c-uppsats alexander kolmodin - diva portal784164/fulltext01.pdf · slutkurs aktiens värde vid...
TRANSCRIPT
UPPSALA UNIVERSITET Företagsekonomiska Institutionen -‐ Handelsrätt
Takeover-‐reglerna Från kryphål till vattentätt
Datum: 2015-‐01-‐09 Kandidatuppsats HT 2014 Författare: Alexander Kolmodin Handledare: Kjell Adolfsson
2
3
Förkortningar och förklaringar
ABL Aktiebolagslagen (2005:551)
Aktiemarknadsbolag Svenskt aktiebolag som har utgivna aktier som
är noterade och upptagna till handel på en
reglerad marknad.
AMN Aktiemarknadsnämnden samt uttalanden gjorda
av Aktiemarknadsnämnden.
Alliance Group Utgörs av Lambros Overseas S.A. och OJSC
Alliance Group.
Budpremie Pris utöver aktiekurs för målbolaget.
Börsbolag Bolag som har aktier noterat på en reglerad
marknad, exempelvis NASDAQ OMX
Stockholm.
CA 1981 Companies Act 1981 of Bermuda.
Depåbevis Utländska aktier som handlas på exempelvis
NASDAQ OMX sker i form av depåbevis,
aktierna förvaras i depå för svenska ägare.
First North Multilateralt handelssystem, det vill säga en
oreglerad marknadsplats. Tillgängligt för
svenska och danska bolag. NASDAQ OMX
Stockholmsbörsens tillväxtlista.
Huvudlistan NASDAQ OMX Stockholmsbörsens lista för
svenska bolag, reglerad handelsplats.
4
Koden Svensk kod för bolagsstyrning.
LHF Lagen om handel med finansiella instrument
(1991:980)
LUA Lagen om offentliga uppköpserbjudanden på
aktiemarknaden (2006:451)
MTF Multilateralt handelssystem.
Målbolag Bolag som blir föremål för offentligt
uppköpserbjudande.
Prop. Proposition.
Slutkurs Aktiens värde vid börsens stängning.
Stockholmsbörsen NASDAQ OMX Stockholm.
Stockholmsbörsens regelverk NASDAQ OMX Stockholms regelverk för
emittenter.
SOU Statens offentliga utredningar.
SvJT Svensk Juristtidning.
Takeover-reglerna NASDAQ OMX Stockholms regler kring
offentliga uppköpserbjudanden på
aktiemarknaden.
VpmL Lagen om värdepappersmarknaden (2007:528)
5
Innehållsförteckning
FÖRKORTNINGAR OCH FÖRKLARINGAR 3
1. INTRODUKTION 6 1.1 INLEDNING 6 1.2 SYFTE OCH PROBLEMFORMULERING 7 1.3 METOD 7
2. AKTIEMARKNADENS REGLERING 8 2.1 SJÄLVREGLERING 9 2.2 TAKEOVER-‐REGLERNA. 11 2.3 STOCKHOLMSBÖRSENS REGELVERK 12 2.4 FÖRTROENDET FÖR AKTIEMARKNADEN 12 2.5 AKTIEÄGAR-‐ OCH MINORITETSSKYDD 14 2.6 BUDPLIKT 15 2.8 TAKEOVERUTVECKLINGAR 16
3 ALLIANCE OIL-‐ AFFÄREN 18 3.1 ALLIANCE OILS AKTIEÄGARE 18 3.2 VAR DET EN FÖRETAGSFUSION? 20 3.3 VAR DET ETT OFFENTLIGT UPPKÖPSERBJUDANDE? 22
4. DE NYA TAKEOVER-‐REGLERNA 23
5. ANALYS 25
6 KÄLLFÖRTECKNING 28
1. Introduktion
1.1 Inledning Alliance Oil Company Ltd är ett ryskt bolag som bedriver verksamhet inom området olja och
gas. Bolaget har hemvist i Bermuda men hade aktier upptagna till handel på NASDAQ OMX
Stockholm. Företaget köptes upp genom en fusion där bolaget som genomförde transaktionen
var bolagets storägare Alliance Group. Alliance Groups ursprungliga plan var att köpa ut
Alliance Oil Company Ltd utan att behöva lägga ett vanligt bud, vilket vanligtvis är fallet vid
offentliga uppköp på den svenska börsen. Istället genomfördes affären med utgångspunkt i
Bermudisk lag där man gjorde en så kallad amalgamation, en typ av företagsfusion. Vid den
här typen av förfarande krävs endast 75 procent av rösterna för att amalgamationen ska kunna
genomföras1, medan de svenska bestämmelserna i 23 kap 17 § st. 3 ABL kräver 90 procent
av de angivna rösterna för att möjliggöra fusionen. Ytterligare en skillnad mellan de
bermudiska och svenska reglerna är att vid tillämpning av de bermudiska reglerna får de
övertagande rösterna i bolaget räknas med i röstberäkningen.2 Den andra december 2013
hölls en extra bolagstämma där förslaget om amalgamation röstades igenom.3
Händelseförloppet skapade debatt i media där minoritetsaktieägare uttryckte sitt
missnöje, dessa aktieägare menade att man kringgått de svenska minoritetsskyddsreglerna på
ett ohemult sätt.4 Även Stockholmsbörsens verkställande direktör Magnus Billing uttryckte
sitt missnöje gällande hur fallet hanterats. Han menar att affären skadat allmänhetens
förtroende för aktiemarknaden och att affären inte är en så kallad amalgamation utan är ett
offentligt uppköpserbjudande.5
Skeendet resulterade i att NASDAQ OMX Stockholm vände sig till Kollegiet för
svensk bolagsstyrning och bad dem se över nuvarande reglering och sedan göra en
omarbetning av bestämmelserna. De omarbetade reglerna började gälla den första juli 2014.
