revine unei Comisii de reexaminare din departamentul de apeluri din cadrul O.S.I.M.

Hotărârile de respingere pronunţate to cazul contestaţiei administrative şi al acţiunii to revocare, de comisia de reexaminare, pot fi atacate cu apel la Tribunalul Bucureşti to termen de 30 de zile de la comunicare (art. 57).

304. Durata de valabilitate a brevetului de invenţie. Durata de

valabilitate a unei invenţii diferă după felul invenţiei şi este următoarea:

- pentru invenţia principală, 20 de ani de la data de depozit;

- pentru invenţia de perfecţionare brevetată înainte de intrarea în vigoare a Legii nr. 64/1991, durata este de 20 de ani, termenul curgând de la data depozitului;

- pentru brevetele de soi, durata de protecţie prin brevet este de 25 de ani, cu excepţia soiurilor noi de pomi fructiferi, viţă-de-vie şi cartofi (art. 30 din Legea nr. 255/1998, republicată1) care sunt protejaţi prin brevet 30 de ani; to ambele cazuri termenul curge de Ia data eliberării brevetului de soi.

Protecţia invenţiei prin brevet încetează înainte de expirare a duratei de valabilitate prin:

- decădere, to cazul neplăţii taxei de menţinere to vigoare a brevetului;

- renunţarea titularului de brevet to tot sau to parte prin cerere înregistrată la O.S.I.M.;

- anularea brevetului de invenţie pentru netodeplinirea condiţiilor de brevetare: noutate, activitate inventivă, aplicabilitate industrială, neexcep-tare de la brevetare şi absenţa caracterului contrar bunelor moravuri sau ordinii publice.

Efectul principal al decăderii şi renunţării este trecerea invenţiei to domeniul public.

305. Inovaţia şi invenţia. Atunci când condiţia noutăţii nu este

îndeplinită, invenţia nu este brevetată. Totuşi, dacă realizarea tehnică

respectivă aduce soluţii modeme şi avantaje economice unităţii în care ea

a fost realizată, ea va fi protejată ca inovaţie.

Inovaţia este acea rezolvare a unei probleme tehnice, cu caracter de noutate la nivelul unităţii to care se realizează şi este utilă pentru aceasta din urmă. Autor al inovaţiei este cel care a creat-o, această calitate fiind atestată de unitatea care o aplică, raporturile dintre unitate şi inovator Secţiunea a 4-a. Modelul de utilitate - mijloc de protecţie

a invenţiilor tehnice

306. Noţiune. Pe lângă brevet, mai există un titlu de protecţie a

invenţiei, introdus prin Legea nr. 350/20071, care protejează invenţia

tehnică nouă, care depăşeşte nivelul simplei îndemânări profesionale şi

este susceptibilă de aplicare industrială. Prima mare diferenţă faţă de brevet, este că modelul de utilitate protejează şi invenţiile care nu s-au bazat pe o activitate inventivă. In principiu, acest titlu de protecţie se eliberează atunci când se constată o activitate inventivă scăzută, ce nu permite eliberarea brevetului, titlul ce apare în acest moment este unul su¬perior, dacă încercăm o ierarhizare. în realitate, s-a realizat o ierarhizare a invenţiilor în funcţie de efortul inventiv depus.

307. Comparaţie. Procedura de eliberare a modelului de utilitate este

asemănătoare cu aceea de eliberare a brevetului, fiind totuşi un pic mai

simplificată. Deosebirea esenţială apare atunci când vorbim de condiţiile

în care se eliberează, şi ce soluţii pot fi protejate prin model de utilitate.

Dacă în cazul invenţiei vorbim de noutate, în cazul modelului de utilitate

legea utilizează sintagma „nouă" şi care depăşeşte nivelul simplei

îndemânări profesionale.

Prin model de utilitate, nu pot fi protejate, deoarece nu sunt consi¬derate invenţii tehnice descoperirile, teoriile ştiinţifice şi metodele mate¬matice, creaţiile estetice, planurile, principiile şi metodele în exercitarea de activităţi mintale, de jocuri sau în domeniul activităţilor economice, precum şi programele de calculator, prezentările de informaţii (art. 1 din Legea nr. 350/2007). §

Pentru a evita o dublă protecţie, nu pot fi protejate prin înregistrare ca model de utilitate: soiurile de plante şi rasele de animale, invenţiile având ca obiect un material biologic, invenţiile având ca obiect un produs constând într-o substanţă chimică sau farmaceutică, invenţiile având ca obiect un procedeu sau o metodă. Potrivit art. 7 din Legea nr. 64/1991, un brevet poate fi acordat pentru orice invenţie având ca obiect un produs sau un procedeu. Comparând cele două texte de lege, observăm că singurul punct de intersecţie îl reprezintă invenţia, care are ca obiect un produs, rezultând că modelul de utilitate poate fi eliberat doar pentru produse.

Dreptul conferit de modelul de utilitate este unul exclusiv de exploa¬tare a invenţiei pe întreaga durată, oferind posibilitatea interzicerii efectu¬ării, fără consimţământul său, a următoarelor acte: fabricarea, folosirea, oferirea spre vânzare, vânzarea sau importul în vederea folosirii, oferirii spre vânzare ori vânzării invenţiei protejate prin model de utilitate.

Durata modelului de utilitate este de 6 luni de la data depozitului şi încetează prin expirarea duratei, neplata taxelor de reînnoire a protecţiei, şi renunţarea titularului la modelul de utilitate înregistrat.

Regulile generale conţinute de Legea privind brevetele de invenţie se aplică şi modelelor de utilitate, dacă avem în vedere doar dispoziţiile art. 28 ale Legii nr. 350/2007, care arată că se aplică prin analogie dispoziţiile celei dintâi în cazul: definiţiilor, dreptului la brevet, înregistrării şi examinării cererii de brevet, priorităţilor, retragerii cererii, drepturilor conferite de brevet şi obligaţiile corelative, precum şi drepturilor de folosire anterioară, transmiterii şi apărării drepturilor.

Secţiunea a 5-a. Drepturi şi obligaţii născute în legătură cu invenţia

§1. Natura juridică a dreptului de inventator

308. Opinii. în încercarea de a justifica protecţia conferită invenţiilor, s-a invocat, de numeroase ori, dreptul natural al inventatorului asupra produsului sau creaţiei intelectuale, iar alţii au argumentat că brevetul are rolul unui premiu. Cea mai întâlnită justificare rămâne însă beneficiul

public pe care îl aduce acordarea monopolului exploatării titularului de brevet.1

De-a lungul timpului s-au formulat numeroase teorii cu privire la

natura juridică a dreptului subiectiv de inventator: drept de proprietate, drept sui generis, drept la clientelă, drept al personalităţii inventatorului, teorii care au fost prezentate deja.

Ca şi în cazul dreptului de autor, s-a susţinut că dreptul subiectiv de inventator este un drept personal nepatrimonial care are consecinţe

patrimoniale . O altă concepţie susţine că dreptul subiectiv de inventator este un drept real, purtând asupra unui bun incorporai destinat utilizării în industrie, deoarece, în esenţă, stabilirea naturii juridice a acestuia echivalează cu stabilirea naturii juridice a dreptului de exploatare (care este unul real).

309. Concluzie. Fără a critica o opinie sau alta, în viziunea noastră,

dreptul subiectiv de inventator se prezintă ca un drept personal

nepatrimonial cu consecinţe patrimoniale, deoarece calificarea naturii

juridice a acestuia ţine de momentul naşterii dreptului şi nu de valorifica-

rea sa . Or, în momentul naşterii dreptului, el este doar unul nepatri-

monial şi doar exercitarea sa produce consecinţe patrimoniale.

§2. Drepturile morale ale inventatorului

310. Enumerare. Fără a fi enumerate expres de lege, din interpretarea

textului pot fi deduse următoarele drepturi morale ce revin inventatorilor:

- dreptul de a divulga public realizarea sa;

- dreptul la recunoaşterea calităţii de autor al invenţiei;

- dreptul la nume;

- dreptul la eliberarea unui titlu de protecţie sau menţionarea numelui în brevet;

- dreptul la eliberarea unui duplicat al brevetului de invenţie.

311. Dreptul de divulgare. Dreptul de divulgare este dreptul pe care îl are cel care a realizat invenţia, chiar şi nebrevetată, de a o aduce la cunoştinţă publică. Invenţia care face obiectul cererii de brevet nu poate fi divulgată fără acordul inventatorului sau succesorului său în drepturi, până la publicarea descrierii acesteia de către O.S.I.M.

312. Dreptul Ia recunoaşterea calităţii de autor. Dreptul la recunoaşterea calităţii de autor este confirmat de art. 35 din Legea nr. 64/1991, care consacră principiul adevăratului autor, în sensul că dreptul la brevet de invenţie aparţine inventatorului sau succesorului său în drepturi. El constă în dreptul autorului soluţiei inventive de a-i fi recunoscută activitatea care a avut ca finalitate invenţia.

Dreptul la recunoaşterea calităţii de autor al invenţiei se naşte odată cu materializarea activităţii inventive şi este confirmat prin brevetul de invenţie, moment în care el este inclus în dreptul la recunoaşterea calităţii de inventator.

313. Dreptul la nume. Ca şi în cazul dreptului de autor, dreptul la nume este o consecinţă a dreptului la recunoaşterea calităţii de autor. Conform art. 35 din Legea nr. 64/1991, inventatorul are dreptul să i se menţioneze numele, prenumele şi calitatea în brevetul eliberat, în carnetul de muncă, precum şi în orice acte sau publicaţii privind invenţia sa, dar are şi dreptul de a nu-i fi menţionat numele nici în publicarea cererii de brevet, nici în brevet.

314. Dreptul la eliberarea unui titlu de protecţie. Dreptul la eliberarea unui titlu de protecţie este acea posibilitate juridică recunoscută celui care a realizat o invenţie brevetabilă de a pretinde eliberarea, în condiţiile legii, a unui titlu de protecţie. Potrivit art. 35 alin. (2) din Legea nr. 64/1991, dacă titularul este altul decât inventatorul, acestuia din urmă i se eliberează un duplicat al brevetului de invenţie.

§3. Drepturile patrimoniale ale titularului de brevet

Titularul de brevet, inventatorul sau unitatea, are următoarele drepturi: dreptul de prioritate, dreptul exclusiv de exploatare a invenţiei1 şi dreptul provizoriu de exploatare exclusivă a invenţiei.

315. Dreptul de prioritate. Potrivit art. 17 din Legea nr. 64/1991, consti-

tuirea depozitului naţional reglementar al invenţiei asigură un drept de

prioritate faţă de orice depozit privind aceeaşi invenţie cu o dată

ulterioară de depozit sau cu o dată ulterioară de prioritate recunoscută.

3.1. Dreptul exclusiv de exploatare a invenţiei

316. Noţiune. Dreptul recunoscut titularului de brevet de a exploata

invenţia în mod exclusiv conferă acestuia atât posibilitatea de a folosi invenţia şi avea foloase patrimoniale din aceasta, cât şi pe aceea de a interzice tuturor celorlalte persoane efectuarea unor acte care încalcă prerogativele ce-i revin.

Exploatarea invenţiei poate consta în:

- fabricarea produsului, folosirea procedeelor sau metodelor care fac obiectul invenţiei;

- comercializarea produselor fabricate;

- încheierea unor contracte de licenţă prin care se permite folosirea invenţiei.

Dreptul exclusiv de exploatare â invenţiei ia naştere odată cu elibe¬rarea brevetului de invenţie a cărui durată de valabilitatea se calculează de la data constituirii depozitului naţiinal reglementar.

317. Conţinutul dreptului exclusiv de a exploata invenţia. Potrivit

art. 32, art. 58 şi art. 59 din Legea nr. 64/1991, brevetul de invenţie per-

mite titularului său să interzică terţilor efectuarea, fără autorizarea sa, a

următoarelor acte:

a) pentru produse: fabricarea, folosirea, oferirea spre vânzare, vân¬zarea, sau importul în vederea vânzării, oferirii spre vânzare sau folosirii;

b) pentru procedee: utilizarea procedeului;

c) vânzarea, oferirea spre vânzarea sau folosirea produsului obţinut printr-un procedeu brevetat

318. Fabricarea produsului. Fabricarea produsului presupune

realizarea unui bun „identic ori similar" cu acela care face obiectul

invenţiei brevetate. Printre criteriile de apreciere a existenţei identităţii

sau similitudinii se află:

- asemănările şi nu deosebirile, astfel încât este nesemnificativa existenţa unei deosebiri;

- executarea unei variante a produsului prin schimbarea formei,

materialului, dimensiunii etc;

- produsul realizat încearcă să se diferenţieze prin elemente

echivalente, dar care au aceleaşi funcţii şi efecte;

- servilismul, care presupune realizarea unui produs identic până la cel mai mic detaliu.

Titularul a două brevete nu le poate invoca în acelaşi timp, susţinând că produsul „contrafăcut" are elemente din ambele invenţii, cu excepţia invenţiei de perfecţionare.

319. Contrafacerea. Existenţa contrafacerii, în general, se determină

prin compararea obiectului protejat prin brevet cu cel presupus

contrafăcut. Având în vedere că situaţiile în care invenţia presupune o

reproducere fidelă, identică, sunt rare, s-au căutat mijloace de delimitare a contrafacerii. Potrivit „teoriei variantelor de execuţie"1 există contra¬facere atunci când este utilizat un mijloc, în principiu diferit de cel protejat, dar care, îndeplinind aceleaşi funcţii, ajunge şi la un rezultat asemănător sau identic.

Potrivit teoriei „mijloacelor esenţiale"2, există contrafacere în materia invenţiei atunci când diferenţele între obiectul invenţiei brevetate şi cel suspectat există diferenţe secundare.

Ca urmare a încălcării dreptului de exploatarea exclusivă a invenţiei, titularul de brevet are dreptul la despăgubiri, drept consacrat de art. 59 afin. (3) din Legea nr. 64/1991.

320. Dreptul asupra invenţiei de perfecţionare. Invenţia de perfec-

ţionare este aceea care contribuie la eficientizarea unei invenţii deja

existente. în ciuda argumentelor pro şi contra brevetării unor astfel de

invenţii3, legea română nu interzice posibilitatea ca titularul brevetului

unei invenţii de perfecţionare să poată exploata invenţia sa cu acordul

"talarului brevetului asupra celei perfecţionate.

în cazul în care titularul de brevet al invenţiei principale m permite celui care a brevetat invenţia de perfecţionare să o exploateze, soluţia este una dintre următoarele:

- în cazul în care refuzul este un abuz de drept, titularul brevetului asupra invenţiei de perfecţionare îl poate chema în judecată pe cel al invenţiei principale în temeiul prevederilor Decretului nr. 31/1954;

- dacă refuzul nu este un abuz de drept nu poate fi aplicată titularului brevetului invenţiei de perfecţionare nici sancţiunea licenţei obligatorii, deoarece inacţiunea sa este justificată1.

3.2. Dreptul provizoriu de exploatare exclusivă a invenţiei

321. Noţiune. Dreptul provizoriu de exploatare a invenţiei constă în

posibilitatea conferită de lege celui care a constituit depozitul naţional

reglementar, ca, până la eliberarea brevetului de invenţie, să exploateze

exclusiv soluţia inventivă propusă de el. Astfel, potrivit art. 33 din Legea

nr. 64/1991, solicitantul brevetului are aceleaşi drepturi conferite

titularului de brevet în perioada cuprinsă între data constituirii depozitului

naţional reglementar şi aceea a eliberării brevetului de invenţie.

Motivul pentru care legiuitorul a considerat oportună acordarea acestui drept provizoriu îl reprezintă perioada îndelungată de timp ne¬cesară finalizării procedurii de acordare a brevetului, precum şi posibilitatea ca în această perioadă să se poată testa invenţia şi decide continuarea sau nu a procedurii menţionate .

Condiţiile care trebuie îndeplinite pentru existenţa dreptului provi¬zoriu de exploatare sunt:

- existenţa unei cereri de brevetare înregistrată la O.SJ.M, care să îndeplinească toate condiţiile prevăzute de art. 6 şi art. 14-16 ale Legii

nr. 64/1991; , fcwfc^ ililili k iiii

- cererea să fi fost publicată, în sensul depunerii la sala de lectură a O.S.I.M. sau tipăririi descrierii revendicărilor şi desenelor.

322. încetarea dreptului provizoriu. Chiar dacă prevederea din

art. 34 din Legea nr. 64/1991 referitoare la situaţia în care cererea de

brevet a fost respinsă sau retrasă a fost eliminată din forma actuală1, apreciem că dacă solicitantul îşi retrage cererea sau aceasta îi este respinsă protecţia provizorie încetează retroactiv.

§4. Drepturile caracteristice unităţii titulare de brevet

323. Dreptul la asistenţă tehnică şi informare. Inventatorul are

obligaţia să acorde, la cererea titularului de brevet şi pe bază de contract,

asistenţă tehnică în vederea punerii în aplicare a invenţiei [art. 46

alin. (2)]. Dreptul unităţii la asistenţă tehnică din partea inventatorului nu

se naşte din lege, ci din contract; din lege se naşte doar dreptul unităţii dc

a solicita încheierea unui contract de asistenţă tehnică.

Pentru invenţiile de serviciu şi cele de comandă unitatea are dreptul de a fi informată asupra creării şi a stadiului invenţiei.

§5. Drepturile inventatorului care nu este titular de brevet

324. Situaţii posibile. Există situaţii în care inventatorul nu este titular

de brevet din diverse motive: cesiunea legală (în cazul invenţiilor de

serviciu), cesiunea voluntară a dreptului de a solicita eliberarea

brevetului, sau decesul solicitantului înainte de eliberarea brevetului.

Potrivit art 37 din Legea nr. 64/1991, drepturile patrimoniale2 cuve¬nite inventatorului salariat se stabilesc pe bază de contract Având în vedere că drepturile patrimoniale ale inventatorului titular de brevet sunt reglementate distinct în lege, este clar că textul menţionat are aplicare doar to materia inventatorului netitular de brevet.

325. Dreptul la o remuneraţie suplimentară. în cazul invenţiilor de

serviciu şi a celor de comandă, inventatorul salariat are dreptul, pe lângă

salariul său, la o remuneraţie suplimentară stabilită prin contract sau prin

act adiţional la contract. Inventatorul poate astfel solicita remuneraţia

suplimentară şi to lipsa unei clauze contractuale referitoare la acest lucru

în contractul său de muncă, având în vedere că izvorul acestui drept este

atât convenţional, cât şi legal.

326. Dreptul de a fi recompensat pentru asistenţa tehnică. După

1B arătat anterior, inventatorul are obligaţia de a acorda asistentă

tehnică pentru punerea în aplicare a invenţiei, modul în care acest luciii se

plaiă fiind stabilit contractual. Având în vedere munca desfăşurată

de inventator, acesta poate solicita inserarea în contract a unor clauze

referitoare la recompensarea sa.

327. Dreptul la compensaţie materială în cazul invenţiei secrete. Potrivit art 40 alin. (2) din Legea nr. 64/1991, în cazul invenţiilor brevetate cărora li se atribuie caracter secret, inventatorul are dreptul la o compensaţie materială, „pe bază de contract", din partea instituţiei care a rtribuit caracterul secret: Ministerul Apărării Naţionale, Ministerul de Interne, Serviciul Român de Informaţii.

§6. Dreptul de preferinţă al unităţii netitulare de brevet

328. Reglementare. Potrivit art. 5 alin. ultim din Legea nr. 64/1991. anitatea care nu este titulară de brevet are un drept de preferinţă la fflcneierea unui contract privind invenţia salariatului ce trebuie exercitat ffl termen de 3 luni de la oferta salariatului. Regulamentului de aplicare din Legea nr. 64/1991 stabileşte că dreptul de preferinţă se referă doar la folosirea invenţiei, titularul de brevet având obligaţia să facă prima ofertă de licenţă sau de cesiune unităţii al cărei angajat este.

Dacă în termenul de 3 luni unitatea nu îşi manifestă interesul, titularul brevetului de invenţie are dreptul de a exploata invenţia pe bază de contract cu orice terţ. în lipsa acordului cu privire la preţul cesiunii, instanţa judecătorească este în drept să-1 stabilească.

§7. Obligaţiile titularului de brevet în raporturile cu OJSJLM.

329. Enumerare. Pe lângă obligaţiile faţă de inventator care corespund drepturilor acestuia (enumerate anterior), titularul de brevet are şi obligaţii generale precum:

- obligaţia de plată a taxelor pentru înregistrarea şi examinarea cererii, a cărei nerespectarea atrage respingerea cererii de brevet;

- obligaţia de plată a taxelor anuale de menţinere în vigoare a brevetului, a cărei nerespectare atrage decăderea titularului din drepturi, echivalentă cu intrarea invenţiei în domeniul public; decăderea se constată de către O.S.I.M. prin hotărâre care se publică, dar în termen de 6 luni de la publicare, titularul poate cere revalidarea brevetului de către

O.S.I.M. '"'<" ' . J . ^$

- obligaţia de exploatare a invenţiei, a cărei nerespectare atrage acordarea unei licenţe obligatorii sau din oficiu, după caz.

§8. Limitele dreptului de exploatare exclusivă

330. Limitări generale ale dreptului de exploatare exclusivi

Durata de valabilitatea a brevetului de invenţie este de 20 de ani de la

data constituirii depozitului naţional reglementar. La expirarea termenelor

de protecţie, invenţiile intră în domeniul public, ele putând fi folosite în

mod liber.

Conform art. 1 din Legea nr. 64/1991, brevetul de invenţie conferă protecţie doar pe teritoriul României. Aceeaşi protecţie este asigurată şi persoanelor fizice sau juridice străine cu domiciliul sau sediul în afara României, în condiţiile convenţiilor internaţionale privind invenţiile la care România este parte (art. 6). Această prevedere este o aplicare a principiului „tratamentului naţional" enunţat de Convenţia de la Paris din 1883, potrivit căruia fiecare ţară membră a Uniunii este obligată să asigure cetăţenilor ţărilor membre ale acesteia aceeaşi protecţie pe care o asigură cetăţenilor proprii.

Pentru ca invenţia să fie protejată în afara graniţelor României, este necesară solicitarea brevetului de invenţie în ţara în care se doreşte protecţia sau apelarea la procedura eliberării brevetului european.

331. Limitări speciale ale dreptului de exploatare exclusivă. Legea

nr. 64/1991 conţine şi câteva limitări speciale ale dreptului de exploatare

succesivă:

- imunitatea navelor, aeronavelor şi vehiculelor terestre;

- dreptul de posesiune anterioară şi personală;

- folosirea sau producerea în cadru privat şi necomercial;

- epuizarea dreptului;

- folosirea în scopuri experimentale, necomerciale a obiectului brevetat;

- dreptul de posesiune ulterioară şi personală;

- exploatarea de către terţi a invenţiei sau a unei părţi a acesteia la a cărei protecţie s-a renunţat.

332. Imunitatea navelor, aeronavelor şi vehiculelor terestre. Po-

trivit art 34 Ut. a) din Legea nr. 64/1991, nu reprezintă încălcare a dreptului de exploatare a invenţiei folosirea acesteia Jfo construcţia şi funcţionarea vehiculelor terestre, aeriene, precum şi la bordul navelor sau la dispozitivele pentru funcţionarea acestora, aparţinând statelor membre ale convenţiilor internaţionale privind invenţiile, la care România este parte, când aceste vehicule sau nave pătrund pe teritoriul României, temporar sau accidental, cu condiţia ca această folosire să se facă exclusiv pentru nevoile vehiculelor sau navelor".

Din textul legii rezultă că, pentru a nu încălca dreptul exclusiv de exploa¬tare al titularului de brevet, în cazul intrării unuia din vehiculele menţionate care are în structura sa aplicarea unei invenţii brevetate în România, trebuie îndeplinite următoarele condiţii:

- vehiculul să aparţină unui stat membru al convenţiilor internaţionale privind invenţiile la care România e parte;

- aplicarea invenţiei la bordul vehiculului să fie exclusiv pentru nevoile acestuia ;

- pătrunderea navelor, aeronavelor şi vehiculelor terestre pe teritoriul României să fie temporară.

333. Dreptul de posesiune anterioară şi personală . Folosirea invenţiei de către o persoană care a aplicat invenţia sau care a luat măsuri efective şi serioase în vederea folosirii ei cu bună-credinţă pe teritoriul României, independent de titularul brevetului de invenţie şi înainte de constituirea depozitului naţional reglementar, sau înainte de data de la care curge termenul de prioritate recunoscută, dă naştere unui drept de folosire a invenţiei şi după obţinerea brevetului de către o altă persoană.

Reglementarea art. 34 lit. b) a Legii nr. 64/1991 funcţionează astfel: A foloseşte cu bună-credinţă o soluţie tehnică ce îi aparţine fără a o publica (caz în care ar fi anterioritate distructivă de noutate); B ajunge independent la aceeaşi soluţie tehnică pe care o brevetează; în aceste condiţii A poate să folosească în continuare invenţia fără ca acest lucru să fie o încălcare a dreptului exclusiv de exploatare a invenţiei lui B.

Dreptul de folosire, considerat o licenţă legală, nu se transmite decât cu patrimoniul beneficiarului sau cu o fracţiune din patrimoniul afectat exploatării invenţiei. Nu este permisă cesiunea numai a dreptului de folosire, deoarece are caracter Intuita personae şi s-ar îfccălca dreptul exclusiv de exploatare a invenţiei de către titular.

334. Folosirea Invenţiei exclusiv In cadru privat şi tn scop

necomereial Conform art. 34 lit c) din Legea nr. 64/1991, nu reprezintă

încălcare a dreptului de exploatare exclusivi producerea sau folosirea

invenţiei în cadru privat şi scop necomercial. Aceasta presupune că este

permisă şi folosirea invenţiei în scop experimental, ceea ce permite

brevetarea invenţiei de perfecţionare.

335. Epuizarea dreptului Teoria epuizării dreptului presupune că dreptul de exploatare exclusivă este epuizat după punerea în circulaţie a produsului realizat ca urmare a aplicării soluţiei tehnice1. Astfel, conform art. 34 lit d) din Legea nr. 64/19912, nu constituie încălcare a dreptului de exploatare exclusivă comercializarea sau oferirea spre vânzare pe teritoriul Uniunii Europene, cu sau fără acordul titularului, a acelor exem¬plare de produse, obiect al invenţiei, care au fost vândute anterior de către titularul de brevet ori cu acordul să expres.

336. Utilizare experimentală. Conform art. 34 lit. d1) din Legea nr. 64/1991 , nu are loc încălcarea drepturilor titularului de brevet dacă obiectul invenţiei brevetate este utilizat în scop experimental exclusiv necomercial.

337. Dreptul de posesiune ulterioară şi personală. Articolul 34 lit. e) din Legea nr. 64/1991, recunoaşte un drept de folosire personală şi gratuită a invenţiei persoanei care foloseşte invenţia în perioada cuprinsă între data decăderii din drepturi a titularului de brevet, pentru neplata taxelor de menţinere în vigoare a brevetului şi data revalidării acestuia. Astfel, după revalidarea brevetului, persoana care a folosit invenţia cât timp a fost în domeniul public, o va putea folosi şi ulterior. Dreptul de folosire personală se transmite numai odată cu patrimoniul titularului său.

Efectul dispoziţiilor menţionate este acela al nesancţionării drept contrafacere a comercializării ulterioare de către dobânditori a produsului realizat ca urmare a aplicării invenţiei.

Secţiunea a 6-a. Protecţia prin brevet a noilor soiuri de plante sau rase de animale

§1. Brevetarea noilor soiuri de plante

338. Condiţii de brevetare. Soiul este un grup de plante care aparţine unei unităţi sistematice de clasificare a regnului vegetal (taxon) de cel mai jos rang, ce se delimitează în interiorul acesteia prin expresia caracte¬relor ereditare; hibridul cu formele parentale este considerat şi el soi.

Drepturile amelioratorilor de soiuri de plante sunt protejate prin eliberarea de către O.S.LM. a unui brevet de soi. Pentru ca acesta să fie obţinut soiul trebuie să fie: nou, distinct, omogen, stabil, denumirea sa să permită identificare (art. 5).

Soiul propus spre brevetare este nou dacă la data înregistrării cererii materialul de înmulţire sau cel recoltat nu s-a aflat la dispoziţia terţilor, cu acordul amelioratorului (în scop de comercializare), timp de un an pe teritoriul României şi 4 ani2 pe cel al altor state înainte de depunerea cererii. Noutatea se determină ca urmare a examinării tehnice de către Institutul de Stat pentru Testarea şi înregistrarea Soiurilor sau altă autoritate, în urma căreia, după efectuarea testelor de creştere, se elaborează un raport care conţine concluziile. Soiul este:

- distinct, dacă se deosebeşte prin caracterele sale de orice alt soi notoriu;

- omogen, dacă în urma parcurgerii ciclului de înmulţire şi supunerii unor variaţii previzibile plantele rămân suficient de uniforme;

- stabil, dacă după înmulţiri repetate soiul îşi menţine caracterele relevante.

Denumirea soiului trebuie să fie una generică, diferită de orice altă denumire care desemnează un alt soi existent şi nu poate conţine doar cifre.

339. Procedura de brevetare. Are dreptul să solicite eliberarea breve¬tului de soi persoana care a creat soiul, angajatorul acesteia sau succesorii ambelor categorii.

Procedura este în principiu aceea generală, având însă şi unele elemente specifice: cererea se înregistrează în Registrul Naţional al Cererilor de Brevete de Soiuri şi se publică în Buletinul Oficial de Proprietate Industrială, iar examinarea de fond a acesteia presupune examinarea tehnică de către o autoritate desemnată (în principiu, Institutul de Stat pentru Testarea şi înregistrarea Soiurilor).

Odată finalizată procedura prevăzută de Legea nr. 255/1998 şi Regulamentul de aplicare, se eliberează brevetul de soi care are următoa¬rea durată: 30 de ani pentru soiuri de pomi fructiferi, viţă-de-vie, cartofi şi 25 de ani pentru celelalte soiuri; ambele termene curg de la data eliberării brevetului.

340. Drepturi ale titularului de brevet Titularul unui brevet de soi

are dreptul de a interzice oricărei persoane să efectueze fără autorizaţia sa

următoarele acte privind soiul protejat producerea şi reproducerea, oferirea

spre vânzare, importul exportul sau depozitarea pentru unul din scopurile

de mai sus. Este exceptată de la autorizare folosirea într-unui din

următoarele scopuri: personal, necomercial, experimental sau pentru

ameliorare (art. 32).

Conform art. 36 din Legea nr. 255/1998, O.S.I.M. poate decide decăderea titularului de brevet din drepturi dacă:

- titularul nu respectă obligaţia de menţinere a soiului astfel încât acesta să îşi păstreze calităţile prezentate în descrierea oficială la data eliberării brevetului;

- titularul de brevet nu comunică O.S.I.M. sau autorităţii naţionale informaţiile necesare verificării soiului protejat;

- titularul nu propune o denumire adecvată când O.S.I.M. solicită schimbarea denumirii soiului;

- titularul de brevet nu plăteşte taxele de menţinere în vigoare a brevetului.

O.S.I.M. poate acorda, la cererea persoanei interesate, o licenţă obligatorie dacă au trecut 5 ani de la data eliberării brevetului, titularul nu exploatează soiul care prezintă interes public şi nici nu justifică inacţiune.

§2. Brevetarea noilor rase de animale

341. Reguli generale. Legea nr. 64/1991, în art. 7, precum şi

Regulamentul de aplicarea a acesteia, stabilesc condiţiile în care o nouă

rasă de animal poate fi brevetată.

Pe lângă condiţiile generale, invenţiile din domeniul biotehnologiei sunt brevetabile dacă se referă la: a) un material biologic care este izolat din mediul natural sau produs prin orice procedeu tehnic, chiar dacă înainte se producea în natură; b) plante sau animale, dacă posibilitatea tehnică de realizare a invenţiei nu se limitează la un anumit soi de plante sau la o anumită rasă de animale.

342. Obiectul protecţiei. în condiţiile Legii nr. 64/1991 poate fi protejată prin brevet soluţia de realizare a unei noi rase de animale dacă aceasta nu se limitează doar la un anumit soi şi este:

a) nouă - condiţia presupune că, la data depunerii cererii, materialul de înmulţire nu a fost pus la dispoziţia terţilor cu acordul amelioratorului un an înainte de data menţionată pe teritoriul României şi 4 ani pe teritoriul altor state;

b) distinctă - condiţia presupune că rasa se distinge de orice altă rasă de notorietate la data înregistrării;

c) omogenă - condiţia presupune menţinerea unor caractere uniforme;

d) stabilă, adică trăsăturile sale se menţin după înmulţiri repetate;

Drepturile titularului de brevet, precum şi limitările acestora sunt

aceleaşi cu cele ale amelioratorilor de soiuri de plante.

Secţiunea a 7-a. Transmiterea drepturilor privind invenţiile §1. Contractul de cesiune

343. Reguli aplicabile. Contractul de cesiune este contractul prin care cedentul-titular de brevet transmite cesionarului, în schimbul unei sume de bani, dreptul la acordarea brevetului sau drepturile patrimoniale pe care acesta le conferă.

Având în vedere că, în principiu, contractul de cesiune are o configuraţie

juridică asemănătoare contractului de vânzare-cumpărare1, regulile acestuia vor fi aplicate şi contractului de cesiune a drepturilor privind invenţiile. Astfel, obligaţiile privind transferul dreptului, garanţia şi plata preţului sunt guvernate de dispoziţiile Codului civil în materia vânzării, singura obligaţie specială a cesionarului fiind aceea de exploatare a invenţiei. Contractul de cesiune poate fi definitiv sau pe durată limitată, dar în niciun caz nu poate depăşi durata de valabilitate a brevetului de invenţie.

Pentru opozabilitate faţă de terţi, contractul de cesiune trebuie înre¬gistrat la O.S.I.M., acest organism îndeplinind doar formalitatea înregistrării, neavând atribuţii de verificare a legalităţii.

§2. Contractul de licenţă

344. Noţiune. Contractul de licenţă este contractul prin care titularul

brevetului cedează unei alte persoane dreptul de a folosi invenţia

brevetată în schimbul unei sume de bani. Dacă în cazul contractului de

cesiune se transferă dreptul patrimonial (cu tot ce intră în conţinutul său),

în cazul contractului de licenţă are loc doar o transmitere a folosinţei.

Având în vedere că drepturile exclusive sunt exercitate în continuare de

titular, acesta poate (cu excepţia licenţei exclusive) să poată încheia câte

contracte de licenţă doreşte.

Contractul de licenţă poate să conţină limitări ale folosinţei cu privire la teritoriu sau durată dar şi cu privire la numărul de licenţe permise. în funcţie de ultimul criteriu, licenţele pot fi nelimitate ca număr sau ex¬clusive, caz în care se transmite folosinţa numai unei singure persoane. De asemenea, contractul de licenţă este unul încheiat cu respectarea principiului libertăţii contractuale. Există însă situaţii în care dreptul de folosinţă se transmite, fără încheierea unui contract, în temeiul legii, operând ceea ce se numeşte licenţa legală.

345. Obligaţiile părţilor. Prin contractul de licenţă se creează

următoarele obligaţii:

a) pentru titularul brevetului:

- obligaţia de a oferi beneficiarului informaţiile necesare utilizării

invenţiei şi de a-i acorda acestuia asistenţă tehnică;

- obligaţia de garanţie, care, pe lângă conţinutul clasic, presupune şi plata taxelor de menţinere în vigoare a brevetului;

b) pentru beneficiarul licenţei:

_ obligaţia de plată a sumelor de bani stabilite prin contract în

schimbul folosinţei;

^obligaţia de exploatare a licenţei.

§3. Licenţele obligatorii

346. Condiţii de acordare şi retragere. Conform art. 46 din Legea nr. 64/1991, orice persoană interesată sau Guvernul poate solicita Tribunalului Bucureşti acordarea unei licenţe obligatorii în următoarele condiţii:

a) invenţia nu a fost aplicată sau a fost insuficient aplicată pe teritoriul României

b) titularul brevetului nu poate să justifice inacţiunea [art. 46 alin. (2)1;

c) să fi trecut 4 ani de la înregistrarea cererii de brevet sau 3 ani de la eliberarea brevetului, avându-se în vedere termenul care expiră cel mai târziu;

d) să nu se fi ajuns la o înţelegere cu privire la transmiterea drepturilor de către titularul brevetului de invenţie.

Justificarea existenţei licenţelor obligatorii o reprezintă progresul umanităţii, care poate fi încetinit atât timp cât titularul brevetului nu respectă obligaţia de exploatare a invenţiei2. O altă justificare ar repre¬zenta-o interesul naţional, având în vedere că pot fi autorizate licenţe obligatorii în situaţii de urgenţă naţională sau alte situaţii de extremă urgenţă.

Prin hotărârea instanţei se stabilesc: durata, nivelul redevenţelor şi sumele de bani cuvenite inventatorului. Dacă se constată că beneficiarul licenţei nu respectă condiţiile stabilite prin hotărâre, la cererea titularului de brevet, licenţa obligatorie poate fi retrasă de Tribunalul Bucureşti.

347. Trăsături. Licenţa obligatorie se caracterizează prin următoarele:

- este neexclusivă (art. 47 din Legea nr. 64/1991);

- nu este transmisibilă decât cu partea de întreprindere sau cu fondul de comerţ care beneficiază de această utilizare (art. 48 din Legea nr. 64/1991); £

- îşi produce efecte faţă de terţi din momentul înregistrării la O.S.I.M.

(art 46 coroborat cu art. 50 din Legea nr. 64/1991>

348. Posibile licenţe obligatorii în domeniul sănătăţii. Potrivit art. 46

(4) al Legii nr. 64/1991, la solicitarea persoanei interesate sau a Guvernului, Tribunalul Bucureşti poate dispune trecerea în regim de licenţă obligatorie a invenţiei atunci când sunt îndeplinite următoarele condiţii:

a) interesul public să justifice necesitatea exploatării invenţiei;

b) este o situaţie de urgenţă naţională sau de extremă urgenţă;

c) brevetul să aibă ca obiect o invenţie din domeniu sănătăţii;

d) invenţia nu este exploatată sau este insuficient exploatată;

e) titularul nu poate justifica inacţiunea şi nici nu s-a ajuns la o înţelegere cu el privind transmiterea dreptului de exploatare;

f) a expirat unul dintre cele două termenele menţionate de lege de 4 sau 3 ani.

Fără a fi îndeplinite condiţiile de mai sus, mai poate fi solicitată licenţă obligatorie în caz de extremă urgenţă sau urgenţă naţională.

Hotărârea judecătoreşti definitive îi irevocabile privind trecerea invenţiei în regim de licenţă obligatorie se comunică O.S.I.M., care are obligaţia să o publice în termen de 1 lună de la comunicare în Buletinul Oficial de Proprietate Industrială.

349. Licenţe obligatorii în domeniul plantelor sau biotehnologiei.

Potrivit art. 47 alin. (6) din Legea nr. 64/1991, persoanele interesate sau

Guvernul pot solicita acordarea unei licenţe obligatorii atunci când:

- titularul de brevet asupra unui soi de plantă nu îl poate exploata fără să aducă atingere unui brevet deja existent; sau când

- titularul unui brevet de invenţie în domeniul biotehnologiei nu poate să o exploateze fără să aducă atingere unui brevet de soi de plantă deja eliberat

350. Licenţa obligatorie pentru remedierea unei practici anticon-

curenţiale. La solicitarea persoanei interesate sau a Guvernului, se poate

acorda o licenţă obligatorie pentru remedierea unei practici anticoncu-

renţiale. Practicile anticoncurenţîale se clasifică în două categorii,

distincţie provenind din Tratatul de la Roma din 1957:

a) înţelegerile monopoliste urmăresc acapararea pieţei sau a unui segment determinant al acesteia de către unul sau mai mulţi agenţi eco¬nomici cu scopul bine determinat de a restrânge, distorsiona sau elimina

concurenţa. în această categorie sunt incluse: înţelegerile între agenţii economici, deciziile ale asociaţiilor de agenţi economici şi practicile^ concertate.

b) abuzul de poziţie dominanta presupune deţinerea de către un agent economic a unei poziţii pe piaţă ce tl face să aibă o independenţă totală de comportament şi puterea economică de a acţiona pe piaţă fără a ţine seama de iniţiativele concurenţilor, legate de producţie, preţuri şi distribuţie.

La una dintre cele două forme de practici anticoncurenţiale, mai ales la abuzul de poziţie dominantă, se ajunge de regulă prin concentrarea economică. Aceasta este un fenomen economic care poate genera atât efecte benefice pe piaţă, dar şi rezultate anticoncurenţiale şi se realizează prin orice act juridic care realizează transferul proprietăţii sau folosinţei asupra bunurilor, drepturilor şi obligaţiilor unui agent economic. Ea poate rezulta fie ca urmare a fuziunii, fie prin dobândirea de către

aceleaşi persoane a capitalului sau a unor active ale altor agenţi economici Controlul concentrărilor economice are drept scop evitarea distorsio¬naţilor competiţiei, nepermiţându-se dobândirea unei poziţii de monopol de care un agent economic poate ulterior abuza.

Potrivit art. 5 din Legea nr. 21/1996 (echivalentul art. 81 al Tratatului de la Roma) fapte care pot fi catalogate în mod direct anticoncurenţiale sunt:

a) fixarea concertată, în mod direct sau indirect a preţurilor de vânzare sau de cumpărare a tarifelor, rabaturilor, adaosurilor şi a oricăror alte condiţii inechitabile;

b) limitarea sau controlul producţiei, distribuţiei, dezvoltării tehnolo¬gice sau investiţiilor;

c) împărţirea pieţelor de desfacere sau a surselor de aprovizionare, pe criteriul teritorial, a volumului de vânzări şi achiziţii sau pe alte criterii;

d) aplicarea, în privinţa partenerilor comerciali, a unor condiţii inegale la prestaţii echivalente, provocând, în acest fel, unora dintre ei, un dezavantaj în poziţia concurenţială;

e) condiţionarea încheierii unor contracte de acceptarea, de către parteneri, a unor clauze stipulând prestaţii suplimentare care, nici prin natura lor şi nici conform uzanţelor comerciale, nu au nicio legătură cu obiectul acestor contracte;

f) participarea, în mod concertat, cu oferte trucate la licitaţii sau la orice alte forme de concurs de oferte;

g) eliminarea de pe piaţă a altor concurenţi, limitarea sau împiedicarea accesului pe piaţă şi a libertăţii exercitării concurenţei de către alţi agenţi

economici, precum şi înţelegerile de a nu cumpăra de la sau a nu vinde către anumiţi agenţi economici fără o justificare rezonabilă.

Secţiunea a 8-a. Apărarea drepturilor privind invenţiile §1. Myloace administrative

351. Enumerarea mijloacelor. După cum s-a arătat anterior, hotă-

rârile O.S.I.M. pot fi contestate sau revocate după cum urmează:

- conform art. 29 din Legea nr. 64/1991, în caz de neîndeplinire a condiţiilor prevăzute de lege şi până la comunicarea hotărârilor, O.S.I.M. poate proceda la revocarea din oficiu a hotărârilor sale.

- conform art. 53 şi art. 54 din Legea nr. 64/1991, hotărârile privind cererile de brevet pronunţate de O.S.I.M. pot fi atacate, de către persoa¬nele interesate, în termen de 3 luni de la comunicarea hotărârii, cu contestaţie administrativă, sau cerere de revocare în termen de 6 luni de la publicarea menţiunii acordării, cu acţiune în revocare.

Atât în cazul contestaţiei administrative cât şi în cazul acţiunii în revocare, competenţa soluţionării revine unei Comisii de reexaminare prezidată de directorul general al O.S.I.M.

352. Atribuţii O.S.I.M. Organul de specialitate al administraţiei

publice centrale, aflat în subordinea Guvernului, cu autoritate unică pe

teritoriul României în domeniul proprietăţii industriale este Oficiul de

Stat pentru Invenţii şi Mărci.

Conform art. 68 din Legea nr. 64/1991, Oficiului de Stat pentru Invenţii şi Mărci îi revin următoarele atribuţii:

a) coordonează politica de proprietate industrială în România;

b) înregistrează, publică şi examinează cererile de brevet de invenţie, în vederea acordării şi eliberării brevetului de invenţie;

c) este depozitarul Registrului naţional al cererilor de brevet de invenţie depuse şi al Registrului naţional al brevetelor de invenţie în care se înscriu datele privind cererile de brevet şi cele privind brevetele;

d) este oficiu receptor pentru cererile de brevet de invenţie înregistrate internaţional de către solicitanţi români, ta conformitate cu prevederile Tratatului de cooperare în domeniul brevetelor;

e) administrează, conservă şi dezvoltă, prin schimburi internaţionale, colecţia naţională de descrieri de invenţie şi realizează baza de date informatice în domeniul invenţiilor, pe orice fel de suport informaţional;

f) efectuează, la cerere, servicii de mediere şi informare tehnică din descrierile de invenţii româneşti şi străine şi din publicaţiile oficiale de proprietate industrială, precum şi servicii de depozitare în regim nepublic a unor documente conţinând soluţii nebrevetabile;

g) atestă şi autorizează consilieri în domeniul proprietăţii industriale, ţine evidenţa acestora în registrul naţional al cărui depozitar este şi publică periodic date din acest registru;

h) întreţine relaţii cu organizaţiile guvernamentale şi interguverna-

mentale similare şi cu organizaţiile internaţionale de specialitate la care

statul român este parte;

i) organizează cursuri de instruire pentru formarea şi perfecţionarea

specialiştilor în acest domeniu;

j) editează şi publică periodic în Buletinul Oficial de Proprietate Indus-

ală date privitoare la cererile de brevet de invenţie şi la brevetele de invenţie.

§2. Mijloace de drept civil

353. Enumerare. Titularii de drepturi au posibilitatea utilizării, în cazul

încălcării acestora, a acţiunilor în răspundere civilă contractuală sau delictuală după caz.

In cazul cesiunilor de drepturi pe bază contractuală, oricare din părţi are la îndemână acţiuni ex contractu, în temeiul art. 969 C.civ., dacă sunt îndeplinite condiţiile privind angajarea răspunderii civile contractuale; existenţa unei legături contractuale, nerespectarea obligaţiei, existenţa unui prejudiciu, raport de cauzalitate între faptă şi prejudiciu, existenţa vinovăţiei celui care nu execută obligaţia1. Totodată, titularul de drepturi în materia invenţiilor are şi posibilitatea promovării unei acţiuni în răspundere civilă delictuală, în temeiul art. 998 şi urm. C.civ, dacă a fost săvârşit un fapt ilicit, s-a cauzat un prejudiciu din vina făptuitorului şi există legătură de cauzalitate între faptul ilicit şi prejudiciu.

354. Anularea brevetului. Un brevet acordat de O.S.I.M. sau un brevet european cu efecte în România, poate face obiectul unei cereri în

anulare1 dacă: obiectul brevetului nu e brevetabil (art. 7-10, art. 12 şi art 13 ale Legii nr. 64/1991), invenţia nu este suficient de clar şi complet explicată pentru ca o persoană de specialitate să o poată realiza, obiectul cererii depăşeşte conţinutul cererii (plus petită), protecţia conferită prin brevet a fost extinsă, titularul de brevet nu era îndreptăţit.