1 Companies Act 1981 of Bermuda, Part VII, Section 106 2 Companies Act 1981 of Bermuda, Part VII, Section 106 3 Extra insatt bolagstämma www.allianceoilco.com 4 Nils-Olov Ollevik, Svenska Dagbladet, 2 dec 2013, http://www.svd.se/naringsliv 5 Nils-Olov Ollevik, Svenska Dagbladet, 23 nov 2013, http://www.svd.se/naringsliv
7
1.2 Syfte och Problemformulering Syftet med uppsatsen är att analysera de reviderade takeover-reglerna som trädde i kraft den
första juli 2014 och samtidigt undersöka den bakomliggande faktorn till varför en revidering
ansågs nödvändig. I uppsatsen kommer jag undersöka vad som legat till grund för
förändringen, samt diskutera huruvida denna förändring kommer att påverka den framtida
handeln med värdepapper.
Värdepappersmarknaden fyller en central funktion i samhället och det ligger i
samhällets egenintresse att marknaden fungerar på bästa möjliga sätt vilket ger en god grund
till att undersöka dessa frågor. Avsaknad av förtroende för värdepappersmarknaden skulle
kunna leda till förändrade samhällsekonomiska kostnader i samband med försvårad och
fördyrad kapitalförsörjning.
Bland annat är det svenska pensionssystemet starkt sammankopplat till
värdepappersmarknaden. Oavsett hur man valt att pensionsspara så är nästan alla svenska
pensioner beroende av värdepappersmarknaden på ett eller annat sätt. Därför är det av
yttersta vikt att det finns ett förtroende för värdepappersmarknaden. Skadas förtroende för
värdepappersmarknaden kommer det med största sannolikhet medföra samhällsekonomiska
kostnader som troligtvis kommer att försämra levnadsstandarden för majoriteten i Sverige.
1.3 Metod Den huvudsakliga metoden som använts vid uppsatsskrivandet är traditionell rättsdogmatisk
metod. Det material som bearbetats är en kombination av primära och sekundera källor
bestående av lagtext, juridisk litteratur samt förarbeten. Inom ämnet ’börsrätt’ förekommer
självreglering som består av ’Svensk kod för bolagsstyrning’ samt bestämmelser på enskilda
svenska marknadsplatser, exempelvis ’Regelverk för emittenter NASDAQ OMX
Stockholm’. Viss information har även hämtats från internet i form av nyhetsartiklar, samt ett
protokoll från en bolagstämma. Uttalanden från Aktiemarknadsnämnden har fungerat som
prejudikat i brist på domstolsutlåtanden inom ämnet. Det är främst svenska lagregler som har
behandlats i uppsatsen vilka i sin tur är delvis grundade på äldre, men fortfarande aktuella,
brittiska bestämmelser som ’City Code on Takeovers and Mergers’.6 Utöver dessa källor har
bermudisk rätt behandlats begränsat i form av Companies Act 1981 of Bermuda. Det har
också förekommit en intervju med en finansiell rådgivare, personen kommer att benämnas
vid namnet Fredrik. 6 Dir 2004/25/EG av den 21 april 2004
8
2. Aktiemarknadens reglering
Rättskällor för offentliga uppköpserbjudanden utgörs av lagstiftning, direktiv, praxis och
självreglering. Därtill används regler av Aktiemarknadsnämnden.
När man talar om takeover-erbjudanden talar man, enligt definitionen i 1 kap. 2§ st. 1
p. 1 LUA, om ett ”offentligt erbjudande till innehavare av aktier som har getts ut av ett
svenskt eller utländskt aktiebolag att överlåta samtliga eller en del av dessa aktier”.
Aktiebolag som blir objekt för erbjudandet kallas för ’målbolag’.7 Reglerna bygger på
formuleringen från takeover-direktivet.8
I VpmL 13 kap. 8§ återfinns regler om hur börsen ska reglera offentliga
uppköpserbjudanden, det vill säga köp av aktier som är upptagna till handel på en reglerad
marknad. Dessa bestämmelser har legat till grund för NASDAQ OMX Stockholmsbörsens
regler angående offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden samt NASDAQ OMX
Stockholmsbörsens regelverk för emittenter. Reglerna ger börsen en möjlighet att, på
kontraktuell grund, utfärda sanktioner gentemot de budgivare som inte följer reglerna för
offentliga uppköpserbjudanden. Sanktionsreglerna återfinns i kapitel sex i takeover-reglerna
där det framgår att börsens disciplinnämnd har möjlighet att ålägga bolag som inte följer
reglerna en avgift på upp till 100 miljoner kronor.9 Reglerna ska följas av budgivare och
målbolag. 10
Aktiebolagslagen stadgar i 23 kap. 17§ st. 3-4 att om något av de övertagande bolagen
är ett privat aktiebolag och det överlåtande bolaget är ett publikt aktiebolag, är det publika
bolagets beslut om godkännande av fusionsplanen giltigt endast om; det har biträtts av
samtliga aktieägare som är närvarande vid bolagsstämman och dessa tillsammans företräder
minst nio tiondelar av samtliga aktier i bolaget. Om ett sådant beslut fattas, ska aktier som
innehas av det övertagande bolaget eller av ett annat företag i samma koncern som det
övertagande bolaget, inte beaktas.