Cererea se poate formula oricând în perioada de valabilitate a brevetului, după expirarea perioadei în care se putea exercita cererea revocatorie. în primă instanţă competent e Tribunalul Bucureşti, a cărei soluţie e atacabilă cu apel la Curtea de Apel Bucureşti, în 30 de zile de la comunicare. Soluţia acesteia poate fi recurată în acelaşi termen la înalta Curte de Casaţie şi Justiţie.

Efectul anulării brevetului de invenţie este acela al încetării protecţiei şi nu al căderii în domeniul public, deoarece soluţia tehnică respectivă nu a fost niciodată invenţie.

355. Competenţa soluţionării litigiilor. Potrivit art. 2 lit d) C.proc.civ., procesele în materie de creaţie intelectuală şi de proprietate industrială sunt de competenţa tribunalelor ca primă instanţă.

Din punct de vedere al competenţei materiale, revine în exclusivitate Tribunalului Bucureşti să judece:

-cererile de licenţă obligatorie [art. 49 alin. (1) din Legea nr. 64/1991];

- cererile de anulare a brevetului de invenţie [art. 55 alin. (1) din Legea nr. 64/1991];

- recursurile formulate împotriva hotărârilor comisiilor de examinare

şi reexaminare ale O.S.I.M. în materia cererilor de revocare sau contestaţie (art. 57 al Legii nr. 64/1991).

§3. Mijloace de drept penal

în materia invenţiilor există mai multe legi speciale care sancţionează

ca infracţiuni următoarele fapte: însuşirea fără drept a calităţii de inventator, contrafacerea, divulgarea şi concurenţa neloială.

356. însuşirea fără drept a calităţii de inventator. Conform art. 58 din Legea nr. 64/1991, este infracţiune însuşirea fără drept, în orice mod a calităţii de inventator2. Realizarea conţinutului constitutiv poate avea loc

prin înregistrarea unei cereri de brevet cu o temă de cercetarea identică cu a altei persoane, sustragerea documentaţiei necesare brevetării ş.a.

Având în vedere posibilitatea ca înregistrarea unei cereri, ce are ca obiect brevetarea „unei invenţii a altuia", să fie făcută cu convingerea că invenţia este „una proprie", trebuie avută în vedere intenţia autorului faptei. El trebuie să fie conştient că

acţionează „fără drept"; în caz contrar ne aflăm în prezenţa unui litigiu civil privind calitatea de autor al invenţiei.

357. Contrafacerea. Potrivit art. 59 din Legea nr. 64/1991, constituie infracţiune de contrafacere efectuarea, fără consimţământul titularului, a unuia dintre următoarele acte: a) fabricarea, folosirea, oferirea spre vânzare, vânzarea sau importul în vederea folosirii, oferirii spre vânzare ori vânzării, atunci când obiectul brevetului este un produs, b) utilizarea procedeului precum şi folosirea, oferirea spre vânzare, vânzarea sau importul în aceste scopuri al produsului obţinut direct prin procedeul brevetat, în cazul îtt care obiectul brevetului este un procedeu.

Având în vedere caracterul special al Legii privind brevetele de invenţie, prevederile ei vor avea aplicare şi nu cele ale Codului penal3, potrivit principiului specialia generalibus derogant.

Elementul material al infracţiunii se realizează prin: confecţionarea uniri obiect cu aceleaşi trăsături ca ale celui realizat ca urmare a aplicării invenţiei, producerea în număr mare (în serie) a obiectului invenţiei, utilizarea obiectului invenţiei, orice altă încălcare a drepturilor conferite de brevet.

Acţiunea penală se pune în mişcare din oficiu.

Ţinând cont de soluţia adoptată de legislaţiile modeme, precum şi dificul¬tatea constatării contrafacerii ca infracţiune, s-a propus5 varianta dezincriminării, rămânând doar posibilitatea protecţiei prin mijloace civile împotriva contrafacerii. Tendinţa a fost însă una inversă, de întărire a măsurilor de protecţie a invenţiilor împotriva utilizării neautorizate.

358, Divulgarea. Articolul 62 din Legea nr. 64/19911 sancţionează

drept infracţiune divulgarea de către personalul O.S.I.M. şi persoanele

care efectuează lucrări în legătură cu invenţiile, a datelor cuprinse în

cererile de brevet, până la publicarea lor. Pentru prejudiciile produse

inventatorului în caz de divulgare răspunzător este O.S.I.M.

Situaţiile premisă ale acestei infracţiuni sunt: existenţa unei cereri de brevet depusă la O.S.I.M. şi elementul material (divulgarea) să se realizeze în perioada dintre depunere şi publicare2. Spre deosebire de dreptul comun - art. 196 C.pen. - acţiunea penală se pune în mişcare din oficiu.

359. Concurenţa neloială. Legea nr. 11/1991 sancţionează în art 5

alin. (1) lit. a) ca fiind infracţiune „folosirea unei invenţii (...) de natură să

producă confuzie cu cele folosite legitim de alt comerciant".

Protecţia invenţiei se asigură, în principiu, prin brevet de invenţie, care conferă titularului dreptul de a interzice terţilor să efectueze fără autorizaţia sa actele menţionate anterior (fabricarea, folosirea, oferirea spre vânzare, vânzarea sau importul în aceste scopuri al produsului obţinut direct prin procedeul brevetat, utilizarea procedeului - art. 33).

Nu avem de a face, cu toate că aşa pare, cu o protecţie identică a invenţiei (oferită de Legea nr. 11/1991 şi Legea nr. 64/1991):

a) Legea privind brevetele de invenţii consideră infracţiune de contrafacere „fabricarea, folosirea, oferirea spre vânzare, vânzarea sau importul în vederea folosirii, oferirii spre vânzare ori vânzării în cazul în care obiectul este un produs" sau „utilizarea procedeului precum şi folosirea oferirea spre vânzare, vânzarea sau importul în aceste scopuri al produsului obţinut direct prin procedeul brevetat în cazul în care obiectul brevetului este un procedeu";

b) Legea nr. 11/1991 în art 5 alin. (1) lit. a) sancţionează „folosirea unei invenţii (...) de natură să producă confuzie cu cele folosite legitim de alt comerciant".

După cum se observă, intenţia legiuitorului a fost în primul caz, interzicerea folosirii fără drept a invenţiei, pe când, în cel de al doilea, evitarea riscului de confuzie. Interpretând textul art. 5 al Legii nr 11/1991 rezultă o a doua diferenţă: folosirea invenţiei poate să se întemeieze (sau nu) pe un drept, dar pentru a fi infracţiune trebuie, în mod necesar, să fie de natură a produce confuzie cu aceea folosită legitim de un alt comerciant. Cealaltă reglementare, care prevede infracţiunea de contrafacere, vorbeşte doar de folosirea fără drept.

în concluzie, avem de a face cu o dublă protecţie a invenţiei, una ce ţine de dreptul proprietăţii intelectuale şi alta ce ţine de dreptul concurenţei neloiale.

Capitolul II Protecţia topografiei produsului semiconductor

Secţiunea 1. Condiţii privind acordarea protecţiei topografiei produsului semiconductor

360. Definiţii. Prin circuit integrat Legea nr. 16/1995 privind protecţia topografiilor produselor semiconductoare1 înţelege forma finală sau intermediară a oricărui produs, compus dintr-un substrat ce comportă un strat de material semiconductor, constituit din unul sau mai multe straturi de materiale conductoare, izolante ori semiconductoare,

straturile fiind dispuse conform unei configuraţii tridimensionale prestabilite destinat să îndeplinească, to mod exclusiv sau nu, o funcţie electronică.

Topografia unui circuit integrat constă în dispunerea tridimensională a elementelor acestuia, din care cel puţin unul element activ şi a tuturor interconexiunilor sau a unei părţi din interconexiunile circuitului integrat

361* Beneficiarii protecţiei topografiei circuitului integrat Pot beneficia de protecţia topografiei circuitului integrat persoanele fizice române, sau cu domiciliul în România, persoanele juridice române, sau care au filiale (sucursale) în România, precum şi persoanele fizice sau juridice străine, pe bază de reciprocitate sau în temeiul unor convenţii internaţionale.

Au dreptul de a solicita înregistrarea:

a) creatorul topografiei circuitului integrat;

b) succesorii creatorului;

c) unitatea în cadrul căreia salariatul a creat topografia, în lipsă de stipulaţie contrară;

d) unitatea care a comandat crearea unei topografii de circuit integrat.

362. Originalitatea. O condiţie prevăzută de lege pentru a fi asigurată protecţia topografiei circuitului integrat este aceea prevăzută de art. 3 al Legii nr. 16/1995: originalitatea. Cu toate acestea, din Regulamentul de aplicare a legii şi din procedura de înregistrare , rezultă că se ţine cont de această condiţie doar din punct de vedere birocratic, prin declaraţia solicitantului privind originalitatea topografiei.

363. Anterioritatea. Regula 3 a Normelor de aplicare a legii2 prevede că se refuză înregistrarea dacă topografia mai este înregistrată la O.S.I.M. Se constată deci o contradicţie între lege, care prevede condiţia origina¬lităţii (simbolică), şi Regulament care, prin regula menţionată, face trimi¬tere la noutate (condiţie inexistentă în lege). Se poate concluziona că sensul „originalităţii" este, în materia topografiei circuitului integrat, acela de noutate. Oricum ar fi interpretate reglementările amintite, sarcina O.S.I.M. este una dificilă în analizarea condiţiilor privind înregistrarea.

364. Prioritatea. Atunci când o topografie a unui circuit integrat este exploatată comercial, în România sau străinătate, aceasta beneficiază de protecţie dacă se formulează o cerere de înregistrare la O.S.I.M. în termen de 2 ani de la data primei comercializări.

365. Exceptări de la înregistrare. Nu pot fi înregistrate în vederea protecţiei, conform art. 5 al Legii nr. 16/1995, topografiile care conţin concepte, procedeele sisteme, tehnici sau informaţii codate încorporate în aceasta.

Secţiunea a 2-a. înregistrarea şi drepturile conferite de aceasta

§1. Procedura de înregistrare

366. Solicitarea înregistrării. Procedura de înregistrare a topografiei

unui circuit integrat este declanşată prin constituirea depozitului regle-

mentar al cererii de înregistrare care are loc potrivit modelului standard

O.S.I.M.: cerere scrisă, date de identificare, indicarea solicitantului, a

creatorului, indicarea dreptului în baza căruia are loc solicitarea,

denumirea şi destinaţia circuitului integrat, depunerea a două exemplare ale circuitului, dovada de plată a taxelor ş.a.

367. Examinare. Oficiul de Stat pentru Invenţii şi Mărci examinează cererea şi dacă sunt îndeplinite condiţiile are loc înregistrarea topografiei în Registrul naţional al Topografiilor. în caz contrar se acordă solicitan¬tului un termen de 2 luni în care să răspundă la solicitările examinatorului O.S.I.M., după expirarea căruia se poate lua, în funcţie de răspuns, măsura respingerii sau admiterii cererii de înregistrare. Hotărârea de admitere a cererii se înregistrează în Registrul naţional al topografiilor, se publică în Buletinul Oficial al Proprietăţii Industriale şi în termen de 3 luni de Ia publicare se eliberează certificatul de înregistrare.

§2. Drepturile titularului înregistrării şi protecţia lor

368. Drepturile titularului de certificat Titularul unui certificat de înregistrare a unei topografii de circuit integrat are dreptul de a exploata exclusiv topografia şi de a

autoriza exploatarea de către alţii prin: reproducerea sau încorporarea topografiei, importul şi comercializarea topografiei circuitului integrat.

Nu reprezintă încălcare a dreptului exclusiv de a exploata topografia:

- reproducerea privată, fără scop comercial sau în scop de cercetare;

- achiziţionarea cu bună-credinţă a unui circuit în care este reprodusă ilegal o topografie;

- utilizarea topografiei după epuizarea dreptului prin înstrăinarea circuitului integrat;

- exploatarea topografiei în condiţiile posesiunii anterioare, care presupune fabricarea topografiei anterior datei de intrare în vigoare a Legii nr. 16/1995. £

369. Durata protecţiei. Topografia unui circuit integrat este protejată prin certificatul de înregistrare timp de 10 ani de la sfârşitul anului în care s-a constituit depozitul reglementar sau de la sfârşitul anului primei explo¬atări, dacă aceasta este anterioară înregistrării.

Protecţia poate înceta şi înainte de expirarea duratei ca urmare a acordării unei licenţe obligatorii de către Tribunalul Bucureşti în urmă¬toarele condiţii: au trecut cel puţin 4 ani de protecţie fără ca topografia să fi fost exploatată comercial pe teritoriul României şi licenţa se impune din motive de siguranţă naţională şi apărare, pentru înlăturarea unor

calamităţi naturale, pentru înlăturarea efectelor create prin încălcarea Legii concurenţei sau prin nerespectarea standardelor de poluare.

370. Infracţiuni. Infracţiunea de contrafacere constă în încălcarea

drepturilor titularului, prin exploatarea comercială sau producerea fără drept a unei topografii protejate, ori a unui produs semiconductor în care este încorporată o topografie protejată sau a unui element de circuit care încorporează un astfel de produs semiconductor, în măsura în care acest element continuă să conţină o topografie, (art. 38). Punerea în mişcare a acţiunii penale se face la plângerea prealabilă.

Protecţia topografiei unui circuit integrat se asigură atât prin înregis¬trarea la O.S.I.M., cât şi prin prohibiţia instituită de Legea nr. 11/1991 art. 5 alin. (1) lit a), potrivit căreia repr^mtă concurenţă neloială, fiind şi infracţiune: „folosirea unor topografii ale unui circuit integrat, (...) de

natură a produce confuzie cu cele folosite de legitim de alt comerciant**.

Capitolul III Know-how-ul

Secţiunea 1. Noţiune

371. Introducere. Până în acest moment legislaţia a refuzat să

recunoască un drept de proprietate cu privire la idei sau informaţii. Nu

este mai puţin adevărat că o persoană de la care a emanat o idee are

posibilitatea de preveni utilizarea ei de către alţii prin menţinerea

confidenţialităţii; de asemenea, se impune respectarea acesteia de către

terţi dacă în sarcina lor există o astfel de obligaţie.

într-o economie în permanentă mişcare s-a simţit nevoia ca anumite cunoştinţe care uşurează o muncă şi care, în cele din urmă, produc mai uşor profitul financiar, să fie protejate. Ele nu sunt nici invenţii, nici inovaţii, ci doar cunoştinţe dobândite din experienţa proprie de către o anumită persoană (de regulă juridică) şi care apreciază că datorită importanţei nu trebuie făcute publice. Aceste informaţii sau cunoştinţe au fost numite savoire-faire, ,Jknow-how" (a şti cum) sau confidenţial Information (informaţie confidenţială).

372. Definiţii. Legislaţia română defineşte know-how-ul ca fiind „ansam-

blul formulelor, definiţiilor tehnice, documentelor, desenelor şi

modelelor, reţetelor, procedeelor şi altor documente analoage, care ser-

vesc la fabricarea şi comercializarea unui produs"1.

Se poate aprecia că legiuitorul a avut în vedere şi know-how-ul atunci când, în Legea nr. 11/1991, a definit secretul comercial ca fiind informaţia care, în totalitate sau în conexarea exactă a elementelor aces¬teia, nu este în general cunoscută sau nu este uşor accesibilă persoanelor din mediul care se ocupă în mod obişnuit cu acest gen de informaţie şi care dobândeşte o valoare comercială prin faptul că este secretă, iar deţinătorul a luat măsuri rezonabile pentru a-1 menţine.

în analizarea know-how-ului, Comisia Comunităţilor Europene, în Decizia nr. 4087/88 din 30 noiembrie 19881, a stabilit că acesta trebuie să fie:

- secret, adică neaccesibil ca întreg;

- substanţial, ceea ce presupune că know-how-ul este important pentru comerţul sau serviciile legate de el;

- identificat, adică descris astfel încât si poată fi utilizat fi verificat. Având tn vedere aceste trăsături, know-how-ul a fost definit ca fiind

creaţia intelectuală în conţinutul căreia intră toate cunoştinţele şi soluţiile noi, secrete, substanţiale şi identificabile pe care o persoană le deţine şi datorită utilităţii lor în industrie, comerţ sau servicii le transmite terţilor, de regulă fia schimbul unei sume de bani .

Condiţia noutăţii se impune la modul relativ, fiind privită din punctul de vedere al celui care doreşte dobândirea know-how-ului Acesta poate căuta să ajungă singur la soluţia respectivă, dar poate constatata că e mai eficient să o achiziţioneze de la cei care o au deja.

Secţiunea a 2-a. Modalităţi de dobândire a know-how-ului §1. Enumerare

373. Moduri de dobândire. Dobândirea know-how-ului are loc prin

acumularea de cunoştinţe şi soluţii din experienţa proprie sau dintr-o activitate creativă. Cel care obţine aceste soluţii decide să le menţină confidenţiale şi să le transmită altora pe cale convenţională.

Pentru ca un drept să existe, el trebuie recunoscut de lege, or, atât timp

cât aceasta nu conţine prevederi cu privire la drepturi privative sau ex¬clusive asupra know-how-ului, mei măcar doctrina nu a reuşit să impună ideea unui drept de proprietate asupra acestuia. în schimb deţinătorii originari ai know-how-ului pot pretinde confidenţialitatea odată cu transmiterea lor către terţi, aceştia din urmă dobândind un drept de folosinţă a know-how-ului.

374. Rezervarea exclusivităţii know-how-ului. Rezervarea la modul privativ a Know-how-ului este imposibilă atât timp cât nu se obţine un

brevet de invenţie, deoarece nimeni nu este împiedicat să atingă acel nivel de cunoştinţe singur, fără a apela la cele deja dobândite de alţii. în schimb dacă sunt îndeplinite condiţiile de brevetare ale unei invenţii se poate obţine o rezervare a exclusivităţii, dar deja soluţiile respective nu mai au statut de know-how, ci de invenţie.

Singura modalitate de rezervare a exclusivităţii asupra know-how-ului rămâne confidenţialitatea. în acest mod multe soluţii şi reţete au rămas secrete pentru secole, exemplul clasic fiind cel al băuturii Coca-Cola.

§2* Transmiterea know-how-ului

375. Libertate contractuală. Natura juridică a contractului prin care se transmite know-how-ul a fost dezbătută: contract de antrepriză sau, după caz contract de cesiune ori de licenţă. O viziune actuală susţine că natura juridică a transmisiunii este mai aproape de contractul de împrumut2. Oricare ar fi opinia susţinută, având în vedere că este un contract nenumit, părţile au libertate totală (exceptând ordinea publică şi bunele moravuri) în a stabili clauzele contractuale.

în aceste condiţii clauzele care sunt inserate de obicei conţin obligaţii precum:

a) pentru cesionar: obligaţia de plată a sumelor de bani ce reprezintă contraechivalentul utilizării know-how-ului, obligaţia de păstrarea a secretului (în lipsă se subînţelege) şi obligaţia de neconcurenţă.

b) pentru cedent: obligaţia de comunicare a perfecţionărilor aduse

know-how-ului, obligaţia de asistenţă, obligaţia de exclusivitate etc.

§3. Protecţia know-how-ului

376. Secretul şi clauza de confidenţialitate. După cum s-a menţionat

secretul asupra know-how-ului este mijlocul cel mai sigur de a preveni utilizarea lui de către alţii. Din momentul în care acesta a devenit cunoscut prin publicare în reviste sau prezentări ştiinţifice, deţinătorul

originar al know-how-ului nu poate împiedica pe cei care l-au obţinut astfel să~i folosească.

în doctrină s-a făcut diferenţă între know-how şi secretul de fabric

pomindu-se de la ideea că acesta din urmă nu este dezvăluit niciodată,

întreprinderea dorind să fie singura care beneficiază de el, pe când cel dintâi are chiar scopul de a fi transmis . Diferenţierea nu este esenţială însă, eventual formală, deoarece este vorba doar de manifestarea

unilaterală de voinţă a întreprinderii: dacă doreşte secretul de fabrică poate

deveni oricând know-how.

în caz de transfer al know-how-ului, clauza de confidenţialitate este subînţeleasă deoarece simpla cesiune a folosinţei nu echivalează cu transmiterea dreptului la divulgare.

377. Concurenţă neloială. Sunt sancţionate de Legea nr. 11/1991 drept contravenţii şi infracţiuni următoarele acte de concurenţă neloială:

- art. 4 alin. (1) lit b): „divulgarea, achiziţionarea sau folosirea unui secret comercial de către un comerciant sau un salariat al acestuia, fără consimţământul deţinătorului legitim al respectivului secret comercial şi într-un mod contrar uzanţelor comerciale cinstite";

- art 4 alin. (1) lit f): „oferirea, promiterea sau acordarea-mijlocit sau nemijlocit-de daruri ori alte avantaje salariatului unui comerciant sau reprezentanţilor acestuia, pentru ca prin purtare neloială să poată afla procedeele sale industriale";

- art. 5 alin. (1) lit c): „folosirea în scop comercial a rezultatelor unor

experimentări a căror obţinere a necesitat un efort considerabil sau a altor informaţii secrete în legătură cu acestea, transmise autorităţilor competente în

scopul obţinerii autorizaţiilor de comercializare a produselor farmaceutice sau a produselor chimice destinate agriculturii, care conţin compuşi chimici noi";

- art 5 alin. (1) lit e): „divulgarea, achiziţionarea sau utilizarea secre¬tului comercial de către terţi, fără consimţământul deţinătorului său legitim, ca rezultat al unei acţiuni de spionaj comercial sau industrial";

Articolul 298 C.pen. reglementează infracţiunea de divulgare a secretului economic care constă în divulgarea unor date sau informaţii, care nu sunt destinate publicităţii, de către cel care le cunoaşte datorită atribuţiilor de serviciu, sau de orice altă persoană.

Protecţia secretelor de fabrică este asigurată, în principal, prin

dispoziţiile conţinute de legislaţia penală sau a muncii, dar şi de preve¬derile de mai sus ale Legii privind combaterea concurenţei neloaiale.

378, Secretul comercial. Legea nr. 11/1991, modificată, defineşte secretul comercial ca fiind „informaţia care, în totalitate sau în conexarea exactă a elementelor acesteia, nu este în general cunoscută sau nu este uşor accesibilă persoanelor din mediul care se ocupă în mod obişnuit cu acest gen de informaţie şi care dobândeşte o valoare comercială prin faptul că este secretă, iar deţinătorul a luat măsuri rezonabile, ţinând seama de circumstanţe, pentru a fi menţinută în regim de secret; protecţia secretului

comercial operează atâta timp cât condiţiile enunţate anterior sunt îndeplinite". Condiţiile existenţei secretului comercial sunt:

a) inaccesibilitatea la informaţie (absenţa publicităţii) - presupune o barieră informaţională relativă. Astfel, în aprecierea inaccesibilităţii, legea are drept criterii: necunoaşterea sau „dificultate" în obţinerea informaţiei (nu este uşor accesibilă). Caracterul inaccesibil dispare odată cu răspândirea informaţiei într-un cerc extins, ajungând şi la cunoştinţa unor persoane străine de mediul din care provine.

b) voinţa şi interesul în păstrarea secretului - presupune luarea unor măsuri organizatorice care să ţină informaţia secretă.

Atunci când s-a ajuns în posesia secretului prin mijloace de bună-credinţă, se presupune că nu mai există voinţa de a păstra secretul şi nu ne aflăm în prezenţa infracţiunii de divulgare de informaţii care nu sunt destinate publicităţii, sau a celor subsumate generic sub denumirea de divulgare a secretului comercial.

In concluzie, după cum rezultă din legea menţionată, violarea secretului comercial poate avea loc prin:

- divulgarea de către un salariat fără vreun avantaj pentru acesta; fostul angajat are obligaţia de a respecta secretul şi după încetarea contractului de muncă, chiar dacă nu există o clauză de neconcurenţă.

- coruperea salariatului;

- obţinerea şi divulgarea datelor ce constituie secret comercial transmise autorităţilor publice;

g spionaj şi abuz de încredere.

379. Acţiunea în concurenţă neloială. Acţiunea în concurenţă neloială pentru divulgarea know-how-ului este una fondată pe art. 998 C.civ. şi pe art. 6 şi art. 9 ale Legii nr. 11/1991, fiind modalitate a acţiunii

în răspundere civilă delictuală.

Elementele care trebuie întrunite pentru admiterea acţiunii în concurenţă neloială sunt apreciate cu un liberalism care, de multe cai, a fost criticat: fapta ilicită trebuie privită lato sensu, fiind una contrară

uzan{elor şi care produce risc de confuzie iar prejudiciul trebuie dovedit doar când se solicită despăgubiri.

Prin exercitarea acestei acţiuni se urmăreşte, în concluzie, încetarea actului de concurenţă neloială, în speţă, utilizarea neloială a know-how-ului, şi, dacă e cazul,

repararea prejudiciului cauzat. Se poate dispune de instanţă: acoperirea prejudiciului în principal în natură, prin restabilirea situaţiei anterioare, interzicerea în viitor a actelor de concurenţă neloială şi suprimarea sau distrugerea materialului care a servit la săvârşirea actelor de concurenţă neloială.

380. Acţiunea în răspundere contractuală. Având în vedere posibi¬litatea de transmitere prin contract a know-how-ului, este recomandabilă introducerea unei clauze de confidenţialitate, aceasta fiind, oricum, după cum s-a mai arătat, subînţeleasă. în caz de divulgare a know-how-ului, deţinătorul originar al acestuia are posibilitatea unei acţiuni ex-contractu în temeiul art. 969 C.civ.

381. Acţiunea în îmbogăţire fără just temei. S-au exprimat în doc-trină opinii care susţin utilizarea acţiunii în îmbogăţire fără just temei, atunci când titularul unui know-how de notorietate constată utilizarea acestuia de către o altă persoană. Având în vedere condiţiile pentru intentarea acţiunii în restituire: mărirea, respectiv micşorarea unor patri¬monii, existenţa unei legături între cele două fenomene, absenţa cauzei legitime a măririi patrimoniului unei persoane în detrimentul alteia şi lipsa oricărui alt mijloc juridic pentru recuperarea pierderii suferite, apreciem că este dificilă utilizarea acestei acţiuni. în primul rând, trebuie ţinut cont de caracterul subsidiar al acţiunii în îmbogăţire fără just temei şi, în al doilea rând, se poate susţine cu uşurinţă dobândirea know-how-ului prin mijloace proprii (experienţă sau cercetare).

Capitolul IV Desenele şi modelele industriale

Secţiunea 1. Obiectul protecţiei prin înregistrare §1. Noţiuni introductive

1382. Definiţii. Directiva 98/71/CE a Parlamentului European defineşte în art 2 desenul industrial ca fiind aspectul vizibil al produsului sau unei părţi a acestuia, rezultând din combinaţia de linii, culori, contururi, grile, texturi şi/sau materiale ale produsului sau ornamentaţiei sale1. Asemănător defineşte şi doctrina românească2 desenele şi modelele industriale, ca fiind combinaţii de linii sau culori sau cu forme în volum care dau produsului o fizionomie proprie, care îl diferenţiază de altele cu aceeaşi destinaţie. Delimitându-Ie, desenul a fost definit ca fiind „ansam¬blul de linii sau culori care produce un efect decorativ nou, imprimă unui obiect un caracter nou şi specific" iar a modelul „o formă plastică care conferă unui obiect industrial o configurare distinctă, o fizionomie originală"3.

Deosebirea între desenul industrial şi modelul industrial ţine de numărul de dimensiuni în spaţiu: desenul este o reprezentare grafică plani, (în două dimensiuni), pe când modelul este o reprezentare în spaţiu (tridimensională).

383. Importanţă. Importanţa desenelor şi modelelor industriale rezidă din efectul distinctiv al lor, dar şi din cel estetic. Pe lângă înfrumuseţarea produsului a cărui finalitate este creşterea vânzărilor, ele au scopul de a ajuta consumatorul să distingă între produsele cu aceleaşi trăsături.

§2. Relaţia cu alte drepturi intelectuale

384. Relaţia cu dreptul de autor. Dreptul asupra desenelor şi

modelelor industriale este unul la interferenţa dintre dreptul de autor şi

dreptul industrial, natura sa juridică nefiind bine conturată.

Protecţia desenelor şi modelelor industriale se asigură, în principiu, potrivit Legii nr. 129/1992, republicată2, prin înregistrare la O.S.LM. Având în vedere că desenul şi modelul industrial se află la limita dintre industrie şi artă, legiuitorul a decis că ele pot fi protejate prin drept de autor:

- „drepturile asupra unui desen sau model dobândite conform pre¬zentei legi nu prejudiciază drepturile asupra desenelor sau modelelor neîhregistrate, mărcilor şi altor semne distinctive, brevetelor de invenţie şi modelelor de utilitate, caracterelor tipografice, topografiilor de produse semiconductoare" şi nici „protecţia prin drept de autor a acestuia" (art. 5);

- sunt protejate prin drept de autor „operele de artă grafică sau plas¬tică, cum ar fi: operele de sculptură, pictură, grafică, gravură, litografie, artă monumentală, scenografie, tapiserie, ceramică, practica sticlei şi a metalului, precum şi operele de artă aplicată produselor destinate unei utilizări practice" [art. 7 lit. g) din Legea nr. 8/1996].

în concluzie, sistemul cumulului de protecţie conferă autorului desenului şi modelului posibilitatea de a opta pentru invocarea dreptului de autor, sau a celui rezultat din înregistrarea lor la O.S.LM, opţiunea depinzând de îndeplinirea condiţiilor specifice originalitate sau noutate, după caz.

385. Relaţia cu brevetele de invenţie. Dacă cumulul de protecţie prin

drept de autor şi înregistrare a desenului şi modelului este permis, încă o

protecţie prin brevetul de invenţie nu mai este posibilă. Legea nr. 129/1992

privind protecţia desenelor şi modelelor industriale prevede că nu se poate

înregistra desenul şi modelul al cărui aspect estetic este determinat de o

funcţie tehnică. Se recunoaşte astfel o protecţie exclusiv pe baza

brevetului de invenţie, cu excepţia cazului când este posibilă disocierea

între formă şi obiect.

386. Relaţia cu marca înregistrată. După cum s-a arătat anterior, desenul şi modelul industrial îndeplineşte şi o funcţie distinctivă, astfel că există situaţii în care ele pot fi înregistrate ca mărci; ne aflăm aşadar din nou în faţa unui drept de opţiune între sistemul de protecţie: înregistrarea ca marca sau înregistrarea ca desen sau model industrial (spre exemplu, imaginea Coca-Cola este un desen, înregistrat însă ca marcă).

§3. Condiţiile de protecţie a desenelor şi modelelor industriale

Potrivit unei opinii a Yolandei Eminescu, pentru a fi înregistrat desenul sau modelul industrial trebuie să fie: ornamental, nou, aplicabil şi aparent. Cu toate acestea, în momentul de faţă sunt avute în vedere doar două condiţii: noutatea şi funcţia utilitară (disociată de cea tehnică).

387. Noutatea. Este protejat prin înregistrare aspectul exterior al unui produs dacă aspectul respectiv „este nou şi are caracter individual" (art. 6). Un desen sau model este nou dacă, anterior datei de constituire a depozitului reglementar al cererii sau priorităţii recunoscute, nu a mai fost f^cut public unul identic, în ţară sau străinătate pentru aceeaşi categorie de produse. Desenele tind să fie identice dacă aspectul lor diferă doar în detaliile imateriale. Protecţia le va fi asigurată totuşi chiar dacă nu produc o impresie total diferită de cea produsă de un desen anterior consuma¬torului informat1.

Noutatea se analizează pe baza principiului specialităţii care presu¬pune inexistenţa unui desen sau model identic pentru aceeaşi categorie de produse, deci nu trebuie să fie una absolută2. Totuşi, din punct de vedere practic, Instrucţiunile O.S.I.M. prevăd că „înregistrarea desenelor sau modelelor în Registrul naţional al desenelor şi modelelor industriale se face fără a se examina noutatea". Această prevedere pare a introduce o prezumţie de noutate, sarcina anteriorităţii revenind celui care o invocă.

388. Funcţia utilitară. Protejabil prin înregistrare este desenul sau modelul nou cu funcţie utilitară şi nu cel al cărui aspect este determinat de o funcţie tehnică. Această condiţie este dedusă din Legea nr. 129/1992, care pe de o parte exclude de la protecţie în art. 8 desenul sau modelul industrial al cărui aspect este determinat de o funcţie tehnică, iar pe de

altă parte defineşte în art. 2 desenul şi modelul industrial făcând trimitere la caracteristicile sale artistice.

Se înregistrează în vederea protejării produsul căruia desenul sau modelul industrial i s-a aplicat Condiţia enunţată este îndeplinită dacă această

aplicare are doar o funcţie utilitară, estetică şi nu una tehnică.

Legiuitorul a ales soluţia disocierii între cele două funcţii - utilitară şi tehnică - pentru a evita protecţia multiplă, prelungirea duratei de protecţie a invenţiei (care este o soluţie tehnică, deci are în vedere o astfel de funcţie).

In problema distincţiei între funcţia utilitară şi aceea tehnică, analiza cazului AMP Incorporated v. Utilux Pty. Ltd.1 aduce câteva lămuriri. Un terminal electric folosit la o conexiune electrică în interiorul unei maşini de spălat a fost găsit ca neînregistrabil pe motiv de funcţionalitate. Terminalul respectiv era un desen selectat dintr-o gamă largă de desene, dar cel mai mare accent s-a pus pe faptul că intenţia a fost să se satisfacă mai degrabă un interes funcţional decât unul estetic, utilitar. Viziunea Camerei Lorzilor a fost că proiectarea desenului a urmărit îndeplinirea unei funcţii tehnice pure, chiar dacă în acelaşi timp ar fi fost posibilă şi o funcţie utilitară.

Un alt exemplu, din care rezultă importanţa distincţiei dintre cele două funcţii, provine din jurisprudenţa română, Curtea de Apel Bucureşti având de soluţionat o cerere de anulare a înregistrării unor modele indus-triale pe motivul existenţei unei funcţii tehnice . Modelele înregistrate erau aplicate unor cabluri pentru diverse comenzi ale autoturismului Dacia: cablu de acceleraţie, cablu de reglaj faruri, cablu de frână de mână ş.a. Instanţa a reţinut în urma expertizei: „Construcţia teacă şi miez este specifică cablurilor pentru comandă metalică, iar accesoriile realizează legătura între elementul de comandă şi cel comandat şi asigură traseul acestuia în interiorul autovehiculului. (...) Dacă accesoriile, piesele de legătură de pe teci şi miez ar avea o formă oarecare, fantezistă, fără nicio legătură cu forma şi dimensiunile locului în care acestea se montează, ele nu şi-ar putea îndeplini funcţia de comandă."

Secţiunea a 2-a. Subiectul protecţiei SI. Autorul

389. Dubla protecţie. Dreptul la eliberarea certificatului de înre¬gistrare aparţine „autorului", realizatorului desenului sau modelului in¬dustrial ori succesorului în drepturi. Sunt succesori în drepturi ai autorului moştenitorii legali sau testamentari şi cesionarii legali sau convenţionali. Considerăm că utilizarea cuvântului „autor" în textul art 3 al Legii nr. 129/1992 ar putea crea confuzie cu sensul existent în materia dreptului de autor, unde calitatea de autor se dobândeşte fără formalităţi.

Creatorul salariat care realizează desenul în cadrul unei sarcini încredinţată de unitate, îşi păstrează calitatea de autor, existând însă posibilitatea ca titular al certificatului de înregistrare să fie unitatea.

§2. Titularul certificatului de înregistrare

Pot dobândi calitatea de titulari ai certificatelor de înregistrare a dese¬nelor sau modelelor: cetăţenii români, cei străini sau apatrizii cu domi¬ciliul în România, şi chiar cei cu domiciliul în străinătate în condiţiile convenţiilor internaţionale la care România este parte.

390. Autorul titular al certificatului de înregistrare. Autorul inde¬pendent, care nu a cedat dreptul la a cere înregistrarea, poate face liber această solicitare, certificatul urmând a fi eliberat pe numele lui.

Autorul salariat sau obligat în baza unui contract cu misiune creativă poate fi titular al certificatului de înregistrare în următoarele cazuri [art 3 alin. (3)]:

- când, salariat fiind şi având sarcină de cercetare expresă realizarea unui desen sau model industrial, există o clauză expresă în contractul de muncă prin care îşi rezervă dreptul la eliberarea certificatului;

- salariat fiind, a realizat desenul sau modelul în mod independent, fără nicio legătură cu unitatea.

391. Unitatea angajatoare titulară a certificatului de înregistrare. Condiţiile menţionate de art. 3 al Legii nr. 129/1992 pentru ca unitatea să poată fi titulară a certificatului de înregistrare sunt:

a) desenul sau modelul a fost creat de salariat în cadrul atribuţiilor de

serviciu;

b) contractul de muncă să nu conţină clauze ta favoarea salariatului, te sensul menţinerii dreptului la eliberarea certificatului.

Unitatea şi orice persoană fizică sau juridică, poate dobândi dreptul la eliberarea certificatului fi ca urmarea a cesionării» având în vedere art. 38 din Legea ar. 129/1992, care prevede că „dreptul la eliberarea certifica¬tului de înregistrare a desenului sau

modelului industrial, precum şi drepturile care decurg din cererea de înregistrare (...) sunt transmisibile tn tot sau în parte.**

Când se eliberează certificatul de înregistrare altcuiva decât autorului, acesta are dreptul la eliberarea unui duplicat al certificatului.

Secţiunea a 3-a. înregistrarea desenelor şi modelelor industriale

§1. Procedura de înregistrare

391 înregistrarea naţională. Sistemele de drept au adoptat soluţii diferite cu privire la efectele constituirii depozitului mergând de la depozitul declarativ, care creează prezumţia de proprietate pentru cel care îl înregistrează primul, până la depozitul atributiv, care asigură naşterea unor drepturi în condiţiile legii şi în urma înregistrării. Sistemul român de drept a optat pentru sistemul atributiv , care asigură un drept exclusiv de exploatare celui care a obţinut certificatul de înregistrare şi unul de prioritate de la data constituirii depozitului.

Cererea de înregistrare trebuie să conţină: solicitarea de înregistrare a desenului sau modelului industrial, datele de identificare a solicitantului, numărul de desene sau modele industriale pentru care se solicită protecţia, indicarea produselor în care este încorporat desenul sau modelul indus¬trial, dacă este cazul, descrierea elementelor noi, caracteristice desenului sau modelului industrial pentru care se solicită protecţia, aşa cum apar în reprezentările grafice depuse, numele autorilor sau o declaraţie pe răspun¬derea solicitantului, că autorii au renunţat la dreptul de a fi menţionaţi în cerere şi/sau în publicaţiile desenului sau modelului industrial,

reprezentările grafice ale desenului sau modelului industrial, în 3 exem¬plare şi priorităţile invocate. Acestea din urmă pot fi:

- convenţională, atunci când, potrivit art. 16 din Legea nr. 129/1992, a

fost depusă anterior o cerere de înregistrare a unui desen sau model într-o

{ară parte la aceleaşi convenţii internaţionale la care este şi România;

prioritatea trebuie invocată în termen de 6 luni de la data constituirii

primului depozit;

- de expoziţie, când desenul sau modelul industrial a fost expus într-o expoziţie internaţională, cu condiţia invocării priorităţii în 6 luni de Ia data primei expuneri (art. 17).

Cererea de înregistrare a desenului sau modelului industrial şi repro¬ducerea acestuia se publică în Buletinul Oficial de Proprietate Industrială, în termen de 6 luni de la data constituirii depozitului. Anterior cererii se face şi o examinare preliminară a depozitului în urma căruia i se poate acorda un termen de remediere a iregularităţilor.

După publicare, potrivit art. 21 din Legea nr. 129/1992, persoanele interesate pot face opoziţii scrise la O.S.LM. cu privire la înregistrarea desenului sau modelului, în termen de 2 luni de la data publicării. Ele se comunică solicitantului pentru a putea răspunde şi urmează a fi analizate odată cu soluţionarea cererii de înregistrare.

Examinarea cererii va avea în vedere respectarea condiţiilor de fond şi formă, inclusiv pe aceea a noutăţii, dacă avem în vedere că lipsa noutăţii e motiv de revocare a hotărârii sau de anulare a certificatului; se exami¬nează de asemenea şi obiecţiunile formulate de persoanele interesate. Certificatul de înregistrare se eliberează în termen de 30 de zile de la rămânerea definitivă a hotărârii de admitere a cererii pronunţată de comi¬sia de examinare a O.S.LM., sau după caz, a hotărârii comisiei de reexaminare a O.S.LM., ori hotărârii instanţei de judecată.

393. înregistrarea internaţională. Aranjamentul de la Haga1 creează solicitantului domiciliat într-unui din statele membre, sau a celui care o afacere comercială serioasă şi efectivă într-un astfel de stat, posibilitatea constituirii unui depozit unic la Biroul internaţional al O.M.P.I. Durata de valabilitate a certificatului emis este de 15 ani.

§2. Mijloace de contestarea a hotărârilor Oficiului de Stat pentru Invenţii şi Mărci

394. Revocarea din oficiu. Potrivit art. 23, până la comunicarea

hotărârilor comisiei de examinare către solicitanţi, O.S.I.M. poate revoca

hotărârea sa dacă nu au fost îndeplinite condiţiile de fond prevăzute de

art. 9: noutatea şi caracterul individual.

395. Contestaţia administrativă. Hotărârile comisiei de examinare a cererii pot fi contestate la O.S.I.M. de către: solicitant în caz de respin-gere, de cei care au formulat obiecţiuni cărora nu U s-a dat curs. Având în vedere că termenul de formulare este de 3 luni de la comunicarea hotărârii comisie de examinare, aceasta trebuie comunicată şi celor care au făcut obiecţiuni, deoarece îi priveşte direct.

396. Contestarea în instanţă. Hotărârea comisiei de reexaminare poate fi atacată la Tribunalul Bucureşti în termen de 3 luni de la comu¬nicare. Deşi au existat dezbateri doctrinare cu privire la calea de atac, apel sau recurs, apreciem că prin prisma noii reglementări a celui mai apropiat domeniu, cel al invenţiilor, hotărârea comisiei de reexaminare este atacată cu apel la Tribunalul Bucureşti1.

397. Cererea de anulare a certificatului. Orice persoană interesată poate solicita anularea totală sau parţială a certificatului, oricând pe durata de valabilitate a acestuia, dacă sunt îndeplinite condiţiile proce¬durale de promovare a acţiunii (în primul rând interesul) şi condiţiile specifice: inexistenţa condiţiilor de valabilitate la data înregistrării cererii şi certificatul să mai fie valabil la data introducerii acţiunii.

Secţiunea a 4-a. Drepturile născute în legătură cu desenele şl modelele industriale

§1. Drepturi născute fin legătură cu desenele şi modelele industriale

398. Dreptul de autor* Deoarece în materia desenelor şi modelelor există un cumul de protecţie, autorul desenului şi modelului industrial are drepturi decurgând atât din calitatea de autor cât şi drepturi care decurg din înregistrarea la O.S.LM. a acestora.

în aceste condiţii autorul unui desen sau model industrial are urmi* toarele drepturi:

a) morale:

- de a decide dacă. în ce mod şi când va fi adusă la cunoştinţă publici opera;

- de a pretinde recunoaşterea calităţii de autor al operei;

- de a decide sub ce nume va fi adusă opera la cunoştinţă publică;

- de a pretinde respectarea integrităţii operei şi de a se opune oricărei modificări, precum şi oricărei atingeri aduse operei, dacă prejudiciază onoarea sau reputaţia sa;

- dreptul de a retracta opera, despăgubind, dacă este cazul, pe titularii drepturilor de exploatare, prejudiciaţi prin exercitarea retractării

b) patrimoniale:

- dreptul de a decide dacă va fi utilizată sau exploatată opera;

- dreptul de a decide în ce mod va fi utilizată sau exploatată opera;

- dreptul de a consimţi Ia utilizarea operei de către alţii sau, drepturi distincte şi exclusive de a autoriza;

- dreptul de sultă.

Atunci când autorul îşi pune problema asigurării unei protecţii specifice în cadrul juridic creat de Legea nr. 129/1992 el beneficiază de următoarele drepturi: a) dreptul la eliberarea certificatului de înregistrare, b) dreptul la eliberarea unui duplicat când titular este o altă persoană, c) dreptul la menţionarea numelui şi a calităţii de autor când titular al certi¬ficatului este o altă persoană, d) dreptul de prioritate, e) dreptul exclusiv de exploatare a desenului sau modelului.

399. Drepturile titularilor de certificat de înregistrare. Potrivit art. 30 al Legii nr. 129/1992, certificatul de înregistrare conferă titularului

un drept exclusiv de exploatare. Interpretând art. 30 al aceleiaşi legi, rezultă că prin exploatare se are în vedere reproducerea, fabricarea, comercializarea sau oferirea spre vânzare, folosirea, importul sau stocarea în vederea comercializării, oferirii spre vânzare sau folosirii desenului sau modelului industriale al produsului în care acesta este încorporat. Modul de evidenţiere a existenţei unui titlu de protecţie este menţionarea pe produse a literei D înscrisă într-un cerc, însoţită de numele titularului sau numărul certificatului.

Deşi dreptul exclusiv de exploatare se naşte, potrivit legii, în mo¬mentul eliberării certificatului de înregistrare, din momentul publicării cererii, solicitantul beneficiază provizoriu de aceleaşi drepturi conferite titularului (art. 34), singura condiţie fiind publicarea cererii.

Pe lângă priorităţile de expoziţie şi convenţională, regăsim reglemen¬tat în art. 3 alin. (2) al Legii nr. 129/1992, dreptul de prioritate ca fiind posibilitatea recunoscută celui care a depus mai întâi cererea de înregis¬trare de a obţine cu prioritate eliberarea certificatului de înregistrare în ipoteza în care şi alte persoane au realizat desene sau modele industriale identice.

In ipoteza anulării certificatului şi eliberării unuia nou, s-a propus ca data naşterii dreptului de prioritate să fie aceeaşi cu aceea înregistrării primei cereri (pentru titlul anulat)1.

400. Limite ale dreptului exclusiv de exploatare a desenului sau modelului industrial. Perioada de valabilitate a certificatului de înregis¬trare este de 5 ani, cu posibilitatea prelungirii pe încă două perioade de câte 10 ani de la data constituirii depozitului reglementar şi poate fi reînnoită pe 3 perioade succesive de 5 ani, cu condiţia plătirii taxelor de menţinere în vigoare. Dacă se apelează la protecţia conferită de Legea nr. 8/1996, opera de artă aplicată este protejată prin drept de autor pe o perioadă de 25 de ani de la data creării.

Certificatul de înregistrare oferă protecţie numai pe teritoriul României. Există însă şi posibilitatea unei protecţii internaţionale potrivit Aranjamentului de la Haga din 1925, privind depozitul internaţional al desenelor şi modelelor industriale, prin constituirea unui depozit internaţional unic la Biroul

internaţional O.M.P.L, realizându-se prin aceasta o protecţie îto toate ţările

menţionate în cerere.

Bunul protejat ca desen sau model industrial poate fi înstrăinat în mod liber, cel care 1-a dobândit legal nefîind ţinut de obligaţia de a nu comer¬cializa sau oferi spre vânzare produsul în care este încorporat desenul sau modelul industrial.

§2. Transmiterea drepturilor născute în legătură cu desenele şi modelele industriale

401. Cesiunea. Pot fi cesionate, în conformitate cu art. 39 din Legea nr. 129/1992, drepturile conferite de certificatul de înregistrare, titularul acestuia beneficiind de drepturi patrimoniale în baza contractului de cesiune încheiat cu cei care exploatează desenul sau modelul.