Takeover-direktivet har sin grund i de brittiska reglerna som kallas ’Takeover Code’.
Dessa regler har utformats av ’The Panel on Takeovers and Mergers’ där syftet är att
aktieägarna i målbolaget har en starkare ställning.11 Regelverket utfärdades efter att ett flertal
stora uppmärksammande uppköp av företag på den brittiska aktiemarknaden så tidigt som
7 Dir 2004/25/EG av den 21 april 2004 8 Dir 2004/25/EG av den 21 april 2004 9 Regel 2.2.18 NASDAQ OMX Stockholms regelverk för emittenter 10 Takeover regler NASDAQ OMX Stockholm 1 juli 2014 s.5 11 The City Code on Takeovers and Mergers, 1991.
9
1960. Den första versionen antogs 1968 och revidering hade pågått ända fram till dess.12
Direktivet omfattar uppköpserbjudanden av bolag som har aktier upptagna till handel på en
reglerad marknad i en eller flera medlemsstater. Ett av de mer betydelsefulla syftena med
direktivet är att skydda aktieägare i målbolag samt ge fysiska och juridiska en rättvis
behandling. 13
För att direktivet ska kunna fungera på bästa möjliga sätt krävs inte bara
självreglering, utan också ett fäste i den enskilda medlemsstatens lagstiftning.14 Just i Sverige
löstes detta genom att ge LUA mer legitimitet till den redan existerande självregleringen. För
att kunna garantera att direktivet följs av medlemsländerna krävs att speciella principer följs.
Den princip som väger tyngst av dessa är ’likabehandlingsprincipen’ i artikel 3.1 som stadgar
att alla innehavare av värdepapper av samma slag i ett målbolag ska behandlas lika. Denna
princip har även ansätts vara väsentlig i svensk rätt då den också införts i de svenska
takeover-reglerna.15
Idag ligger LUA till grund för regleringen av offentliga uppköpserbjudande i Sverige.
Lagen innehåller regler om hur budgivare ska agera vid en takeover samt vad ett målbolag
ska iaktta. Innan LUA tillkom fanns endast självreglering på området. I bestämmelserna i 2
kap. 1§ LUA framgår att budgivare måste följa regler som börsen har bestämt för offentliga
uppköpserbjudanden. Om dessa regler inte följs finns det sanktioner som börsen har rätt att
utfärda utifall reglerna överträds.
I LUA 1 kap. 2§ 1p. definieras begreppet ’offentligt uppköpserbjudande’ samt vilka
rekvisit som utgörs av begreppet: 1) offentligt 2) erbjudande till 3) aktieägare 4) överlåta
samtliga eller en del av sin ägare andel 5) i aktier.
2.1 Självreglering Vanligtvis brukar självreglering grundas på beslut som fattas i olika branschorganisationer.
Större delen av självregleringen kommer bland annat från Näringslivets Börskommitté. Idag
är denna organisation nedlagd och har ersatts med Kollegiet för svensk bolagsstyrning. Även
Svenska fondhandlarföreningen, Stockholmsbörsen och Aktiemarknadsnämnden har en
betydande roll när det kommer till självregleringen på den svenska börsen.16
12 Prop. 2005/06:140 s. 34. 13 Prop. 2005/06:140 s. 34. 14 Dir. 2004/25/EG av den 21 april 2004, Art. 3 p. 1 a) – f) 15 NASDAQ OMX Stockholms regler för offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden. 16 Kågerman, P., Värdepappersmarknaden regelsystem. Lagreglering, självreglering och etik, s.93.
10
Som tidigare nämnts är det 2 kap. 1 § LUA som binder aktörerna att följa börsens
självreglering och att respektera de sanktioner som börsen har möjlighet att besluta om.
Marknaden påverkas av självregleringen genom att aktörerna förpliktar sig till att på rättslig
grund följa reglerna som är stadgade i LUA.17 I regel 2.2.18 i Stockholmsbörsens regelverk
att emittenter framkommer det att emittenter måste underteckna ett avtal som innebär att de
måste följa börsens regler. Efter undertecknandet kommer värdepapperna finnas tillgängliga
för handel på Stockholmsbörsen.
Det finns många fördelar med självreglering, bland andra är reglerna utformade av
branschkunniga och professionella experter som har en nära anknytning till marknaden.