Atunci când se apelează la protecţia oferită de Legea privind dreptul de autor şi drepturile conexe, contractul de cesiune este reglementat de aceasta în art. 39-47.

Ca urmare a încheierii contractului se nasc obligaţii în sarcina părţilor: a) pentru cedent: obligaţia de predare a tuturor documentelor referi¬toare Ia cesiune (cerere, certificat etc), obligaţia de acordare a asistenţei

Itehnice şi eventual aceea de garanţie împotriva tulburărilor dreptului fie provenind de la cedent, fie din fapta terţului; b) pentru cesionar: obligaţia de plată a sumei ce reprezintă contra¬valoarea cesiunii, de a evita decăderea prin plata taxelor şi orice alte obligaţii contractuale.

Ca natură juridică, contractul de cesiune a drepturilor privind desenele şi modelele industriale a fost comparat cu cel de vânzare-cumpărare, având în vedere că se realizează o transmisiune definitivă de drepturi în schimbul unei sume de bani.

402. Licenţa. Contractul de licenţă, presupunând doar o autorizare a efectuării unor acte sau a folosirii produsului căruia i s-a aplicat desenul sau modelul industrial, a fost comparat cu contractul de locaţiune, sau a fost încadrat în categoria contractelor nenumite. Obligaţiile contractuale ale părţilor sunt în principiu contractuale (la care se adaugă obligaţiile generale rezultând din Codul civil):

a) pentru licenţiator: obligaţia de acordare de asistenţă, de comunicare a îmbunătăţirilor, obligaţia de garanţie (care ar rezulta din asemănarea cu

locaţiune) ş.a.;

b) pentru licenţiat: plata sumei reprezentând contravaloarea folosinţei,

obligaţia de utilizare a desenului sau modelului.

§3. Apărarea drepturilor născute în legătură cu desenele şi modelele industriale

Ca şi celelalte drepturi intelectuale şi cele născute îft legătură cu desenele sau modelele industriale sunt apărate prin mijloace: de drept civil, de drept al concurenţei, de drept penal şi drept administrativ.

403. Acţiuni civile. în temeiul art. 43 al Legii nr. 129/1992 se pot promova acţiuni civile în instanţă, privind calitatea de autor al desenului sau modelului, pe aceea de titular al certificatului de înregistrare, precum şi cele rezultând din încălcarea dreptului exclusiv sau a drepturilor con¬tractuale (cesiune, licenţă).

404. Acţiunea în concurenţă neloială. Actul neloial este definit de Legea nr. 11/1991 în art. 2, ca fiind orice act sau fapt contrar uzanţelor cinstite în activitatea comercială sau industrială. Articolul 5 al aceleiaşi legi apreciază drept act neloial (sancţionat ca fiind infracţiune) folosirea (...) unui desen sau model industrial, de natură să producă confuzie cu cele folosite legitim de alt comerciant.

Pentru a fi admisă acţiunea în concurenţă neloială, ca urmare a folo¬sirii unui desen sau model de natură a produce confuzie, este necesară îndeplinirea condiţiilor privind acţiunea în răspundere civilă delictuală. Aşa cum s-a arătat, dacă s-a creat doar pericolul de confuzie (fără preju¬diciu) nu se cere a fi îndeplinită condiţia prejudiciului.

405. Mijloace de drept penal. Ca şi în cazul invenţiilor avem de a

face cu o dublă protecţie penală:

- una oferită de Legea nr. 129/1992, care, în art 52, incriminează reproducerea fără drept a desenului sau modelului industrial în scopul fabricării de produse cu aspect identic, fabricarea, oferirea spre vânzare, vânzarea, importul, folosirea sau stocarea unor astfel de produse în vederea punerii în circulaţie ori folosirii, fără acordul titularului certifi¬catului de înregistrare, ca infracţiune de contrafacere;

- una oferită de Legea nr. 11/1991 care sancţionează folosirea (cu sau fără drept) a desenului sau modelului industrial de natură să producă confuzie cu cele folosite legitim de un alt comerciant

Pe lângă infracţiunea de contrafacere, Legea nr. 129/1992 mai incri¬minează ca infracţiune şi însuşirea fără drept, în orice mod, a calităţii de autor al desenului sau modelului industrial.

406. Mijloace administrative» Intră în categoria mijloacelor admi¬nistrative de apărare a drepturilor privitoare la desene sau modele indus¬triale: obiecţiunile, cererile de revocare şi contestaţiile. Până la comuni¬carea hotărârilor sale, O.S.LM. poate să revină şi să le revoce daci se constată neîndeplinirea uneia dintre condiţiile de la art. 6 al Legii nr. 129/1992. După comunicare, hotărârile pot fi contestate în termen de 3 luni de la comunicare şi reexaminate de Comisia de reexaminare în acelaşi termen. Hotărârea Comisiei de reexaminare poate fi contestată în contencios administrativ ta 3 luni de la comunicare la Tribunalul Bucureşti.

Capitolul V Protecţia mărcilor

Secţiunea 1. Noţiuni introductive §1. Definiţie

407. Precizări de ordin istoric. Semnele distinctive au importantul

rol de identificare a unor produse asemănătoare, realizate de producători

diferiţi. Ele au fost prezente pe obiectele de ceramică încă din antichitate,

existând dovezi de utilizare a mărcilor în jurul secolul al II-lea, legate de

fabricarea lămpilor în zona Lucerna1, în secolul al IQ-lea, legate de

fabricile de cărămizi (Statutul din Padova prevedea obligaţia marcării în

vederea identificării) etc.

A

In Evul mediu, utilizarea mărcilor a fost la început privită ca un privilegiu acordat meşteşugarilor de către rege, ulterior fiind enunţată de Baldus regula dobândirii mărcii prin prioritate de folosire. Prima reglementare juridică a mărcilor datează din 1539 când Francisc I a emis o ordonanţă care prevedea că mărcile trebuie să difere unele de altele. Legile speciale în materia mărcilor şi a semnelor distinctive în general, apar în secolul al DC-lea.

408. Definiţie. La 1725 marca era definită ca fiind semnul pe care „arti-

zanii şi cei care muncesc şi meşteresc cu mâinile îl pun pe lucrările lor"2.

Definiţiile clasice pun accentul pe rolul distinctiv al mărcilor, iar cele

moderne pe cel de garantare a calităţii. Astfel, marca a fost considerată un

semn material sau imaterial care permite unei persoane fizice sau juridice

să individualizeze produsele sau serviciile sale de cele ale terţilor.

Având în vedere toate funcţiile sale, marca a fost definită ca fiind semnul distinctiv „menit să diferenţieze produsele, lucrările şi serviciile unei persoane fizice sau juridice, garantând o calitate definită şi constantă a acestora, semn susceptibil de a forma, în condiţiile legii, obiectul unui drept exclusiv, care aparţine categoriei drepturilor de proprietate indus¬trială"1. Pe scurt, marca este un semn distinctiv dobândit prin folosire şi rezervat prin înregistrare, pentru a identifica produsele sau serviciile unei persoane .

Marca are următoarele funcţii:

- de diferenţiere prin individualizarea producătorului, marca fiind ^semnătura" acestuia;

- de concurenţă, permiţând consumatorului să se orienteze uşor în alegerea produsului;

- de garantare a calităţii, oferind posibilitate consumatorului de selecta produsele de calitate;

- funcţia de reclamă îndeplinită prin utilizarea ei în publicitate, marca impunându-se independent pe piaţă, impactul în mintea consumatorului fiind de cele mai multe ori mai mare decât al produsului;

- funcţia de organizare a pieţei se manifestă prin reducerea rolului comercianţilor doar la distribuire, consumatorul educat manifestându-şi doar alegerea.

409. Reglementare. Regimul juridic al mărcilor este stabilit prin urmă¬toarele acte normative:

- Convenţia de la Paris pentru protecţia proprietăţii industriale;

- Legea nr. 84/1998 privind mărcile şi indicaţiile geografice;

- Legea nr. 4/1998 pentru aderarea României la Tratatul privind dreptul mărcilor;

- Legea nr. 3/1998 privind aderarea României la Aranjamentele insti¬tuind o clasificare internaţională în domeniul proprietăţii industriale;

- Legea nr. 5/1998 pentru ratificarea Protocolului referitor la Aranja¬mentul de la Madrid privind înregistrarea internaţională a mărcilor.

§2. Clasificare

410. Destinaţie. După destinaţie întâlnim, mărci de fabrică, destinate să individualizeze producătorul şi mărci de comerţ, care au rolul de identificare a comerciantului, distribuitorului.

411. Obiectul lor. Având în vedere obiectul mărcilor, întâlnim mărci de produse, atunci când se referă la produse şi mărci de servicii care au rolul de a identifica prestările de servicii. La rândul lor, acestea pot fi mărci de servicii pure, care identifică doar serviciile (asigurări, bănci etc.), şi mărci de servicii, care se aplică produselor.

Ţinând cont de prima clasificare, atât mărcile de fabrică cât şi cele de comerţ sunt mărci de produse.

412. Natura semnelor. După natura semnului folosit ca marcă se

întâlnesc:

- mărci verbale, alcătuite din semne scrise precum: nume, sloganuri, cifre ş.a.;

- mărci figurative plane sau tridimensionale, alcătuite din reprezentări grafice precum etichetele, desenele, forma ambalajului etc;

- mărci sonore alcătuite din sunete.

413. Titularul dreptului la marcă. După acest criteriu mărcile sunt clasificate în mărci individuale care au ca titular o singură persoană fizică sau juridică şi mărci colective, cele care aparţin unei persoane juridice care autorizează folosirea în comun a ei.

414. Numărul semnelor. Potrivit acestui criteriu, mărcile pot fi simple, alcătuite dintr-un singur semn, şi combinate, care sunt compoziţii de semne. Acestea din urmă sunt la rândul lor: mărci compuse alcătuite din semne, dintre care doar unele sunt susceptibile de protecţie, şi mărci complexe alcătuite din semne, dintre care fiecare luat în parte este susceptibil de protecţie.

415. Modul de reglementare. După modul în care legea le reglementează, mărcile sunt facultative şi obligatorii, legiuitorul optând pentru eliminarea prevederilor referitoare la marca obligatorie.

416. Gradul de cunoaştere a lor. După nivelul de cunoaştere a mărcilor, se întâlnesc mărci notorii şi mărci celebre. Potrivit art. 6 lit. e) din Legea nr. 84/1998, nu pot fi înregistrate ca mărci semnele care sunt identice sau similare cu o marcă notorie în

România; marca este notorie atunci când majoritatea consumatorilor o cunosc. S-a afirmat că atunci

când o marcă este notoriu cunoscuta într-o ţară, există o prezumţie irefragabilă că toată lumea cunoaşte că marca aparţine altuia, deci nu constituie res nuUius care poate fi apropiat.

Marca de mare renume sau celebră este aceea care a dobândit un caracter pur publicitar, funcţia de reclamă fiind primordială. Atât marca notorie cât şi aceea de renume sunt protejate de art 6 bis al Convenţiei de la Paris.

417. Marca telle quelle. Articolul 6 al Convenţiei de la Paris prevede că resortisantul unei ţări membre a Uniunii de la Paris, având o marcă înregistrată hi ţara sa de origine, are dreptul la protecţia acesteia în celelalte ţări ale Uniunii, în forma în care ea a fost înregistrată în ţara de origine; acest tip de marcă este cunoscută sub denumirea de marcă telle quelle. Această regulă este o excepţie de la principiul teritorialităţii, în sensul că semnul este analizat potrivit legii ţării de origine.

418. Marca comunitară. Marca europeană comunitară este aceea protejată unitar de legislaţia UE. Consiliul de Miniştrii a adoptat la 20 decembrie 1993 Reglementarea 40/94 cu privire la marca comunitară, creând cadrul juridic de protecţie a unei mărci pentru întreaga piaţă europeană, cea mai importantă din lume (370 milioane de consumatori). Primele probleme apărute în aplicarea Reglementării au fost: limba (depozitul putând fi constituit în orice limbă oficială a UE) şi sediul oficiului2.

Trăsătura esenţială a mărcii comunitare este aceea că ea face obiectul înregistrării după o cercetare atentă şi după o înregistrare într-o ţară membră. Protecţia nu poate fi obţinută deci, decât prin înregistrare şi nu doar prin utilizare.

419. Marca de certificare. Marca de certificare este aceea care indică faptul că produsele sau serviciile pentru care este utilizată sunt certificate de titularii mărcii în ceea ce priveşte calitatea, modul de fabricare a produselor, sau de prestare a serviciilor, precizia ori alte caracteristici.

§3. Semne susceptibile de a fi marcă

Conform art. 3 lit. a) din Legea nr. 84/1998, pot constitui mărci semne

distinctive precum: cuvintele (inclusiv numele de persoane), desenele, literele, cifrele, simbolurile figurative, forme tridimensionale, forma pro¬dusului sau ambalajului, combinaţiile de culori, precum şî orice combinaţie a acestor semne.

420. Cuvintele. Orice cuvânt poate constitui marcă cu următoarele excepţii:

a) cuvintele uzuale în limbajul curent sau în practicile comerciale loiale şi constante;

b) cuvintele care se folosesc în comerţ pentru a desemna specia, calitatea, cantitatea, destinaţia, valoarea, regiunea geografică, calitatea sau natura produsului ori alte caracteristici;

c) cuvintele de natură a induce în eroare cu privire la regiunea geografică, calitatea sau natura produsului ori serviciului;

d) cuvintele care s-ar constitui în mărci contrare ordinii publice sau bunelor moravuri.

Dacă se propune spre înregistrare o marcă în care intră şi cuvinte străine, cererea de înregistrare trebuie să cuprindă şi o traducere a acestora.

Combinaţiile de cuvinte prezintă de regulă interes atunci când se prezintă ca sloganuri publicitare şi se doreşte înregistrarea lor ca marcă. Ele sunt combinaţii de cuvinte cu putere de distincţie şi impact în mintea consumatorului. Legea română nu exclude sloganul de la înregistrare ca marcă.

Articolul 5 al Legii nr. 84/1998 exclude de la înregistrare doar mărcile care conţin, fără consimţământul titularului numele patronimic al undi persoane care se bucură de renume în România. Această ultimă condiţie presupune că numele unei persoane fără renume poate fi înregistrat fără acordul său, acest lucru fiind catalogat în doctrină1 ca o alegere suspectă şi sursă de confuzie. în schimb, numele istorice au fost constant înregis¬trate ca marcă (Napoleon, Rasputin etc).

Denumirile istorice de ţări şi oraşe dispărute, având semnificaţie simbolică, au fost admise ca mărci. Zonele geografice nu pot fi înre¬gistrate decât dacă nu sunt denumiri de origine (Mont-Blanc).

421. Desenele. Desenele sunt reprezentări grafice cu rol distinctiv precum emblemele, blazoanele, vinietele etc. Emblema este semnul figu¬rativ simplu cu valoare simbolică (pumă, crocodil, stea), pe când vinieta este o combinaţie de figuri Ginii, cercuri).

422. Literele şi cifrele. Literele alese ca marcă sunt, de regulă, iniţialele unui producător (de exemplu: Fiat - Fabrica Italiana Automobili Torini) sau au o semnificaţie proprie (de exemplu, Aro - autoturism românesc).

Cifrele pot fi mărci atunci când nu au rol de codificare a produsului; exemplele sunt nenumărate, în special în materia parfumurilor: 8x4, nr. 5, F 16 ş.a.

423. Simbolurile figurative. Simbolurile figurative pot interfera cu

desenele, atunci când sunt reprezentări grafice. Astfel, majoritatea

doctrinei include vinieta şi emblema în rândul simbolurilor figurative,

deşi ele sunt combinaţii de linii. Printre elementele figurative se află

eticheta, imaginea, personajele ş.a. Imaginea unei persoane cunoscute în

România poate fi folosită ca marcă doar cu acordul acestuia.

424. Forme tridimensionale. Pentru ca forma produsului să poată fi înregistrată ca marcă aceasta nu trebuie să fie banală sau funcţională. Acelaşi este şi cazul formei ambalajului, care trebuie pentru înregistrare, să nu aibă o formă impusă de natura produsului şi să prezinte distinctivitate.

425. Combinaţiile de culori. Legea română a prevăzut corect ca semn susceptibil de a fi marcă, doar combinaţiile de culori, deoarece o singură culoare nu prezintă distinctivitate, nuanţele nu sunt sesizabile, iar monopolizarea culorii ar fi fost un real pericol. Cu toate acestea, Regulamentul de aplicare adaugă îh regula 9 lit. h) că şi o singură culoare poate fi înregistrată ca marcă, deşi majoritatea opiniilor exprimate vine în contradicţie cu aceasta .

426. Semne excluse de Convenţia de la Paris. Conform art. 6 terţ al Convenţiei de la Paris, preluat îh art. 5 lit. k) şi 1) al legii române, este refuzată înregistrarea stemelor, drapelelor şi a altor embleme de stat, a semnelor şi sigiliilor oficiale de control şi de garanţie adoptate de ele, a oricăror imitaţii de blazoane precum şi a stemelor, drapelelor şi a altor

embleme, iniţialelor sau denumirilor organizaţiilor internaţionale.

în concluzie, la alegerea mărcii se recomandă1 a se avea în vedere ca

semnul să fie uşor de pronunţat, uşor de memorat, să transmită un mesaj, să fie plăcut (induce idei agreabile), să poată fi utilizat şi pe plan internaţional.

Secţiunea a 2-a. Subiectul dreptului la marcă

427. Regulă. Dreptul la marcă poate fi dobândit de orice persoană fizică sau juridică care exercită o industrie, comerţ sau prestează un serviciu. Articolul 2 al Legii nr. 84/1998 prevede că persoanele juridice sau fizice străine beneficiază de prevederile legii pe baza convenţiilor internaţionale la care România este parte.

428. Marca individuală. Subiect al dreptului la marca individuală poate fi orice persoană fizică sau juridică singură sau împreună cu alţii, caz în care sunt cotitulari ai dreptului pe care îl exploatează în indivi-ziune. Starea de indiviziune asupra mărcii poate rezulta din convenţie sau transmisiune mortis causa.

429. Marca colectivă. Subiect al dreptului asupra mărcii colective poate fi o persoană juridică (asociaţii de fabricanţi, producători sau comercianţi) care autorizează folosirea mărcii de către alţii.

Conform art. 51 al Legii nr. 84/1998, o marcă colectivă poate fi depusă spre înregistrare de o asociaţie a unor fabricanţi, producători, comercianţi sau prestatori de servicii. O astfel de marcă se poate referi la întreaga gamă de produse ale întreprinderilor subordonate entităţii titulară a mărcii şi poate fi înregistrată pentru unul sau mai multe produse, lucrări sau servicii.

430. Marca de certificare. Titular al mărcii de certificare poate fi

numai persoana juridică abilitată să exercite controlul produselor sau

serviciilor în privinţa calităţii, materialului, modului de fabricaţie al

produselor, sau de prestarea serviciilor. Nu pot fi titulari ai mărcilor de

certificare persoanele juridice care produc sau comercializează produse

altele decât cele în materie de control al calităţii.

Secţiunea a 3-a. Condiţiile de fond ale protecţiei mărcii §1. Distinctivitatea

431. Criterii negative de apreciere. Un semn este distinctiv dacă nu este banal şi lipsit de putere de individualizare. într-o altă opinie1, un semn este distinctiv dacă:

a) nu este impus de natura sau funcţia obiectului pe care îl caracterizează;

b) nu este uzual, adică nu a fost folosit în mod neechivoc de către un terţ; ifl %

c) nu are caracter descriptiv al naturii şi calităţilor substanţiale sau al destinaţiei obiectului (nu e necesar);

d) nu este simplu.

Caracterul distinctiv al semnului presupune existenţa unei capacităţi

de identificare a produsului de către consumator, fără a permite riscul de confuzie. Relativitatea distinctivităţii constă într-o manifestare diferită în funcţie de condiţiile

existente pe piaţă: acelaşi semn poate fi distinctiv pentru anumite produse şi nedistinctiv pentru altele.

432. Condiţia caracterului arbitrar. Condiţia distinctivităţii a mai fost denumită condiţia caracterului arbitrar al semnului, aceasta însemnând că el nu sugerează calitatea sau caracteristicile produsului (de exemplu, nu poate fi înregistrat ca marcă: „vin de masă", „cremă de brânză" ş.a.). De aceea se recomandă utilizarea termenilor fantezişti sau inventaţi (precum: Fuji, Philips, Kodak) sau din cuvinte care au uzual un alt sens (Orange-portocală, portocaliu, pentru telefonia mobilă).

Conform art. 5 alin. ultim al Legii nr. 84/1998, o marcă poate căpăta caracter distinctiv prin folosirea anterioară.

Dacă marca propusă spre înregistrare conţine şi elemente lipsite de distinctivitate, care creează îndoieli, O.S.I.M. poate cere solicitantului să declare, în termen de două luni de la data notificării, că nu va invoca un drept exclusiv asupra acestui element.

în concluzie, semnul propus ca marcă nu trebuie să fie original sau

nou, ci unul cu putere de individualizare care nu este uzual sau descriptiv.

2. Disponibilitate

2.1. Cazuri de indisponibilitate

433. Noţiune. Un semn este disponibil atunci când nu a făcut obiectul unei apropieri a lui fie prin înregistrare, fie prin notorietate. Indisponi¬bilitatea se poate datora: apropierii semnului ca nume comercial, indicaţie geografică, desen sau model industrial, existenţa unui drept de autor sau a protecţiei prin drept al personalităţii.

434. Apropierea ca marcă. Potrivit Regulamentului, regula 15, un semn nu poate fi înregistrat ca marcă sau element al unei mărci, dacă aduce atingere unui drept protejat anterior. Principiul specialităţii are aplicare şi în această materie, astfel încât acelaşi semn poate fi înregistrat pentru alte produse. Excepţie formează notorietatea care este protejată fără a fi înregistrată, potrivit art. 6 bis al Convenţiei de la Paris, astfel că deşi neînregistrată, marca este protejată.

435. Apropierea ca nume comercial. Un nume comercial poate fi utilizat ca marcă doar de comerciant nu şi de terţi, fiind anulabile mărcile care încalcă alte drepturi de proprietate industrială şi cele care cuprind indicaţii înşelătoare.

436. Apropierea ca indicaţie geografică. Nu pot fi înregistrate ca mărci semnele folosite pentru a desemna originea geografică, mărcile care conţin o indicaţie geografică sau sunt constituite dintr-o astfel de indicaţie, pentru produse care nu sunt

de natură să inducă consumatorul în eroare cu privire la locul de origine (art. 5). Pe lângă această protecţie, mai există şi mijloacele de concurenţă neloială care pot interveni în stoparea utilizării mărcii care a preluat o indicaţie geografică.

437. Apropierea ca desen sau model industrial. Având în vedere că protecţia desenului sau modelului industrial este limitată în timp, după expirarea perioadei cuprinse între 5 ani şi 40 ani, desenul sau modelul poate fi înregistrat ca marcă. Neexistând o interdicţie expresă în lege semnul poate fi înregistrat ca marcă, chiar dacă e înregistrat ca desen sau model industrial, cu acordul titularului certificatului de înregistrare.

438. Existenţa unui drept de autor. Creaţia literară sau artistică protejată prin drept de autor nu poate fi înregistrată ca marcă. Există

dificultăţi în aprecierea indisponibilităţii mai ales cu privire la semnele

propuse, preluate din creaţia respectivă şi cu privire la culpa solicitantului înregistrării mărcii. Astfel, este greu de cunoscut indisponibilitatea unui semn existent pe coperta unei cărţi cu o difuzare restrânsă, care ulterior este propus spre înregistrare ca marcă. Folosirea semnului fără autorizarea autorului creează posibilitatea anulării înregistrării mărcii.