Denna expertis gör reglerna gällande och relevanta omedelbart eftersom personerna i fråga
känner till marknadens och investerarnas behov.18 En annan fördel med självreglering är att
det finns en möjlighet att ta hjälp av Aktiemarknadsnämnden för att tolka reglerna innan
aktörer agerar. Skulle endast lagreglering finnas skulle aktörer vid en eventuell tvist vara
tvungna att vända sig till en domstol för tolkning, en domstol som inte alltid har samma
kunskaper om näringslivet eller om aktiemarknaden. Möjligheten att kunna vända sig till
Aktiemarknadsnämnden har även en ekonomisk fördel då inblandade parter slipper dyra
processkostnader eftersom ett domstolsförfarande med stor sannolikhet skulle medföra längre
handläggningstid.19
Fördelen med lagreglering är den rättsäkerhet som uppkommer till skillnad från den
självreglering som nämnts tidigare. Lag stiftas efter genomgripande utredning som sker på
opartiska villkor. Regeltillämpningen kan överprövas efter överklagande om man inte delar
regeltillämparens utläggning.20 Nackdelen med lagreglering är att processen kan bli lång och
utdragen, och garanterar heller inte att det sker någon förändring.
År 2005 tillkom svensk kod för bolagsstyrning. Koden blev framtagen av en projektgrupp
som kallades för ’Kodgruppen’.21 Avsikten med Koden var att den skulle vara en del av den
svenska självregleringen och rollen är densamma idag. Den bakomliggande faktorn till
regerings beslutsfattande i frågan var de företagsskandaler som drabbat Sverige och som
påverkade den svenska företagsverksamheten negativt.22 Idag är det Kollegiet för svensk
bolagsstyrning, vidare kallat ’kollegiet’, som ansvarar för Koden. Kollegiet är en av flera
organisationer i Föreningen för god sed på värdepappersmarknaden, vars syfte är att skapa
17 Stattin, D., Takeover, Offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden enligt svensk rätt, s. 105. 18 SOU 2005:58 s. 72. 19 SOU 2005:58 s. 72. 20 Kågerman, P., Värdepappersmarknadens regelsystem. Lagreglering, självreglering och etik, s. 97. 21 Se SOU 2004:130 samt SOU 2004:46 22 Fredrik intervju
11
struktur inom självregleringen. De övriga organisationerna är Aktiemarknadsnämnden, Rådet
för finansiell rapportering samt den tekniska beredningsgrupp som kallas Expertpanelen för
finansiell rapportering.23 Det är Aktiemarknadsnämndens uppgift att tolka eller döma hur
aktörerna på marknaden ska förhålla sig till Koden. Ansvaret faller också på den börs där
aktörernas aktier är upptagna till handel. Börsen ska övervaka att bolagen tillämpar Koden på
ett fullt acceptabelt sätt. 24 Koden är inte en tvingande bestämmelse, Koden fungerar enligt
principen ”följ eller förklara”. EU-kommissionen har uttryckt sig positivt rörande
tillämpningen av denna principmodell, detta är anledningen till att vi tillämpar samma princip
i Sverige.25 Denna princip förklaras i Koden I.5 där stadgas det att bolagen inte behöver följa
alla regler i Koden, utan kan istället välja andra lösningar än de som Koden förespråkar. De
krav som finns på bolagen gällande detta är att bolagen öppet redovisar för allmänheten vilka
ändringar som aves samt vilken lösning som istället kommer att tillämpas.
2.2 Takeover-reglerna. År 2009 antog Stockholmsbörsen takeover-reglerna och idag är reglerna en del av
Stockholmsbörsens noteringsavtal.26
Hur takeover-reglerna ska tillämpas nämns i I.1 där det framgår att reglerna ska
tillämpas när budgivare lämnar ett offentligt uppköpserbjudande som avses i LUA. I
kommentarerna till denna regel fastställs att reglernas tillämplighet inte är bunden till
budgivarens hemvist. Det uppmärksammas också att ökningen av utländskt ägande i svenska
bolag orsakar en del svårigheter. Det betonas att det uppkommer svårigheter för budgivare
som behöver iaktta regler från olika länder samtidigt. Först ska de svenska reglerna följas,
sedan ska reglerna i landet där budgivaren har sin hemvist också tillämpas. Det blir dyrt och
tidskrävande att utforma ett bud som uppfyller kraven i alla länder som är berörda av
erbjudandet och därför kan budgivaren begära uttalanden av Aktiemarknadsnämnden.27
Aktiemarknadsnämnden har möjlighet att ge dispens vilket innebär att aktörerna inte alltid
behöver tillämpa de svenska bestämmelserna fullt ut.28
I inledningen till takeover-reglerna nämns likabehandlingsprincipen som ska agera
vägledande i situationer och enskilda fall där det saknas direktiv. Av punkt a) i takeover-
reglernas inledning framgår just denna princip, nämligen att ”alla innehavare av värdepapper
23 Föreningen för god sed på värdepappersmarknaden. 24 Far akademi., Börsvolym 2013., S.833 25 SOU 2004:130, s. 5. 26 SOU 2005:58, s. 53 27 Reglerna rörande offentliga uppköpserbjudanden I.2 28 NASDAQ OMX Stockholms regler rörande offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden I.1, s. 7.
12
av samma slag i ett målbolag ska behandlas lika, och om en person förvärvar kontrollen över
ett bolag ska övriga värdepappersinnehavare skyddas.”