439. Existenţa unui drept al personalităţii. Legea nr. 84/1998

interzice tn art. S alin. (1) lit. j) înregistrarea, fără acordul titularului, a mărcilor care conţin imaginea sau numele patronimic al unei persoane care se bucuri de renume în România. Pentru a vorbi de indisponibilitate trebuie ca persoană să fie prejudiciată prin utilizarea numelui sau imaginii.

2.2. Notorietatea

440. Reglementare. Un caz aparte de indisponibilitate îl reprezintă

notorietatea mărcii. Un semn folosit pentru identificarea produselor sau serviciilor, care a dobândit un mare renume, reputaţie şi recunoaştere nu poate face obiectul unei înregistrări. Mărcile notorii se bucură de protecţie potrivit art. 6 bis al Convenţiei de la Paris în toate ţările membre ale Uniunii.

Conform Regulamentului de aplicare a Legii nr. 84/1998 (regula 15) o marcă intră în conflict cu una notorie atunci când ea, sau unul din

elementele sale esenţiale, constituie:

a) o reproducere, o imitaţie, o traducere sau transliterare care pot crea confuzie cu o marcă notorie, propuse ca marcă pentru produse sau servicii similare sau identice celor la care marca notorie se aplică;

b) o reproducere, o imitaţie, o traducere sau transliterare care pot crea confuzie cu marca notorie chiar dacă serviciile sau produsul pentru care se cere înregistrarea sunt diferite de cele cărora le e aplicată marca notorie dacă: se creează un risc de confuzie, se aduce atingere caracterului distinctiv al mărcii notorii, se creează un avantaj mărcii care s-ar înregistra datorită plasării ei în siajul celei notorii.

441. Aprecierea notorietăţii. în art. 20 al Legii nr. 84/1998 sunt

enumerate criteriile de apreciere a notorietăţii:

a) gradul de distinctivitate, iniţială sau dobândită a mărcii notorii în România;

b) durata şi întinderea utilizării în România a mărcii notorii în legătură cu produsele sau serviciile pentru care o marcă se solicită a fi înregistrată;

c) durata şi întinderea publicităţii mărcii notorii în România;

d) aria geografică de utilizare a mărcii notorii în România;

e) gradul de cunoaştere a mărcii notorii pe piaţa românească de către segmentul public căruia i se adresează;

f) existenţa unor mărci identice sau similare pentru produse sau servicii identice sau similare, aparţinând altei persoane decât aceea care pretinde că marca sa e notorie.

Regulamentul de aplicare a legii sintetizează, apreciind că o marcă e notorie dacă e larg cunoscută pe teritoriul României pentru segmentul de consumatori căruia îi e destinat produsul sau serviciul.

442. Efectul notorietăţii. Principalul efect al existenţei notorietăţii

este protejarea mărcii chiar în absenţa unui depozit înregistrat în

România, astfel că marca nu va fi înregistrată dacă titularul mărcii notorii

nu îşi dă acordul. Marca notorie neînregistrată este protejată prin acţiune

în anulare (în termen de 5 ani de la înregistrare) a înregistrării mărcii sau

prin acţiune în concurenţă neloială.

§3. Liceitatea

443. Enumerare. Nu pot fi înregistrate ca marcă semnele care

contravin legii, precum semnele excluse de Convenţia de la Paris cele

contrare ordinii publice şi bunelor moravuri, semnele care cuprind

indicaţii false şi înşelătoare. Sunt contrare bunelor moravuri semnele care

prin natura lor contravin preceptelor morale ale societăţii.

Mărcile care cuprind indicaţii false sau înşelătoare sunt exceptate de la înregistrare datorită riscului de confuzie pe care îl creează în rândul consumatorilor cu privire la calitatea produselor. Nu doar indicaţia falsă, ci şi imitarea unei mărci, este act neloial, care în majoritatea cazurilor are loc prin asemănare fonetică. Din acelaşi motiv al creării de confuzie este de preferat neînregistrarea unei astfel de mărci.

Secţiunea a 4-a. Dreptul la marcă

§1. Dobândire

1.1. Moduri de dobândire

444. Sistemul declarativ. Iniţial, dreptul asupra mărcii a fost dobândit

prin „ocupaţiune", dar treptat s-a delimitat de celelalte semne distinctive

prin trecerea la înscrierea în registre publice.

Au rămas totuşi şi sisteme de drept în care dreptul la marcă se dobândeşte prin prioritate de folosinţă. Acest sistem de protecţie, denumit declarativ, permite înregistrarea, dar ea nu e atributivă de proprietate. Condiţiile pentru dobândirea dreptului la marcă sunt: actul de primă folosire a semnului să fie public şi să fie făcut cu intenţia de apropiere.

445. Sistemul atributiv. Sistemul atributiv, adoptat şi de legea română, recunoaşte dobândirea dreptului la marcă persoanei care înregistrează prima un semn distinctiv. în acest sistem înregistrarea este superioară juridic priorităţii de folosinţă, care creează o prezumţie de rea-credinţă a aceluia care utilizează o marcă dobândită anterior prin folosire de altcineva.

446. Sistemul dualist Există şi un sistem dualist sau mixt, care îmbină cele două sisteme, marca dobândindu-se prin prioritate de folosire care se consolidează după o anumită perioadă de timp prin înregistrare.

1.2. Procedura înregistrării

447. Depozitul naţional reglementar. Constituirea depozitului naţio-

nal reglementar este constituit din cererea de înregistrare, reproducerea

mărcii şi enumerarea produselor sau serviciilor pentru care marca este

înregistrată. Data depozitului naţional reglementar este data depunerii

cererii complete la O.S.I.M., în caz de lipsuri ale acesteia, putând fi

completată în termen de 3 luni de la notificare.

Cererea poate fi formulată de persoana fizică sau juridică în cazul de mărcilor individuale, de către asociaţia de producători sau comercianţi, pentru mărcile colective şi de persoana juridică legal abilitată să contro¬leze calitatea produselor sau serviciilor pentru mărcile de certificare.

448. Priorităţi. Ca şi în cazul invenţiilor, pot fi invocate două

categorii de priorităţi:

- prioritatea unionistă, care oferă posibilitatea celui care a formulat reglementar o cerere într-o ţară membră a Uniunii, să revendice în termen de 6 luni ca dată a unui depozit ulterior aceeaşi dată;

- prioritatea de expoziţie, care permite solicitantului care a expus la o expoziţie internaţională oficială, organizată pe teritoriul României sau

jntr*un stat membru al Uniunii, să revendice ca dată a unui depozit ulterior data primei expoziţii.

449. Examinare. După examinarea condiţiilor de formă ale cererii se

trece la atribuirea datei de depozit a cererii. în termen de 6 luni de la data

plăţii taxei de înregistrare cererea se examinează în fond analizându-se

calitatea solicitantului, priorităţile invocate, motivele de exceptare de la

înregistrare.

Atunci când sunt îndeplinite condiţiile de formă şi fond, O.S.LM. decide înregistrarea şi publicarea mărcii. Pot face opoziţie la acestea titularii unui drept asupra mărcii ca urmare a anteriorităţii sau a altei apropieri (nume comercial, desen, model industrial, drept de autor ş.a.). Au fost formulate, de exemplu, opoziţii la înregistrare în cazul solicitările»: următoare, motivul fiind riscul de confuzie: Enerion-Eturion, Aquarela-Auarom, President-President-Lights, Xpert Laser-Xpert Station1. Opoziţia se soluţionează de o comisie de examinare a O.S.LM. care la rându-i poate fi contestată în instanţă.

450. Contestaţii împotriva deciziilor O.S.I.M. Se pot formula

contestaţii administrative la O.S.LM. împotriva deciziilor prin care nu se

atribuie data de depozit, decizia de respingere pe fond şi cele de

respingere a opoziţiilor de către solicitantul mărcii sau persoana intere-

sată. Hotărârea comisiei de reexaminare se comunică părţilor şi poate fi

atacată cu apel la Tribunalul Bucureşti, în termen de 30 de zile de la

comunicare. După epuizarea tuturor căilor de atac, dacă decizia de

admitere e definitivă, marca este înregistrată în Registrul Naţional al

Mărcilor şi publicată în Buletinul Oficial de Proprietate Industrială.

§2. Conţinutul dreptului la marcă

451. Dreptul de prioritate. Potrivit art 9 al Legii nr. 84/1998 dreptul

de prioritate este recunoscut, cu începere de la data depunerii cererii de

înregistrare, faţă de orice alt depozit ulterior pentru aceeaşi marcă, privind

aceleaşi produse. Este recunoscut de Convenţia de la Paris un drept

convenţional de prioritate, atunci când ele e invocat în 6 luni de la primul

de depozit.

452. Dreptul de folosire exclusivă. în conformitate cu art. 35 al Legii nr. 84/1992, înregistrarea mărcii conferă titularului un drept exclusiv asupra mărcii, subordonat principiului specialităţii. Latura pozitivă a dreptului constă în posibilitatea de a folosi exclusiv marca, pe când latura negativă permite să interzică terţilor folosirea fără acordul titularului:

- a unui semn identic cu marca pentru produse sau servicii identice;

- a unui semn care, datorită asemănărilor, prezintă risc de confuzie;

- a unui semn identic sau asemănător cu marca pentru produse sau pentru servicii diferite de cele pentru care marca este înregistrată, când aceasta din urmă a dobândit un renume în România.

Existenţa exclusivităţii, dată de marca înregistrată se certifică prin aplicarea semnului: ® - înregistrat, TM - Trade Mark (marcă comercială) sau simplu „Marcă înregistrată".

453. Limitări ale dreptului exclusiv. Dreptul exclusiv de folosire a mărcii suferă următoarele limitări:

a) epuizarea dreptului, care permite folosirea mărcii de către

dobânditorii şi subdobânditorii produselor marcate, ulterior punerii lor în

circulaţie cu acordul titularului mărcii;

b) principiul specialităţii, care limitează protecţia oferită de marcă numai la produsele sau serviciile pentru care s-a făcut înregistrarea;

c) limitarea teritorială datorată principiului teritorialităţii protecţiei doar în ţara unde a avut loc înregistrarea, cu excepţia mărcilor notorii;

d) limitarea temporală este una relativă, deoarece durata de valabilitate de 10 ani a înregistrării poate fi prelungită fără nicio limită.

§3. Transmiterea drepturilor născute în legătură cu marca

454. Contractul de cesiune. Contractul de cesiune este convenţia prin care titularul drepturilor asupra mărcii, în calitate de cedent, transferă drepturile sale, contra unei sume de bani, unei alte persoane. Conform art. 39 alin. (1) din Legea nr. 84/1998, drepturile asupra mărcii pot fi transmise prin cesiune, oricând în timpul duratei de protecţie a mărcii. Contractul trebuie să fie în formă scrisă şi semnat de părţi sub sancţiunea nulităţii, astfel că existenţa cesiunii nu mai poate fi dovedită prin orice mijloc de probă. în vederea opozabilităţii, cesiunea trebuie înregistrată în Registrul Naţional al Mărcilor.

Efectele contractului de cesiune a dreptului de a utiliza marca sunt următoarele:

a) pentru cedent: obligaţia de a pune la dispoziţie marca şi de a-1 garanta pe cesionar;

b) pentru cesionar: obligaţia de plată a contravalorii şi obligaţia de a menţine calitatea la un nivel corespunzător mărcii

455. Contractul de licenţă* Legea nr. 84/1998 conţine câteva regle¬mentări cu privire la licenţa mărcilor în art 39, art 42 şi art 43.

Contractul de licenţă a mărcii este contractul prin care titularul mărcii, sau cel al unui drept de uzufruct, asupra acesteia transmite, în schimbul unei sume de bani, altei persoane (licenţiat) dreptul de a folosi marca.

în practică sunt întâlnite mai multe categorii de licenţe: de exploatare, care permite aplicarea mărcii pe produsul fabricat; de folosinţă, care permite aplicarea mărcii pe produsul livrat şi licenţa de reclamă care permite utilizarea ei doar în scop comercial.

Obiectul contractului de licenţă îl formează transmiterea dreptului asupra unei mărci valabile şi în vigoare, transmitere care poate fi limitată (exclusivă) sau nelimitată (neexclusivă). Deşi limitarea teritorială este acceptată de lege [art. 42 alin. (1)], ea nu prezintă interes comercial, deoarece ar fi o restrângere a ariei de desfacere şi implicit ar micşora profitul.

Este interzisă, conform art. 62 al Legii nr. 84/1998, transmiterea drepturilor cu privire la marca de certificare prin contract de licenţă sau cesiune; este permisă totuşi transmiterea prin hotărâre a Guvernului.

Contractul de licenţă produce următoarele efecte:

a) între părţi se nasc următoarele obligaţii:

- pentru licenţiator: să permită folosirea mărcii, să garanteze licenţiatul, să acorde asistenţă, să menţină marca în vigoare atât timp cât contractul de licenţă nu a încetat;

- pentru licenţiat să folosească pentru produsele cărora li se aplică marca, numai marca ce face obiectul contractului de licenţă, să aplice menţiunea „sub licenţă** alături de marca aplicată [art 42 alin. (3)], să respecte calitatea consacrată a produsului, să respecte limitele teritoriale, să plătească suma de bani reprezentând valoarea contractului şi orice alte obligaţii contractuale.

b) faţă de terţi contractul îşi produce efecte numai după înscrierea în

registrul naţional al mărcilor.

Potrivit art. 43 al Legii nr. 84/1998 acţiunea în contrafacere poate fi promovată şi de licenţiat dacă a existat o clauză expresă în contract sau cu acordul Ucenţiatorului; dacă licenţa e exclusivă licenţiatul poate introduce acţiunea după notificarea prealabilă a titularului.

§4. Pierderea dreptului la marcă 456. Expirarea duratei de protecţie. Potrivit art, 29 şi urm. ale Legii nr. 84/1998, durata de protecţie a mărcii prin înregistrare este de 10 ani, cu posibilitatea reînnoirii repetate pe aceeaşi perioadă. în aceste condiţii, dreptul ia marcă se pierde atunci când titularul nu solicită înnoirea protecţiei şi termenul de valabilitate a certificatului de înregistrare expiră.

457. Renunţarea. Conform art. 44 al Legii nr. 84/1998, titularul poate

renunţa la dreptul său exclusiv în următoarele condiţii:

- renunţarea să fie expresă şi în formă scrisă;

- se înscrie te Registrul Naţional al Mărcilor.

458. Decăderea. Articolul 45 al Legii nr. 84/1998 reglementează

următoarele cazuri te care poate fi cerută decăderea titularului din

drepturile conferite de înregistrare:

a) când marca nu a făcut obiectul unei folosiri efective pe teritoriul

României pe o perioadă neîntreruptă de 5 ani, fără ca această neutilizare

să poată fi justificată1;

b) după data înregistrării, marca a devenit, ca urmare a acţiunii sau

inacţiunii titularului, uzuală în comerţul cu un produs sau un serviciu

pentru care a fost înregistrată;

c) după data înregistrării şi ca urmare a folosirii mărcii de către titular

sau cu consimţământul acestuia, marca a devenit susceptibilă de a induce

publicul în eroare;

d) marca a fost înregistrată de o persoană fără a avea calitatea cerută

de art. 3 lit. g) al Legii nr. 84/1998.

Singura excepţie cu privire la perioada în care poate fi cerută decăderea este primul caz, cel al neexploatării mărcii, când acţiunea poate fi promovată, fără a fi prematur introdusă, numai după expirarea duratei de 5 ani de la înregistrare .

459. Anularea înregistrării mărcii Conform art. 48 al Legii nr. 84/1998,

anularea înregistrării unei mărci poate fi cerută de orice persoană

interesată, pentru următoarele motive:

a) nerespectarea condiţiilor de înregistrare;

b) semnul este exclus de la înregistrare;

c) semnul prezintă risc de confuzie, sau conţine indicaţii geografice;

d) solicitarea de înregistrare a fost făcută cu rea-credinţă; d) se constată existenţa anteriorităţii sau notorietăţii etc.

Acţiunea în anulare poate fi introdusă în termen de 5 ani de la data înregistrării, pentru toate motivele prevăzute de articolul menţionat, mai puţin pentru înregistrarea făcută cu rea-credinţă, caz în care ea poate fi promovată oricând în perioada de protecţie.

Secţiunea a 5-a. Apărarea mărcilor

460. Mijloace administrative. După cum s-a arătat anterior există căi

administrative de apărare a mărcilor în faţa O.S.LM. precum:

- opoziţiile la înregistrare care pot fi formulate de orice persoană interesată, iar soluţia poate fi atacată la rândul ei;

- contestaţiile împotriva deciziei O.S.LM., care pot fî formulate de solicitantul mărcii sau titularul unei anteriorităţi în termen de 3 luni de la comunicare1.

461. Apelul. împotriva hotărârii comisiei de reexaminare se poate declara apel la Tribunalul Bucureşti, în 30 de zile de la comunicarea hotă-rârii, de către solicitantul căruia i s-a respins cererea, inclusiv de comisia de reexaminare şi titularul unui drept anterior asupra mărcii.

462. Acţiunea în contrafacere. Legea nr. 84/1998 incriminând in-fracţiunea de contrafacere, enumera şi mijloacele de realizare a contra¬facerii sancţionabilă civil (angajarea răspunţprii civile delictuale).

Contrafacerea propriu-zisă constă în reproducerea identică sau aproape identică a unei mărci protejate. Textul menţionat enumera însă şi alte modalităţi, denumite generic tot contrafacere:

a) imitarea sau folosirea fără drept a unei mărci în scopul inducerii în eroare

a publicului asupra calităţii produselor sau serviciilor la care se referă marca;

b) punerea în circulaţie fără drept, a unui produs purtând o marcă identică sau similară şi care prejudiciază pe titularul mărcii înregistrate;

c) punerea în circulaţie fără drept, a unui produs care poartă indicaţii

e) folosirea unui semn identic cu marca, pentru produse sau servicii identice cu acelea pentru care marca a fost înregistrată;

f) folosirea unui semn care, dată fiind identitatea sau asemănarea produselor sau serviciilor cărora li se aplică semnul, cu produsele sau servi¬ciile pentru care marca a fost înregistrată, ar produce în rândul publicului un risc de confuzie, incluzând şi riscul de asocierea a mărcii cu semnul;

f) folosirea unui semn identic sau asemănător cu marca pentru produse

sau pentru servicii diferite de cele pentru care marca este înregistrată,

când aceasta din urmă a dobândit un renume în România şi dacă, din

folosirea semnului, fără motive întemeiate, s-ar putea profita de caracterul

distinctiv sau de renumele mărcii, sau folosirea semnului ar cauza titula-

rului mărcii un prejudiciu2.

Titularul dreptului la marcă poate opta între a utiliza acţiunea civilă în procesul penal sau a o utiliza distinct. în ambele cazuri trebuie întrunite condiţiile răspunderii civile delictuale. Dintre toate, condiţia prejudiciului are un statut special: nu e obligatoriu ca prejudiciul să existe fiind vorba de încălcarea unui drept privativ, fiind suficientă ameninţarea creată prin contrafacere; dacă există potrivit art. 85 al Legii nr. 84/1998, persoanele vinovate pot fi obligate la despăgubiri potrivit dreptului comun.

Instanţa de judecată poate dispune şi următoarele măsuri asigurătorii: a) încetarea actelor de încălcare a drepturilor la marcă; b) conservarea probelor pentru dovedirea provenienţei produselor; c) sechestrul asigu¬rător asupra bunurilor mobile ale uzurpatorului dreptului. De asemenea, autorităţile vamale pot dispune suspendarea activităţii de import-export al produselor purtând mărci contrafăcute.

Capitolul VI Protecţia indicaţiilor geografice

Secţiunea 1. Precizări introductive

463. Noţiune. Indicaţia geografică este definită de lege ca fund denu-

mirea servind la identificarea unui produs originar dintr-o ţară, regiune

sau localitate a unui stat. în cazurile în care o calitate, o reputaţie sau alte

caracteristici determinabile pot fi în mod esenţial atribuite acestei origini

geografice.

Modalităţile de dobândire a protecţiei indicaţiilor geografice sunt conform art. 67 al Legii nr. 84/1998:

- Înregistrare la O.S.LM. în baza Legii nr. 84/1998;

- prin convenţii bilaterale sau multilaterale indicaţiile geografice sunt protejate fără o înregistrare suplimentară.

Solicitant al eliberării unui certificat de înregistrare nu poate fi decât o persoană juridică, respectiv, asociaţia producătorilor care desfăşoară o activitate de producţie într-o zonă geografică. Dreptul de folosire a indi¬caţiei aparţine membrilor asociaţiei înscrişi în lista comunicată O.S.LM.

464. Denumiri acceptabile ca indicaţii geografice. Denumirile sus-

ceptibile de a fi înregistrate ca indicaţii geografice sunt o ţară, o regiune

sau o localitate din care produsele realizate au calităţi, caracteristici

precum şi reputaţie deosebite. Sunt excluse de la înregistrare indicaţiile

care nu conţin denumiri geografice reale şi exacte, sunt doar denumiri

generice ale produselor, sunt susceptibile de inducere în eroare a consu-

matorilor sau sunt contrare ordinii publice şi bunelor moravuri.

Secţiunea a 2-a. înregistrarea indicaţiei geografice

465. Specificitate. Pentru a crea pe deplin cadrul necesar funcţionării

mecanismului juridic instituit de Regulamentul Consiliului nr. 510/2006

din 20 martie 2006, referitor la protecţia indicaţiilor geografice şi a

denumirilor de origine pentru produsele agricole şi cele alimentare, au

fost emise, în luna octombrie a acestui an, acte normative care au stabilit proceduri interne de înregistrare a semnelor distinctive menţionate. Acest lucru era absolut necesar, dacă avem în vedere doar obligaţia instituită de Regulamentul menţionat, ca până la 31 martie 2007 toate statele membre U.E. să aibă o procedură de opoziţie la înregistrare.

Noile actele normative, care vin să completeze cadrul juridic intern, sunt H.G. nr. 828/2007 şi Ordinul Ministerului Agriculturii şi Dezvoltării Rurale nr. 906/2007. Până la apariţia acestora, procedura de înregistrarea a acestora era guvernată de Regulamentul de aplicare a Legii nr. 84/1998

şi de mai multe ordine ale ministrului agriculturii1.

Grupul de producători solicitant pregăteşte documentaţia pent

înregistrarea unei indicaţii geografice sau denumiri de origine şi o transmite Ministerului Agriculturii şi Dezvoltării Rurale. Documentaţia trebuie să conţină: actul de asociere şi statutul grupului de producători sau procesatori, declaraţie pe propria răspundere că grupul reprezintă producătorii sau procesatorii din arealul geografic delimitat în caietul de sarcini, dovezi care să ateste legătura dintre zona geografică şi calitatea sau caracteristicile produsului sau o calitate specifică, reputaţia sau alte caracteristici ale produsului, date socio-economice actuale şi de perspectivă .

Elementele esenţiale ale documentaţiei sunt cele prevăzute de art 4 din Regulamentul Consiliului nr. 510/2006 din care Ordinul M.A.D.R. nr. 906/2007 preia unele în mod direct, pentru altele făcând trimitere la legislaţia comunitară. Este vorba de caietul de sarcini care trebuie să conţină, potrivit textului comunitar menţionat: numele produsului agricol sau alimentar, inclusiv denumirea de origine sau indicaţia geografică, descrierea produsului agricol sau alimentar, delimitarea ariei geografice, dovada faptului că produsul agricol sau alimentar este originar din aria geografică delimitată, descrierea metodei de obţinere a produsului agricol sau alimentar, elementele care să justifice: legătura între calitatea sau caracteristicile produsului agricol sau alimentar şi mediul geografic sau

legătura dintre o calitate definită, reputaţia sau o altă caracteristică a produsului agricol sau alimentar şi originea geografică ş.a.