AMN har tidigare uttryckt att det finns brister med dessa regler gällande
företagsfusioner. I Aktiemarknadsnämndens uttalande 2005:2 samt 2004:23 nämner
institutionen att reglerna är i hög grad otillfredsställande i sin utformning och att de bör ses
över för revidering.
2.3 Stockholmsbörsens regelverk Enligt lagen om värdepappersmarknaden ska en börs ha tydliga och öppet redovisade regler
för notering av finansiella instrument, denna grund ska vara gemensam för alla. Denna grund
innebär en rättvis, välordnad och effektiv handel med finansiella instrument.29
Stockholmsbörsens regelverk ska fungera som en garanti där emittenter informerar
börsen och marknaden om sin verksamhet. Emittenter på Stockholmsbörsen ska offentliggöra
information och uppgifter angående sin verksamhet som skulle kunna påverka kursvärdet på
emittentens finansiella instrument.30 Som tidigare nämnts måste det bolag som vill ta upp
sina värdepapper till handel på Stockholmsbörsen underteckna en förbindelse om att följa
börsens regler innan första handelsdag.31
Generalklausulen finner vi i 3.1.1 där det framgår att händelser och beslut som har
möjlighet att påverka kursens värde ska offentliggöras av bolaget i så tidigt skede som
möjligt. Enligt regeln anses sådana händelser eller beslut vara ”information som i enlighet
med nationell lagstiftning rimligen kan förväntas påverka priset på bolagets värdepapper”.
Informationen som lämnas måste vara relevant, tydlig och framförallt korrekt. Informationen
måste vara fullständig, detta för att inte vilseleda aktörerna på marknaden.32
2.4 Förtroendet för aktiemarknaden När bolag växer ökar oftast behovet av finansiering. Ett sätt att tillfredsställa ett sådant behov
är att emittera aktier som kan köpas av investerare på aktiemarknaden. Handel med aktier och
andra värdepapper är inte riskfritt och det är aktieägarna som tar den risken. En stor svårighet
med värdepapper är att kunna förutspå dess framtida värde. Hur mycket kunskap som finns
29 Inledning NASDAQ OMX Stockholmsbörsens regelverk för emittenter. 30 Inledning NASDAQ OMX Stockholmsbörsens regelverk för emittenter samt kap. 3 NASDAQ OMX Stockholmsbörsens regelverk för emittenter 31 NASDAQ OMX Stockholmsbörsens regelverk för emittenter kap. 2. 32 NASDAQ OMX Stockholmsbörsens regelverk för emittenter 3.1.2 samt 3.3.7
13
om företagets situation kan påverka hur företagets framtidsvision ser ut, men även samhällets
ekonomiska situation spelar in.
Aktiemarknaden handlar egentligen om förväntningar, det vill säga vad som kan tänkas ske i
framtiden. En aktie representerar ett ägande i ett bolag och aktiens avkastning beror helt på
bolagets potentiella vinst i framtiden.33 De investerare som väljer att spara i aktier tar en risk,
men oftast är det så att ju större risk investeraren är villig att ta, desto högre avkastning kan
aktieköpet ge.
Om det ska finnas möjlighet att locka investerare och deras riskkapital till börsen
måste det finnas tydliga bestämmelser för Aktiemarknaden. Aktiemarknaden måste vara
organiserad och det måste finnas en förutsägbarhet när det gäller regelverk, ett regelverk som
behandlar alla aktörer lika.34
Som investerare behövs relativt begränsat engagemang utöver den faktiska
kapitalinvesteringen, passivt ägande är möjligt.
Syftet med aktiemarknaden är att föra samman köpare och säljare på bästa möjliga
sätt. En fördel med marknadsplatser är att dessa har möjlighet att hålla nere
transaktionskostnader mellan köpare och säljare. Aktiemarknaden fungerar som en
katalysator för bolag och privatpersoners möjlighet till finansiering samtidigt som marknaden
fördelar investeringsriskerna mellan flera aktörer.
Marknadsnoterade bolag har möjlighet att söka finansiering på två sätt, antingen via
aktiemarknaden i Sverige, eller via den internationella aktiemarknaden. Ytterligare ett
alternativ för att lösa finansieringsfrågan är via lån från existerande kreditinstitut.
Privatpersoner använder istället aktiemarknaden för att stärka sin privatekonomi, detta genom
att placera tillgångar i värdepapper.
År 2007 hade 77 procent av Sveriges vuxna befolkning någon typ av
värdepappersinnehav. Innehavet finns i varierade former, allt från ett direkt ägande i ett eller
flera aktiebolag till aktiefonder och aktier via anställning.35 Tidigare har aktieägandet sätts
som en exklusiv och komplicerad sparform, som bara ett fåtal individer sysslat med, men
idag omfattar fond eller aktieägandet i stort sett alla som har en anställning. För att en
marknad ska kunna vara aktiv behöver marknaden ha ett starkt förtroende och detta kan
möjliggöras genom en ihållande och kontinuerlig reglering som skyddar alla aktörer på
marknaden.36 Som tidigare nämnts består en sådan reglering av en kombination mellan
33 Fredrik intervju 34 Fredrik intervju 35 Temo undersökning 2007 s. 13. 36 Fredrik intervju
14
självreglering och lagbestämmelser. En av dessa bestämmelser är ’sundhetsbestämmelsen’
som återfinns i VpmL 8 kap 1 §. Lagen stadgar att ”ett värdepappersinstitut skall tillvarata
sina kunders intressen när det tillhandahåller investeringstjänster eller sidotjänster till dessa
samt handla hederligt, rättvist och professionellt. Ett värdepappersinstitut skall även i övrigt
handla på ett sätt så att allmänhetens förtroende för värdepappersmarknaden upprätthålls.” De
regler som är lagfästa ställer höga krav på alla aktörer som befinner sig på marknaden.
Kraven fungerar som ett investeringsskydd samtidigt som de ger börsen ett mer seriöst
intryck.37
Förtroende för värdepappersmarknaden är essentiellt, vilket återspeglas i lagen om
handel med finansiella instruments 1 kap 2 §. Lagen stadgar också att handel med finansiella
instrument ska ske på ett sätt som upprätthåller allmänhetens, det vill säga nuvarande och
potentiella investerare, förtroende för värdepappersmarknaden samtidigt som enskilda
kapitalinsatser inte får sättas på spel på ett otillbörligt sätt. Utan aktörernas förtroende får det
finansiella systemet skulle allt färre vilja investera på värdepappersmarknaden. Det är inte
enbart ett väl utformat regelverk som är lösningen till att främja förtroende för
aktiemarknaden, sanktionerna bakom dessa regler måste vara tydliga och ska drabba den eller
de aktörer som brutit mot regelverket märkbart. Ett annat viktigt steg i att öka förtroendet för
värdepappersmarknaden är att det finns krav på ett skydd för minoriteter.
2.5 Aktieägar- och minoritetsskydd Det är viktigt att det finns ett skydd för minoriteten mot majoriteten och dess handlingar. I 7
kap. ABL stadgas det formella skyddet av minoriteter, samt det materiella skyddet. Det
materiella skyddets syfte är att skapa skydd mot att bolagsorgan utför rättshandlingar som
syftar till att gynna vissa aktieägare framför andra.
Utöver de olika minoritetsskydd som finns i ABL förekommer också bestämmelser
som skulle kunna uppfattas som minoritetsförtryck eller snarare ett majoritetsskydd. Dessa
bestämmelser innebär att minoritetsägare kan bli tvingade att sälja sina aktier till
majoritetsägare i bolaget. En specifik bestämmelse benämns som ’procentregeln’ och
återfinns i 22 kap. 1§ ABL. I regeln framgår vad som krävs för att bestämmelsen ska kunna
tillämpas, nämligen att majoritetsägaren måste inneha mer än nittio procent av de totala
aktierna i bolaget. Endast då kan majoritetsaktieägaren tvinga minoriteten till att sälja sina
aktier.
37 Fredrik intervju
15
Likabehandlingsprincipen är av stor betydelse när man talar om minoritetsskyddet,
men när det talas om likabehandlingsprincipen i sammanhanget offentliga
uppköpserbjudanden bör man vara medveten om att det inte är samma uttryck som behandlas
i associationsrättslig reglering. Det senare syftar endast till likabehandling av aktieägare inom
bolaget.38 Det är viktigt att skilja på dessa två olika principer. 39 Vid det
aktiemarknadsrättsliga området brukar man ofta tala om flera likabehandlingsprinciper. En av
dessa principer är den som nämnts ovan men den har utvecklats ytterligare, den omfattar inte
bara aktieägare utan den inkluderar samtliga investerare.40 Syftet med den utvecklade
principen är att skydda investerare som redan finns på marknaden samtidigt som den ska
skydda framtida investerare. Den ska tillämpas inom aktiemarknaden, och grundas på att
samtliga aktörer på marknaden ska erhålla samma information vid samma tidpunkt.
Information ska således vara tillgängliga för alla samtidigt.41
2.6 Budplikt Budplikt uppstår när någon, ensam eller tillsammans med någon närstående, blir ägare till 30
procent av rösterna i ett börsbolag. När detta sker måste den eller de som är budpliktsskyldiga
redovisa storleken på aktieinnehavet samt lämna ett offentligt uppköpserbjudande inom fyra
veckor. Därefter ska den budpliktsskyldige lämna en erbjudandehandling till
finansinspektionen fyra veckor efter att det offentliga uppköpserbjudandet givits ut. Av LUA
framgår när en person klassas eller kan anses som närstående.42 Exempelvis skulle det kunna
vara företag inom samma koncern eller några personer som utfört samarbete vars syfte är att
få kontroll över bolaget i fråga. Syftet med budplikten är att värna om de resterande
aktieägarna i bolaget. 30 procent av rösterna i ett aktiebolag är en stor del av det totala
innehavet, och med dessa röster har man relativt god kontroll över bolaget och dess framtid.
Vid ett sådant maktskifte ges de resterande aktieägarna en möjlighet att lämna bolaget genom
att sälja av sina aktier.