Un alt element, la care ordinul analizat face doar trimitere, este documentul unic care trebuie să conţină, potrivit art. 5 al Regulamentului Consiliului nr. 510/2006, elementele principale din caietul de sarcini1 şi descrierea legăturii produsului cu mediul geografic sau cu originea geografică şi dacă este necesar, elementele specifice descrierii produsului sau metodei de producţie care justifică legătura.

Ministerul Agriculturii şi Dezvoltării Rurale verifică documentaţia şi poate acţiona în două moduri: dacă este completă, o publică pe site-ul propriu pentru a putea fi cunoscută şi formulate eventualele opoziţii sau, dacă este incompletă, informează în scris aplicantul căruia îi şi acordă un termen pentru conformare.

Respectând obligaţia impusă de Regulamentul Consiliului nr. 510/2006, ca fiecare stat să instituie o procedură de opoziţie, ordinul analizat prevede în acest sens că în termen de 60 de zile de la publicarea pe site-ul ministerului, orice persoana fizică sau juridică, legitim interesată, poate formula opoziţie pentru unul dintre următoarele motive: nerespectarea condiţiilor menţionate la art. 2 din mai sus menţionatul regulament; înregistrarea denumirii propuse ar fi contrară art. 3 alin. (2), (3) şi (4) din acelaşi regulament; înregistrarea denumirii propuse ar prejudicia fie existenţa unei denumiri omonime integral sau parţial ori a unei mărci de fabrică sau de comerţ, fie existenţa unor produse aflate legal pe piaţă de cel puţin cinci ani; denumirea pentru care se solicită înregistrarea este generică în sensul art. 3 alin. (1) din Regulamentului Consiliului nr. 510/2006.

în caz de admisibilitate a opoziţiei, este prevăzută posibilitatea unor consultări între aplicant şi opozant, consultări mediate de direcţia de specialitate din minister. în caz de eşec al consultărilor, Direcţia Industrie Alimentară din minister nu poate lua decât decizia respingerii cererii de înregistrare.

Această prevedere a Ordinului M.A.D.R. nr. 906/20072 vine îh contradicţie cu Legea nr. 84/1998 care stabileşte că Ministerul Agriculturii are doar atribuţii de verificare, O.S.I.M. fiind singurul

organism cu competenţe decizionale în materie de înregistrare. Din acest motiv, credem că textul ordinului trebuie interpretat ca fiind în sensul că Direcţia Industrie Alimentară nu face decât o propunere de respingere ce este înaintată O.S.LM.

în lipsă de opoziţie sau de inadmisibilitate a acesteia, şi după transmiterea Certificatului de conformitate a realităţilor eliberat de un organism privat de inspecţie, are loc înregistrarea în Registrul naţional al indicaţiilor geografice şi denumirilor de origine protejate naţional. De la aceasta dată, de la care denumirea sau indicaţia beneficiază de protecţie naţională, Ministerul Agriculturii şi Dezvoltării Rurale, prin

direcţia de specialitate, transmite documentaţia necesară către Comisia Europeană, intrându-se în procedura de înregistrare comunitară.

După cum se observă, actele normative interne analizate mai sus, H.G. nr. 828/2007 şi Ordinul Ministerului Agriculturii şi Dezvoltării Rurale nr. 906/2007 fac dese trimiteri la regulamente comunitare ale Consiliului sau Comisiei U.E. în nota de fundamentare a hotărârii de guvern menţionată se arată că „este necesară implementarea şi aplicarea legislaţiei comu¬nitare care reglementează protecţia indicaţiilor geografice şi denumirilor de origine ale produselor agricole şi produselor alimentare". Probabil de aici reluarea inutilă în aceste acte normative de aplicare a conţinutului unor regulamente comunitare direct aplicabile. Este de notorietate că un regulament emis de Consiliul U.E. sau de Comisia U.E. este direct aplicabil, având efect în toate statele membre, fără a fi nevoie de o preluare, de o implementare. Mai mult, „reproducerea naţională a unui text al unui regulament nu este numai inutilă, ci chiar nepermisă"1.

In concluzie apreciem că unele dintre prevederile Ordinului M.A.D.R. nr. 906/2007 sunt inutile, atât timp cât nu fac decât să reproducă prevederi din Regulamentul Consiliului nr. 910/2006.

O ultimă concluzie este aceea că în niciuna dintre procedurile introduse de ordinul analizat nu este precizat modul în care relaţionează O.S.LM. cu M.A.D.R., existând unele necorelări cu textul Legii nr. 84/1998 privind protecţia mărcilor şi indicaţiilor geografice.

Deciziile privind indicaţiile geografice se iau de directorul general al O.S.LM. sau de împuternicitul său şi dacă cererea îndeplineşte condiţiile cerute de lege se dispune înregistrarea indicaţiei geografice. Odată admisă

pentru înregistrare indicaţia se publică în Buletinul Oficial de Proprietate

Industrială şi se eliberează certificatul de înregistrare.

466. Durată şi protecţie. Durata protecţiei este de 10 ani de la data

înregistrării cererii, cu posibilitatea reînnoirii repetate. Odată înregistrată

indicaţia geografică, ea este apărată prin aceleaşi mijloace de drept civil sau penal (contrafacerea) ca şi marca înregistrată. Persoanele titulare ale înregistrării pot să folosească indicaţia geografică în circuitul comercial pe aceste produse, în reclame, prospecte şi pot să aplice menţiunea indicaţie geografică înregistrată.

467. Sectorul vitivinicol. Un domeniu aparte îl reprezintă sectorul

vitivinicol, sector în care UE a emis Regulamentul Consiliului UE

nr. 1493/1999 cu privire la organizarea comună a pieţei vinului. în aceste

condiţii, România a trebuit să creeze cadrul de aplicare al acestuia,

emiţându-se următoarele reglementări: Ordinul Ministerul Agriculturii

Apelor şi Pădurilor nr. 52/2003 pentru aprobarea Normelor metodologice

pentru producerea şi comercializarea vinurilor cu denumire de origine şi

Regulamentul de organizare îi funcţionare a Oficiului Naţional al

Denumirilor de Origine al Vinurilor şi altor produse derivate din vin.

Ordinul nr. 52/2003 al Ministerul Agriculturii Apelor şi Pădurilor a fost completat cu Hotărâri pentru fiecare Denumire de Origine (DO) şi Vin de Calitate Produs în Regiune Determinată (VCPRD), arătându-se pentru fiecare DO şi VCPRD:

- delimitarea geografică a unei regiuni determinate şi a subzonelor în cadrul fiecărei regiuni în funcţie de caracteristicile sale pedologice şi climaterice;

- soiurile autorizate pentru elaborarea vinurilor protejate;

- tipuri de vinuri clasificate după conţinutul în zahăr şi caracteristicile de consum (tărie alcoolică dobândită, % voi. min., extract sec);

- practici şi metode de cultură autorizate;

- randamentele maxime autorizate conform fiecărui soi la nivel de parcelă şi

- condiţiile de elaborare1.

în caz de nerespectare a normelor prevăzute pentru un vin cu DO sau VCPRD se trece la declasare atribuindu-li-se o categorie inferioară.

468. Anularea şi decăderea. La cererea persoanei interesate, înregis¬trarea se poate anula de către Tribunalul Bucureşti dacă:

- înregistrarea s-a făcut pentru denumiri excluse de la înregistrare;

- înregistrarea s-a făcut fără certificarea Ministerului Agriculturii sau a autorităţii competente.

Nerespectarea condiţiilor de calitate ale produsului din zona de indi¬caţie geografică atrage decăderea din dreptul de folosire a indicaţiei pentru persoanele care au afectat renumele indicaţiei geografice. Efectul decăderii priveşte numai persoana fizică sau juridică, membră a asocia¬ţiei, care nu a respectat standardele de calitate ale produsului având indicaţia geografică înregistrată.

Pot formula cerere de decădere la Tribunalul Bucureşti Ministerul Agriculturii (organul competent), sau orice altă persoană interesată.

Capitolul VH Protecţia mărcilor şi indicaţiilor geografice împotriva

concurenţei neloiale

Secţiunea 1. Precizări privind concurenţa neloială §1. Noţiune

469. Definiţie. Concurenţa neloială „presupune, în cadrul competiţiei

economice, săvârşirea unor acte criticabile"1, considerate de lege abuzuri.

Altfel Mus, presupune o încălcare a obligaţiei comerciantului de a folosi

în activităţile comerciale numai procedee oneste, corecte.

Articolul 2 al Legii nr. 11/1991 defineşte concurenţa neloială ca fiind „orice act sau fapt contrar uzanţelor cinstite în activitatea industrială şi de comercializare a produselor, de execuţie a lucrărilor, precum şi de efectuare a prestărilor de servicii".

470. Condiţii. Un act de concurenţă este neloial în momentul în care

sunt întrunite următoarelor condiţii:

- existenţa raportului de concurenţă între autorul actului şi victimă;

- săvârşirea de acte sau fapte contrare uzanţelor cinstite;

- vinovăţia autorului faptei;

- actele sau faptele să fie săvârşite în domenii deschise concurenţei. §2. Mijloacele de confuzie

471. Riscul de confuzie. Mijloacele de confuzie au drept scop crearea

de confuzie, clientela putând fi derutată şi atrasă, profitându-se de reputaţia

concurentului. Ele îmbracă forma unor acte sau fapte contrare uzanţelor

cinstite prin care se urmăreşte:

- inducerea în mintea consumatorului a ideii că produsele sau serviciile provin de la concurentul celui care le săvârşeşte;

§ crearea unei legături între cele două oferte pentru a deturna clientela.

Prin risc de confuzie în sens restrâns se înţelege riscul de confuzie asupra originii produselor sau serviciilor, iar în sens larg se înţelege confuzia constând în ideea greşită că între două întreprinderi există o legătură economică. Un act are caracter neloial atunci când creează un risc de confuzie apreciabil şi nu confuzii întâmplătoare.

472. Criterii de apreciere a riscului de confuzie. Aprecierea riscului de confuzie se face având în vedere mai multe criterii. Un prim criteriu în aprecierea riscului de confuzie este raportarea la consumatorul cu atenţie mijlocie, nivel mediu de inteligenţă, educaţie şi impresia produsă acestuia. Instanţele au în vedere notorietatea semnului distinctiv şi faptul că, de regulă, atenţia consumatorului este mai mare în cazul bunurilor de valoare.

Un al doilea criteriu în stabilirea riscului de confuzie are în vedere numărul de consumatori expuşi acestui pericol. Grupul ţintă al ofertei comerciantului (specialişti, farmacişti etc.) este şi el un element de stabilire a existenţei riscului de confuzie.

Riscul de confuzie se determină şi în funcţie de natura semnului distinctiv. Acesta poate, ca urmare a unei utilizări mai vechi şi a cam¬paniilor mediatice, să fie mai puternică, mai cunoscută1. Cu cât semnele distinctive sunt mai puţin cunoscute, mai slabe, riscul de confuzie scade.

Producerea confuziei nu este absolut necesară pentru existenţa concurenţei neloiale, fiind suficientă crearea riscului. De asemenea, nu orice confuzie asupra unui produs sau servicii echivalează cu săvârşirea unui act neloial.

473. Clasificare. Mijloacele de confuzie, calificate ca fiind acte de concurenţă neloială, sunt grupate astfel2:

1. mijloace care produc confuzie cu privire la firmă şi emblemă;

2. imitarea mărcii;

3. imitarea publicităţii unui concurent;

4. imitarea produselor altuia şi substituirea mărfurilor;

5. imitarea aspectului exterior al unei întreprinderi.

§3. Parazitismul

474. Noţiune. Doctrina a cuprins toate fapte menţionate mai sus sub umbrela noţiunii generale de parazitism1, care pleacă de la ideea că orice

apropiere nejustificată a muncii altuia trebuie sancţionată. El a fost definit ca fiind comportamentul prin care un agent economic se plasează în siajul concurentului, profitând de eforturile şi know-how-ul acestuia. Parazitul caută să se afle în permanenţă în umbra concurentului pentru beneficia de

experienţa şi renumele acestuia fără investiţii proprii.

475. Forme. Parazitismul se prezintă sub două forme. Prima, concu¬renţa parazitară, vizează situaţia unei întreprinderi care se comportă ca un parazit în raport cu o alta cu care se află în situaţie de concurenţă. Ne aflăm în prezenţa unui act parazitar „de fiecare dată când un concurent a beneficiat de efortul industrial, comercial, publicitar şi promoţional al unui alt comerciant".

A doua formă, manoperele parazitare, este întâlnită în cazul agenţilor economici care nu sunt în raport de concurenţă. Ele rezultă din exploa¬tarea fără drept a investiţiilor şi cunoştinţelor unui întreprinzător neconcu-rent. In acest caz, acţiunea în concurenţă neloială nu este admisibilă în absenţa clientelei comune şi a riscului de confuzie. Instanţele pot deroga de la această regulă, atunci când situaţia o impune. Un exemplu media-tizat în Franţa susţine libertatea de apreciere a judecătorului; este cazul parfumului „Champagne", în care Curtea de apel din Paris a declarat comportament parazitar şi „deturnant de notorietate", utilizarea denumirii de origine „Champagne", ca nume al unui parfum.

In cele două forme ale sale teoria parazitismului a extins domeniul acţiunii în concurenţă neloială, în Franţa vorbindu-se de o extindere necontrolată a parazitismului în jurisprudenţa. Cu toate acestea faptele parazitare se pot plasa între domeniul concurenţei neloiale stricto sensu şi cel al drepturilor de proprietate industrială (apărate prin acţiunea îh contrafacere).

476. Prejudiciul. O altă problemă care apare în cazul parazitismului este dovedirea prejudiciului. Este foarte dificil să dovedeşti existenţa unui prejudiciu creat de parazit atâta vreme cât el stă în umbra celui puternic economic şi încearcă, să fure din clientela acestuia. El va invoca întotdeauna dreptul său Ia dezvoltarea afacerii sale şi imposibilitatea cuantificării prejudiciului. De aceea, acoperirea acestuia se face cu „titlu de pierdere a şansei la o evoluţie favorabilă", concept care nu mai utilizează ideea de prejudiciu cuantificabil.1

Deşi jurisprudenţa franceză a utilizat foarte mult teoria parazitismului, se vorbeşte în ultima perioadă de un recul al acesteia. Se dă drept exemplu, în susţinerea acestei idei, o decizie a Curţii de Apel din Paris, cane a apreciat că „simplul fapt al copierii unei prezentări a altuia nu constituie un act de concurenţă culpabil, principiul fiind că un bun care nu face obiectul unui drept de proprietate intelectuală, poate fi liber reprodus".3

Având în vedere stadiul economiei româneşti şi nevoia de reguli clare, apreciem că teoria parazitismului este utilă, un eventual recul ale ei putând interveni numai după ce va fi aplicată şi îşi va face datoria în impunerea unui comportament concurenţial, aşa cum s-a întâmplat şi în Franţa.

Secţiunea a 2-a. Concurenţa neloială în materia mărcilor

şi indicaţiilor geografice

§1. Concurenţa neloială în materia mărcilor

477. Dubla protecţie. Legea nr. 11/1991 sancţionează în art. 5 alin. (1) lit. a) ca fiind infracţiune „folosirea unei (...) mărci" de natură să producă confuzie aceea folosită legitim de un alt comerciant.

în doctrină şi practică s-a făcut distincţie între uzurparea directă, prin utilizarea unei mărci identice şi imitarea unei mărci, care presupune o

reproducere a trăsăturilor esenţiale a acesteia în vederea creării unei confuzii cu aceea originală. Aceasta înseamnă că o marcă beneficiază de

o dublă protecţie: una ce ţine de dreptul proprietăţii intelectuale şi una de dreptul concurenţei.

Astfel, utilizarea unei mărci sau embleme de un concesionar, după expi¬

rarea contractului de concesiune, a fost considerată ca o încălcare a dreptului de proprietate industrială, angajând şi răspunderea contractuală, şi nu un act de concurenţă neloială (care presupune imitarea mărcii).

Jurisprudenţa română antebelică a considerat că există imitare ori de câte ori se stabileşte că între marca înregistrată şi aceea contrafăcută sunt asemănări de natură a crea confuzie, pentru unii posibile iar pentru alţii inevitabile. în aprecierea riscului de confuzie trebuie avute în vedere răspândirea teritorială şi notorietatea mărcii.

478. Reglementare. Legea nr. 11/1991 menţionează expres marca printre elementele protejate în art. 5 alin. (1) lit. a), fiind infracţiune folosirea „unei firme, invenţii, mărci (...) de natură să producă confuzie cu cele folosite legitim de alt comerciant" Reprezintă

deci concurenţă neloială utilizarea unei mărci asemănătoare, ori a avantajelor create de o marcă deja cunoscută, dacă s-a creat însă şi un risc de confuzie apreciabil.

479. Imitarea. Jurisprudenţa franceză este frecvent sesizată cu litigii privind o marcă reputată care, fără a fi reprodusă identic, a fost imitată după cum se va vedea în cele ce urmează.

Imitarea unei mărci, care este un act neloial, poate avea loc prin: a) asemănare fonetică, precum: Sunlake - Sunslik (marca înregistrată terior), Paris Voyage - Paradis Voyage (marca înregistrată); Pastis 42 -

Pastis 51 (marca înregistrată anterior); utilizarea ca nume de domeniu pe Internet „Galeries Lafayette.com" a fost apreciată ca o imitare a unei mărci înregistrate ;

b) asemănare vizuală, precum: sticle de acelaşi model, cu etichete în aceeaşi culoare, pentru produse de acelaşi gen;

c) analogie, precum: Miss Rouge - Miss Blanche (marca anterioară);

d) contrast, precum: Curtea de Casaţie din Paris decidea în 1966 că marca „La vache serieuse" prin contrastul cu aceea mai cunoscută „La vache qui rit" creează impresia originii comune, deci prezenta risc de confuzie.2

e) efectul sonor, precum în cazul mărcilor verbale, riscul de confuzie poate apare fie datorită efectului sonor, fie lecturării. Tribunalul din Bruxelles constata în 1982 că sloganul (marcă) Lada, votre meilleur achat era răspândit de mult timp, iar formula Subaru, votre meilleure achat este de natură a crea confuzie legată de marca Lada.3

f) imitarea prin echivalent, care presupune traducerea cuvântului care formează marca înregistrată.

In concluzie, „chestiunea de a şti dacă imitarea este susceptibilă de a produce confuzie o rezolvă judecătorul"4.

§2. Concurenţa neloială în materia indicaţiilor geografice

480. Prevederea legală. Legea nr. 11/1991 sancţionează în art. 5 alin. (1) lit. a) ca fiind infracţiune „folosirea unei invenţii, indicaţii geografice, unui desen sau model industrial (...) de natură să producă confuzie cu cele folosite legitim de alt comerciant".

Deoarece denumirile de origine sunt menţiuni care indică locul fabricării unor produse de calitate datorită, condiţiilor naturale ale solului, climei, dreptul de a utiliza o denumire de origine are o bază geografică şi

istorică, fiind titlul care garantează calitatea de origine a unui produs pusă

fti valoare în mod special.1 Indicaţia de provenienţă este o menţiune cu privire la locul unde un produs a fost realizat, fără a fi o garanţie de calitate (cum este cazul denumirii de origine). Sunt frecvente situaţiile în care, profitând de recunoaşterea calităţilor unei zone, un comerciant utilizează în mod neloial denumirea de origine sau indicaţia de provenienţă

§3* Interzicerea practicilor neloiale faţă de consumator

481. Scop. Cel mai mare pericol pentru consumator este de a confunda un produs sau un serviciu şi în consecinţă să îl achiziţioneze pe cel mai dezavantajos pentru el. Constatând că numărul practicilor neloiale faţă de consumator este în continuă creştere, instituţiile europene au luat în calcul emiterea unor reglementări comuşitare care să protejeze în special consumatorul2. La 11 mai 2005 a fost adoptată Directiva 2005/29/EC a Parlamentului European şi a Consiliului, cu scopul declarat de armonizare şi de a preciza mai clar drepturile consumatorilor în interiorul pieţei comune3.

Definind practicile comerciale neloiale faţă de consumator, art 5 din Directiva menţionată arată că o uzanţă comercială capătă acest caracter atunci când: ,,a) este contrară cerinţelor diligentei profesionale, şi b) denaturează sau poate denatura semnificativ comportamentul economic cu privire la un produs al consumatorului mediu la care ajunge sau căruia îi este adresat sau al membrului mediu al unui grup în cazul în care o practică comercială este orientată către un grup particular de consumatori."

Potrivit art. 119 al Directivei 2005/29/EC a Parlamentului European şi a Consiliului, statele membre aveau obligaţia să o implementeze până la data de 12 iunie 2007 prin adoptarea actelor interne care trebuiau să intre în vigoare cel mai târziu la 12 decembrie 2007. Observând că până la

această dată, mai multe state sunt în întârziere cu procesul legislativ intern, a fost menţionată posibilitatea acţionării lor în faţa Curţii Europene de Justiţie.

482. Acţiunile înşelătoare şl riscul de confuzie. Articolul 6 al Directivei 2005/29/EC a Parlamentului European şi a Consiliului inter¬zice acţiunile înşelătoare faţă de consumatori, acţiuni care pot consta în furnizarea de „informaţii false şi, în consecinţă, este mincinoasă sau, în orice alt fel, inclusiv prin prezentarea generală, induce sau

poate induce în eroare consumatorul mediu, chiar dacă informaţia este corectă în fapt."

Comercianţii sau prestatorii de servicii pot acţiona într-un mod care să creeze confuzie, clientela putând fi derutată şi atrasă, profitându-se de reputaţia concurentului. Ele îmbracă forma unor acte sau fapte contrare uzanţelor cinstite prin care se urmăreşte inducerea în mintea consuma¬torului a ideii că produsele sau serviciile provin de la concurentul celui care le săvârşeşte şi crearea unei legături între cele două oferte pentru a deturna clientela.

Potrivit practicii Curţii Europene de Justiţie, menţionată şi în preambulul Directivei 2005/29/ EC, aprecierea riscului de confuzie se face având în vedere mai multe criterii:

a) raportarea la consumatorul cu atenţie mijlocie, nivel mediu de inteligenţă, educaţie şi impresia produsă acestuia;

b) numărul de consumatori expuşi riscului de confuzie;

c) grupul ţintă al ofertei comerciantului (specialişti, farmacişti etc.);

d) puterea de distinctivitate a semnului ales.

483. Acţiunile, omisiunile înşelătoare şi publicitatea. în analiza unor astfel de fapte sunt utilizate următoarele două prezumţii. Prima este aceea că un consumator fictiv este influenţat de afirmaţiile publicitare mincinoase, iar a doua, că o afirmaţie de natură a induce în eroare presu¬pune culpa celui ce o face.