Finansinspektionen har möjlighet att besluta om sanktioner vid eventuella
regelöverträdelser. Finansinspektionen kan tvinga aktörer som inte fullgjort sin budplikt att
lösa upp sitt närståendeförhållande, vilket resulterar i att budplikt inte längre råder.43 I Koden
benämns dessa som ”personer som agerar i samförstånd” med förvärvare. Innebörden av 38 ABL, 4 kap. 1 § 39 Se SOU 1997:22, s. 297. 40 Stattin, D., Takeover. Offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden enligt svensk rätt, s. 49. 41 17 kap. 2-3§§ och regel 3.1.5 Stockholmsbörsens regelverk 42 LUA 3 kap. 5 § Innebörden av närstående 43 Finansinspektionen.se budplikt
16
detta begrepp berörs både bland kodens definitioner och i kommentarerna till regel 9.1.
Aktiemarknadsnämnden har möjlighet att ge dispens från budplikten efter att de har lämnat
besked om hur reglerna ska tolkas.44
Syftet med budplikten är att ge aktieägare i bolaget, som någon försöker ta kontroll
över, en möjlighet att göra en exit. Dock försvårar och fördyrar budplikten takeover-
erbjudandena. Det gör det omöjligt att handla med kontrollposter av aktier i bolaget utan att
ta risken att behöva köpa hela bolaget. Samtidigt kan budplikten vara problematisk vid
omstruktureringar av ägarinnehav.45
Ytterligare sätt att skydda minoriteter är den typ av beslut som endast kan
genomdrivas med en kvalificerad majoritet, exempelvis bolagsordningsändringar eller beslut
enligt den så kallade Leo-lagen. Denna reglering finns idag inarbetad i ABL 16 kap.
2.8 Takeoverutvecklingar Budgivaren förbereder sig genom att identifiera målbolaget där flera faktorer tas i beaktning,
bland andra vid vilken tidpunkt budgivaren ska lämna budet och hur budet ska ges. I
förberedelserna ingår även bedömningen av hur stor budpremien ska vara. Med budpremie
menas det procentuella överpris som en uppköpare får betala utöver aktiekursen på
målbolaget, vilket ibland benämns som att man har ’sockrat’ priset.46 Anledningen till detta
är att väcka intresse hos aktieägarna att eventuellt sälja sitt innehav. Genomförandet av
budets betalning kan göras med ett kontantbud, värdepappersbud eller en kombination av de
båda.
Vanligtvis väljer budgivaren mellan två varianter av bud. Det första är ett så kallat
förhandlat bud där budgivaren kontaktar målbolagets styrelse, därefter tar målbolagets
styrelse ställning till budet. Sedan begär budgivaren att få göra en så kallad ’due diligence’
som innebär att man gör en besiktning av företaget.47 En företagsbesiktning kan vara mer
eller mindre omfattande beroende på hur stor målbolagets verksamhet är, samt hur väl
budgivaren känner bolaget och branschen som bolaget verkar i. När en eventuell due
diligence är gjord kommer målbolagets styrelse godkänna budet eller tacka nej till budet. Om
de godkänner budet ska aktieägarna informeras om detta, och därefter är det upp till
aktieägarna själva att godkänna budet genom att sälja sina aktier i målbolaget till budgivaren.
Acceptfristen börjar gälla då styrelsen tillstryker budet. När budgivaren har köpt ett innehav
44 Finansinspektionen.se budplikt 45 Fredrik intervju
46 Fredrik intervju 47 Fredrik intervju
17
på 90 procent av aktierna i målbolaget anses takeovern fullbordad, då det kan tvinga
resterande aktieägare att sälja enligt procentregeln i ABL 22 kap.
Den andra sortens bud kallas för fientligt bud. Skillnaden mellan dessa två varianter
är att det fientliga budet inte medför något samarbete från målbolagets sida då det vill försöka
stoppa att affären görs mellan aktieägarna i målbolaget och budgivande bolag. Här sker det
ingen företagsbesiktning då målbolaget inte har någon anledning att ge ut den informationen
eftersom de inte är intresserad av att bli uppköpta.
18
3 Alliance Oil- affären Genom sitt agerande kunde Alliance Oil kringgå det svenska minoritetsskyddet. Detta
möjliggjordes eftersom Alliance Group aldrig behövde lägga ett offentligt bud. Detta
motiverades genom att följa lagstiftningen där bolaget har sin hemvist, i det här fallet
Bermuda, istället för de svenska bestämmelserna. Allt detta kunde ske trots att företaget var
noterat på Stockholmsbörsen. I och med noteringen på NASDAQ OMX Stockholmsbörsen
har Alliance Oil Company Ltd åtagit sig att följa de regler som följer av noteringsavtalet och
vände sig därför till Aktiemarknadsnämnden för ett utlåtande. Aktiemarknadsnämnden
yttrade sig i ärendet i AMN 2013:35 och kom fram till att amalgamationen inte stred mot god
sed och gav således grönt ljus för bolaget att agera. Det råder dock delade meningar om
huruvida händelsen ska definieras som ett uppköpserbjudande eller inte.
Till viss del bedrev företaget gränsöverskridande verksamhet vilket är tillåtet så länge
Finansinspektionen samt liknande inrättning i hemlandet underrättas.48 I Sverige tillämpas
inkorporationsteorin vilket innebär att bolaget kommer att behandlas som ett rättssubjekt i det
land där bolaget bildats och registrerats, i detta fall Bermuda. Det är således accepterat att
bedriva sin verksamhet i ett annat land än det som bolaget har som hemvist.49
Inkorporationsteorin etablerades av det Brittiska imperiet under kolonialtiden för att skydda
brittiska företag världen över. Teorin skulle fungera som en garanti för brittiska bolag att
dömas enligt brittisk lagstiftning oavsett vart de befann sig geografiskt.50
En nackdel med denna teori är att aktörer på marknaden måste sätta sig in i utländsk
lagstiftning samt rättsystem. Det leder till att informationskostnaderna blir högre för att kunna
fatta informerade beslut. Teorin fungerar även som en grundsten för EU:s princip om fri
rörlighet för bolag, i just detta fall kan det dock bli svårt att argumentera för det då bolaget i
fråga har hemvist utanför EU.
3.1 Alliance Oils aktieägare När offentliga uppköpserbjudanden sker behöver man ta hänsyn till olika aktörers intresse.
Det primära skulle kunna anses vara aktieägarnas intresse, men det finns betydligt fler aktörer
som inte tar samma risk som aktieägarna men trots det har förmåga att påverka besluten som
följaktligen resulterar i vinning för dem. Till exempel har bolagets ledning en framtida karriär
att tänka på, de anställda har en inkomstkälla de värnar om, men även borgenärer har ett
intresse i bolaget då de med stor sannolikhet vill ha ränta på sina fordringar. Aktieägarna 48 Finansinspektionen.se gränsöverskridande verksamhet 49 http://svjt.se/svjt/2002/599 50 http://svjt.se/svjt/2002/599
19
investerar kapital i bolaget vilket är en riskfull aktion och för att kompensera risken vill de
erhålla högsta möjliga avkastning. En aktieägare undersöker ofta sin potentiella investering
och gör en bedömning huruvida den kommer att generera önskad avkastning eller ej. Om
investeringen inte skulle leda till den önskade avkastningen kommer den antagligen inte äga
rum.51 I 3 kap. 3 § ABL stadgas det att om bolagets syfte är annat än att generera vinst ska
detta framgå i bolagsordningen. Verksamhetssyftet är därför av stor betydelse för hur den
potentiella aktieägaren ska placera sitt kapital.52
Majoriteten av de potentiella aktieägarna investerar utifrån ett långsiktigt perspektiv
för att kunna ta del av största möjliga avkastning. Genom att göra långsiktiga investeringar
minimeras en del av den risk som man faktiskt tar när man väljer att köpa värdepapper.
Generellt sett har långsiktiga investeringar en lägre risk då du som investerare tar del av
fluktuationer men med en långsam tillväxt.53 Medan aktieägarna tar en risk med att placera
sitt kapital i bolaget skapar placeringen samtidigt en trygghet och frihet för bolagets framtida
handlingssätt.54 Bolaget har kunnat göra ekonomiska framgångar tack vare aktieägarnas
investering, aktieägarna har då självklart en vilja och ett syfte att få något i gengäld av
bolaget om de ökat sin omsättning och vinst.55
Minoritetsägarna i Alliance Oil hävdade att de hade fått för dåligt betalt i transaktionen,
samtidigt som styrelsen rekommenderat aktieägarna att genomföra amalgamationen.56
Villkoren för aktieägarna såg ut på följande sätt: stamaktier representerade genom depåbevis
skulle erhålla 60 kronor kontant per stamaktie. Aktieägare som ägde preferensaktier skulle
erhålla 313 kronor kontant för varje preferensaktie. Dessutom skulle preferensaktieägarna
erhålla sju kronor och 50 öre för varje preferensaktie multiplicerat med en procentuell del
avseende perioden mellan den senaste och den återföljande avstämningsdagen för
utdelning.57 Erbjudandets utformning gjordes på ett sådant sätt som innebar att alla aktier av
samma slag behandlades lika, samt att en premie skulle erläggas vars storlek bestämts av
slutkursen för respektive depåbevis.58
Vid offentliga uppköpserbjudanden är det inte ovanligt att budgivaren inte innehar
samtliga aktier i bolaget efter förfarandet är över. Då har budgivaren möjlighet att använda
51 Fredrik intervju 52 Ibid 53 Ibid 54 Ibid 55 Ibid 56 Åsa Wesshagen, 2 dec 2013, Massivt motstånd på Alliance Oils stämma, http://www.aktiespararna.se/ 57 Ett pressmeddelande, 31 okt 2013, Alliance Group offentliggör ett rekommenderat kontanterbjudande avseende Alliance Oil Company, www.allianceoilco.com 58 Avnotering, www.aktieinvest.se/nyheter/alliance-oil-company-ltd-avnotering-och-amalgamation
20
sig av procentsregeln i 22 kap. 1 § ABL för att förvärva de resterade procenten. Procentregeln
är tillämplig när budgivaren erhåller 90 procent av aktierna, så kallad tvångsinlösning.
Beloppet för de resterande aktierna ska motsvara det erbjudna beloppet när det offentliga
uppköpserbjudandet presenterades.59 Endast vid särskilda skäl kan aktieägarna erbjudas ett
annat belopp. I detta fall skulle de resterande minoritetsaktieägarna eventuellt erhållits en
högre premie än det som presenterade vid amalgamationsförfarandet. De 60 kronor som
erbjöds per stamaktie vid amalgamationsförfarandet uppgick endast till en premie på ca fyra
procent. 60 Om de svenska reglerna tillämpats istället