în Anexa I, considerată parte integrantă a Directivei 2005/29/ EC sunt date exemple, fără caracter limitativ, de practici înşelătoare care conduc la parazitism, la publicitate mincinoasă sau mascată:

- a promova deliberat un produs similar cu produsul unui alt produ¬cător, astfel încât consumatorul să creadă că produsul promovat provine de la acelaşi producător;

- a declara sau a sugera sub orice formă, fără un temei real, că vân¬zarea unui anumit produs este legală;

- a folosi conţinutul editorial din mass-media pentru a promova un produs, în cazul în care comerciantul a plătit pentru aceasta promovare,

fără a specifica acest lucru prin conţinut ori prin imagini sau sunete pe care consumatorul le poate identifica uşor,

1 a face afirmaţii de facto inexacte cu privire la natura şi amploarea riscurilor la care se expune consumatorul referitor la siguranţa personali sau a familiei sale în cazul în care nu achiziţionează produsul în cauză;

- a afirma că un produs poate creşte şansele de câştig la jocurile de noroc;

- a face afirmaţia neîntemeiată că un produs tratează boli, disfuncţii sau malformaţii;

- a afirma în cadrul unei practici comerciale organizarea unui concurs sau posibilitatea câştigării unui premiu fără a acorda premiile specificate sau echivalentul acestora;

- a descrie un produs ca „gratuit", „bonus", „fără taxe" sau în termeni similari în cazul în care consumatorul trebuie sa plătească o sumă în plus faţă de costurile pe care le implică reacţia sa pozitivă la practica comercială şi ridicarea sau livrarea articolului;

- a include în materialul promoţional o factură sau un document similar de plată astfel încât consumatorul are impresia greşită că a comandat deja produsul comercializat;

- a face afirmaţii false sau a crea impresia că un comerciant nu acţionează în scopuri ce se încadrează în activitatea sa comercială, industrială, artizanală sau liberală;

- a crea impresia falsă că serviciul postvânzare furnizat pentru un produs este disponibil într-un stat membru, altul decât cel în care este cumpărat produsul etc;

Toate aceste precizări de drept comparat, uneori cu caracter istoric, vin să dovedească necesitatea armonizării la nivel comunitar, iar Directiva 2005/29/EC, aduce modificări Directivei 84/450/CEE, menţio¬nând condiţiile ce trebuie îndeplinite pentru ca publicitatea comparativă să fie permise:

a) nu este înşelătoare;

b) compară bunuri sau servicii care satisfac aceleaşi nevoi sau sunt destinate aceluiaşi scop;

c) compară obiectiv una sau mai multe caracteristici esenţiale, perti¬nente, verificabile şi reprezentative ale respectivelor bunuri şi servicii, care pot include preţul;

d) nu discreditează sau denigrează mărcile comerciale, denumirile

comerciale, alte mărci distinctive, bunuri, servicii, activităţi sau situaţii în

care se află un concurent;

e) pentru produsele cu denumire de origine, se referă în fiecare caz la produse cu aceeaşi denumire;

f) nu profită de notorietatea unei mărci comerciale, a unei denumiri comerciale sau a altor mărci distinctive ale unui concurent sau de denumirea de origine a produselor concurente;

g) nu prezintă bunuri sau servicii ca imitaţii sau replici ale bunurilor

sau serviciilor care poartă o marcă comercială sau o denumire comercială

protejată;

h) nu creează confuzie între comercianţi, între agentul de publicitate

şi un concurent sau între mărcile comerciale, denumirile comerciale, alte

mărci distinctive, bunuri şi servicii ale unui agent de publicitate şi cele ale

unui concurent.

484. Practici comerciale agresive. Un scop aparte al Directivei 2005/29/ EC este de a proteja persoanele uşor influenţabile, cu persona¬litatea aflată în formare, cum sunt copii, de publicitatea agresivă. Programele TV pentru copii au de regulă mesaje publicitare cu conţinut hărţuitor, aceleaşi clipuri repetându-se în timpul aceluiaşi film sau pro¬gram pentru copii (desene animate). Din acest motiv directiva menţionată mai sus interzice în art. 8 şi 9 practicile comerciale agresive, hărţuirea, constrângerea sau folosirea influenţei nejustifîcate. Mai mult, în anexa sunt date şi câteva exemple semnificative de situaţii considerate practici neloiale faţă de consumatori:

- a efectua vizite personale la domiciliul consumatorului, ignorând solicitarea acestuia de a pleca sau de a nu reveni, cu excepţia cazului în care legislaţia internă permite acest lucru în vederea îndeplinirii unei obligaţii contractuale şi în măsura în care o permite;

- a efectua solicitări repetate şi nedorite prin telefon, fax sau e-mail sşu alt mijloc de comunicare la distanţă, cu excepţia cazului în care legislaţia internă permite acest lucru în vederea îndeplinirii unei obligaţii contractuale şi în măsura în care o permite;

- a include în reclamă îndemnul direct adresat copiilor de a cumpăra produsele promovate sau de a convinge părinţii sau alţi adulţi să le cumpere produsele promovate .

Capitolul VIII Aspecte juridice europene tn materia proprietăţii

Industriale

Secţiunea 1. Influenţa dreptului comunitar asupra drepturilor de proprietate industrială

485. Ierarhizare normativă. în absenţa unei armonizări totale în materia invenţiei şi a semnelor distinctive, revine legislaţiilor naţionale stabilirea condiţiilor privind protecţia acestora. Astfel, legea naţională reglementează cine poate fi titularul unui drept de proprietate industrială, care sunt condiţiile pentru a se obţine certificatul de înregistrare (brevetul în cazul invenţiei) şi care sunt prerogativele conferite de beneficiarului acestuia.

486. Interzicerea restricţiilor cantitative între statele membre. Arti¬colul 30 al Tratatului de la Roma prevede câteva exceptări de la interzi¬cerea restricţiilor cantitative între statele membre, printre ele aflându-se şi posibilitatea introducerii unor astfel de restricţii pentru a proteja proprie¬tatea industrială. Teza a Il-a aceluiaşi articol permite însă sancţionarea statelor care introduc discriminări arbitrare sau restricţii deghizate.

Având în vedere principiile instituite de Tratatul de la Roma, inclusiv libera circulaţie a mărfurilor, serviciilor şi capitalului, Curtea de Justiţie a Uniunii Europene a stabilit că exercitarea unui drept de proprietate industrială poate îngrădi libera circulaţie a mărfurilor numai dacă motivul este protejarea „obiectului specific" acestui drept. Un drept de proprietate industrială nu poate fi deci exercitat pentru a restrânge libera circulaţie a produselor în Piaţa Comună decât dacă această exercitare rămâne în limitele stabilite de obiectul său specific . De exemplu, Curtea de Justiţie a Uniunii Europene a stabilit că, în materie de brevet, obiectul specific al

proprietăţii industriale este de a asigura titularului, pe lângă recompensa oferita inventatorului, dreptul exclusiv de a utiliza o invenţie .

Secţiunea a 2-a. Protecţia juridică a invenţiei pe plan european

§1. Brevetul european

487. Cadru legislativ general. în spiritul instituit de Convenţia de la

Paris pentru protecţia proprietăţii industriale din 1883 şi în dorinţa de

armonizare, se semna, în 1973, la Miinchen, Convenţia privind brevetul

european, convenţie cu caracter regional. Aceasta a instituit un sistem

unic de protecţie a invenţiilor în toate ţările semnatare sau care au aderat.

Legislaţiile naţionale funcţionează ca un sistem paralel de protecţie,

având chiar prioritate de reglementare dacă avem în vedere art. 138 al

Convenţiei. Acesta prevede posibilitatea ca, potrivit legislaţiei naţionale,

un brevet să fie declarat nul, cu efecte doar pe teritoriul statului respectiv.

Sistemul instituit de Convenţie nu permite însă acordarea a două brevete:

unul eliberat de oficiul unui stat semnatar, iar altul de Oficiul European

de Brevete.

488* Procedura de brevetare. Condiţiile de brevetabilitate sunt aceleaşi cu cele existente în legislaţia naţională: noutate, activitate inventivă, aplicabilitate industrială (art. 52). Nu sunt considerate invenţii: a) descoperirile, teoriile ştiinţifice si metodele matematice; b) creaţiile estetice; c) planurile, regulile şi metodele pentru exercitarea activităţilor intelectuale, pentru jocuri sau pentru activităţi economice, precum si programele pentru calculatoare; d) prezentarea informaţiilor.

Cererea de brevet european se formulează într-una dintre limbile oficiale ale Oficiului European de Brevete (engleză, franceză sau germană) şi se depune fie la unul dintre sediile OEB (Munchen, Haga, Berlin), fie la sediile oficiilor de proprietate al statelor membre ale Convenţiei Brevetului European. în acest din urmă caz, cererea poate fi redactată şi în limba naţională cu obligaţia de a depune o variantă tradusă într-o limbă oficială într-un termen de 3 luni. Se poate utiliza, totodată, şi procedura on-line la http://www.epoline.org/portal/public, fiind astfel

posibilă verificarea bazei de date a EPO, formularea şi expedierea cererii, precum şi organizarea şi efectuarea corespondenţei cu EPO. Cererea de brevet trebuie să conţină şi descrierea invenţiei, revendicările posibile, desene şi un rezumat

Data de depozit este data la care cererea îndeplineşte următoarele condiţii: rezultă din ea că se solicită un brevet european, conţine informaţii necesare identificării solicitantului şi conţine o descriere sau o referinţă la una depusă anterior.

Persoana care a formulat într-un stat membru al Convenţiei de la Paris pentru protecţia proprietăţii industriale sau membru al Organizaţiei Mondiale a Comerţului o cerere de eliberare a unui brevet de invenţie are un drept de prioritate pe un termen de 12 luni de la data înregistrării, în cazul solicitării unui brevet european.

Procedura de brevetare presupune, în continuare, aceiaşi paşi efectuaţi potrivit legislaţiei naţionale: publicarea Sererii imediat după trecerea a 18 luni de la data de depozit sau de la data de prioritate, examinarea de fond a cererii, acordă brevetul sau respinge cererea, în cazul acordării putându-se formula opuneri în termen de 9 luni.

Hotărârile secţiei de depozit, ale diviziei juridice, ale diviziilor de examinare şi ale celor de opunere pot fi atacate cu apel.

489. Validarea brevetului european. Brevetul european este supus,

îh funcţie de legislaţiile naţionale, unor proceduri de validare, proceduri

ce ţin, de regulă, de traducerea documentaţiei de brevet Potrivit Legii

nr. 611/2002, validarea brevetului european se face în România prin

depunerea la O.S.I.M., în termen de 3 luni (plus încă 3 luni după cu plata

unor taxe suplimentare) de la publicarea în Buletinul European de

Brevete a traducerii integrale a brevetului. în cazul în care condiţiile

prevăzute de art. 6 alin. (2)-(4) ale Legii nr. 611/2002, menţionate

anterior, nu sunt respectate, brevetul european este nul ab initio [art 6

alin. (5) al aceleiaşi legi].

§2. Brevetul comunitar

490. Evoluţia conceptului. Istoria iniţiativei de a crea un sistem

comunitar de protecţie a invenţiei este relativ veche, scopul iniţial fiind de

a unifica dreptul brevetelor pe plan european şi de a favoriza libera

circulaţie a produselor brevetate în UE printr-o singură convenţie.

Nereuşindu-se acest lucru, s-a trecut la realizarea unui sistem european de protecfie In paralel cu unul comunitar. Dacă primul s-a realizat prin Convenţia privind brevetai european semnată la Milnchen în 1973, cel de al doilea a trecut printr-un proces de legiferare destul de lung. nefinalizat nici astăzi. Primul pas a fost semnarea, la Luxemburg, în 1975, a unei conven(ii referitoare la eliberarea unui brevet pentru Piaţa Comună, convenţie care nu a fost implementată în întregime.

O propunere de Regulament asupra brevetului comunitar a fost elaborată de Comisia UE, Consiliul luând în 2003 decizia politică de a-1 implementa. O nouă propunere de regulament a fost însă elaborată şi datată 8 martie 2004. Este însă nevoie de o revizuire a Convenţiei Brevetului European, pentru că, aşa cum vom arăta, brevetul comunitar va fi eliberat de structurile deja create pe plan european prin convenţia menţionată.

In condiţiile arătate, Comisia a reafirmat foarte clar în documentul Jmbunătăţirea sistemului de brevetare în Europa"1 emis la 29 martie 2007 că, în opinia sa, „crearea unui singur Brevet comunitar continuă să fie un obiectiv cheie pentru Europa". Mai mult, vicepreşedintele Comisiei a arătat, în aprilie 2007, la „European Patent Forum", că „un sistem incomplet de brevetare europeană pune afacerile europene într-un dezavantaj competiţional".

491. Principii care vor sta la baza sistemului în propunerile de regu¬lament3 formulate de Comisia UE s-au formulat unele principii pe care le menţionăm:

1. solicitarea şi brevetarea sunt supuse regulilor din Convenţia

Brevetului European, urmând a fi folosită expertiza Oficiului European

de Brevetare;

2. dreptul comunitar aplicabil brevetului comunitar nu va înlocui nici dreptul statelor membre nici regulile impuse de Convenţia Brevetului European;

3. urmează a se înfiinţa până în 2010 o instanţă jurisdicţională a bre¬vetului comunitar ataşată Tribunalului de Primă Instanţă care urmează să judece în apel. SU,

Secţiunea a 3-a. Protecţia comunitară a desenului şi modelului industrial

492. Reglementare. începând cu 1 aprilie 2003 a devenit operaţional

un sistem de înregistrare comunitară a desenelor industriale, având ca temei juridic Regulamentul Consiliului UE nr. 6/2002 din 12 decembrie 2001. Potrivit art. 1(2) al Regulamentului menţionat, un desen sau model industrial poate fi protejat pe plan comunitar în două moduri: fără înre¬gistrare sau altă formalitate prin simplul act de divulgare (fiind protejat pe o durată de 3 ani) sau prin înregistrare la Oficiul pentru Armonizare în Interiorul Pieţei Comune (fiind protejat pe o durată de 25 de ani).

493. Condiţii şi procedură. Pentru a fi înregistrat, desenul sau mo-

delul trebuie să îndeplinească următoarele condiţii de fond: este nou, are

caracter individual, nu are un caracter exclusiv funcţional1. Un desen este

nou dacă nu mai există unul identic înregistrat şi are caracter individual

dacă impresia generală produsă de desen asupra unui consumator

informat, diferă de impresia generală produsă de orice alt desen

preexistent.

Cererea de înregistrare poate fi formulată de orice persoană, indiferent de naţionalitate, fie în faţa Oficiul pentru Armonizare în Interiorul Pieţei Comune (Office for Harmonization in the Internai Market), fie în faţa oficiului administrativ dintr-un stat membru care îl va transmite ulterior organismului european. Prin înregistrarea cererii se obţine un drept de prioritate de 6 luni.

Procedura este una mai simplă, neexistând un examen de fond sau o procedură care să permită formularea opoziţiilor. Oficiul poate respinge o cerere formal corectă, dar care, în mod manifest, nu răspunde prin definiţie desenului sau modelului comunitar sau este contrar ordinii publice sau bunelor moravuri. Decizia Oficiului pentru Armonizare în Interiorul Pieţei Comune este publicată în Buletinul desenelor şi mo¬delelor comunitare în toate limbile oficiale ale UE. Dacă nu au fost respectate condiţiile de fond poate fi exercitată de orice persoană

interesată o acţiune în anulare, analizată în primă fază de Divizia de anu¬

lare» putfindu-se ajunge până Ia Tribunalul de Primă Instanţă al Comunităţilor Europene.

înregistrarea comunitară conferă titularului înregistrării dreptul de a

interzice orice copie sau utilizare neautorizată. Desenul sau modelul neîn-registrat este protejat pe plan comunitar doar împotriva reproducerii neautorizate.

Secţiunea a 4-a. Protecţia comunitară a semnelor distinctive

§1. Marca comunitară

494. Reglementare comunitară. Regulamentul Consiliului nr. 40/94

din 20 decembrie 19931 asupra mărcii comunitare a pus bazele unui

sistem de protecţie al mărcii la nivel comunitar, sistem ce coexistă cu cele

naţionale. Eliberarea titlului de protecţie presupune îndeplinirea unor

formalităţi în faţa Oficiului pentru Armonizare în Interiorul Pieţei

Comune. Sistemul de protecţie creat s-a bucurat de succes dacă avem în

vedere numărul în creştere de solicitări pentru înregistrare, în 2005 fiind

64791şi 77460 în 2006. " /

Regulamentul Consiliului nr. 40/94 din 1993 a fost modificat de mai multe ori, existând în momentul de faţă disponibilă o variantă consolidată, dar şi o propunere de nou regulament

Marca comunitară ordinară este supusă unui regim prezentând un dublu caracter: uniform şi unitar. Pe de o parte, există un sistem uniform de protecţie conferit de Regulamentul nr. 40/49, iar, pe de altă parte, înregistrarea conferi un titlu unic şi indivizibil de protecţie în Piaţa Comună.

495. Condiţiile şi procedura de înregistrare. Cererea de înregistrare

a mărcii poate fi făcută direct la sediul Oficiului pentru Armonizare în

Interiorul Pieţei Comune (din Alicante) sau prin intermediul autorităţii

competente din statul membru (O.S.I.M. tn cazul României). Începând cu data sa de înregistrarea, cererea are ţi valoarea unei cereri de înregistrare naţională şi poate constitui o anterioritate opozabilă unui depozit naţional ulterior într-un stat membru, putând justifica astfel

opoziţia la înregistrare în statul respectiv. Cererea de înregistrare poate revendica pentru produsele sau serviciile avute în vedere un drept de prioritate întemeiat pe un depozit constituit într-o ţară parte a Convenţiei de la Paris sau a Acordului TRIP's.

Cererea de înregistrare este examinată de Oficiului pentru Armonizare fa Interiorul Pieţei Comune, care va aprecia cu privire la condiţiile necesare pentru înregistrare, procedura fiind una similară cu aceea de brevetare de către Oficiul European de Brevete. Condiţiile absolute verificate de Oficiu sunt: înregistrarea solicitată este susceptibilă de reprezentare grafică, are putere distinctivă şi e licită.

Pe lângă condiţiile de mai sus, există şi o condiţie relativă, disponi¬bilitatea. Aceasta presupune că semnul propus nu trebuie să fi fost înregistrat anterior în niciun stat membru. Chiar dacă Oficiul face cercetări cu privire la anterioritate, el nu poate respinge din oficiu pe acest motiv, fiind nevoie de manifestarea de voinţă a terţilor interesaţi care pot formula opoziţie în termen de 3 luni de la publicare. Anterioritatea se poate datora unei mărci naţionale, înregistrată într-un stat membru, unei mărci comunitare înregistrată, unei cereri de înregistrate a unei mărci comunitare sau unei mărci notorii într-un stat membru UE. Putem vorbi de anterioritate şi în cazul unor semne

neînregistrate utilizate în afaceri, dacă nu este doar o utilizare locală şi beneficiază de protecţie potrivit legislaţiei naţionale. Spre exemplu, un nume comercial protejat pe plan naţional prin înregistrare la Oficiul Naţional al Registrului Comerţului poate face obiectul unei opoziţii la înregistrarea mărcii comunitare.

Cererea poate fi respinsă, caz în care solicitantul poate modifica cererea într-una pentru eliberarea unei mărci naţionale, sau admisă, caz în care marca este înregistrată şi înscrisă în Registrul mărcilor comunitare şi publicată în Buletinul mărcilor comunitare.

Marca comunitară pate fi cesionată sau utilizată de alţii în temeiul unei licenţe acordate de titular care, pentru opozabilitate faţă de terţi, trebuie să fie înscrise în Registrul mărcilor comunitare.

496. Durata. Durata de protecţie conferită de această înregistrare este

de 10 ani de la data constituirii depozitului şi poate fi reînnoită pentru

perioade având aceeaşi durată. Marca comunitară încetează prin anulare,

renunţare expresă sau expirarea duratei fără reînnoire.

497. Apărare. Pe toată durata protecţiei, titularul mărcii comunitare poate exercita acţiunea în contrafacere împotriva oricui încalcă prerogativele sale exclusive în spaţiul UE. Potrivit art 91 al Regulamentului Consiliului nr, 40/94 din 1993, statele membre au obligaţia de desemna pe teritoriul lor tribunale ale mărcilor comunitare care vor aplica Regulamentul sau, acolo unde nu există prevedere, dreptul naţional.

498. Marca colectivă. Marca comunitară colectivă poate fi solicitată de asociaţiile de fabricanţi, de producători, de prestatori de servicii sau de comercianţi care au, în baza legislaţiei care le este aplicabilă, capacitatea de a fi în nume propriu titulari de drepturi, de a încheia acte juridice şi de asta injustiţie.

§2. Denumirile de origine şi indicaţiile geografice

499. Reglementare comunitară. Regulamentul Consiliului nr. 510/2006 din 20 martie 2006 referitor la protecţia indicaţiilor geografice şi a denumirilor de origine pentru produsele agricole şi cele alimentare a înlocuit Regulamentul 2081 din 14 iulie 1992, având ca scop simpli¬ficarea procedurilor de înregistrare. în materie de vinuri şi băuturi spirtoase, regulamentul amintit nu are aplicare, cele două domenii fiind guvernate de Regulamentul Consiliului nr. 1493/1999 cu privire la organizarea comună a pieţei vinului.

500. Denumirea de origine protejată (DOP). Regulamentul Consi¬liului nr. 510/2006 defineşte denumirea de origine protejată ca fiind numele unei regiuni, a unui loc determinat sau, în cazuri excepţionale, a unei ţări, care indică originea unui produs

agricol sau alimentar realizat în condiţiile ce ţin în mod esenţial de factorii umani şi geografici ai zonei respective, factori climatici, de sol sau istorici. Condiţiile pe care trebuie să le îndeplinească produsul pentru care se înregistrează denumirea sunt:

- să aibă originea în regiunea, zona sau ţara respectivă;

calitatea sau caracteristicile sunt esenţiale sau exclusive şi se datorează mediului geografic şi factorilor umani din zonă;

- producerea, prepararea sau procesarea trebuie să se realizeze într-o zonă strict determinată.

501. Indicaţia geografică protejată (IOP). Indicaţia geografică sau de provenienţă susceptibilă de a fi înregistrată ca „indicaţie de origine protejată" este un nume de regiune, loc determinat sau, în mod excep¬ţional, ţară care desemnează originea unui produs agricol sau alimentar realizat îh condiţii de calitate ce ţin de reputaţia sau alte caracteristici ale zonei. După cum se observă din art. 2 al Regulamentului, exigenţele pentru înregistrarea indicaţiei nu sunt la fel de crescute, având în vedere că factorii zonali nu sunt esenţiali, ca în cazul denumirii de origine.

502. Condiţii şi procedura de înregistrare. Nu pot fi înregistrate acele denumiri ale unor produse agricole sau alimentare care au fost realizate şi comercializate într-o anumită zonă, dar care au devenit un nume comun, o denumire generică. Sunt excluse de la protecţie numele unor varietăţi de plante animale, omonimele şi mărcile înregistrate.

Denumirea de origine sau indicaţie geografică se înregistrează pe baza unui caiet de sarcini completat de solicitant şi care conţine informaţii referitoare la denumire şi produsul ataşat acesteia, precum: descrierea produsului, a principalelor trăsături fizice şi chimice ale acestuia, a materiilor prime, delimitarea ariei geografice, dovada că produsul este originar din zona respectivă, descrierea metodei de obţinere şi elemente care să justifice legătura dintre calitatea sau caracteristicile produsului şi zona respectivă.

Procedura de înregistrare se realizează în două faze, una naţională şi una comunitară. Faza naţională debutează cu elaborarea caietului de sarcini de către grupul de producători solicitant şi depunerea acestuia organismului competent din statul membru UE pe teritoriul căruia se află zona geografică. Acesta verifică dacă solicitarea este justificată şi îndeplineşte condiţiile din Regulament, după care permite declanşarea unei proceduri de opoziţie la înregistrare, procedură ce trebuia reglementată până la 31 martie 2007 în toate statele membre. Pe perioada de desfăşurare a fazei naţionale, statul poate acorda denumirii protecţie la nivel naţional.

Dacă solicitarea este întemeiată organismul statal transmite Comisiei cererea pentru decizia definitivă.

Comisia Europeană examinează şi ea indeplinirea condiţiilor prevăzute de Regulamentul Consiliului nr. 510/2006, în special a celor de Ia art. 2 şi art. 3 ale acestuia, şi, dacă le consideră îndeplinite, publică elementele principale ale solicitării în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, creându-se astfel posibilitatea formulării eventualelor opoziţii. După examinarea şi respingerea acestora, Comisia dispune înregistrarea denumirii de origine (DO) sau indicaţiei de provenienţă (10) în Registrul denumirilor de origine protejate şi al indicaţiilor de origine protejate, publicând, totodată, denu-mirea sau indicaţia în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene.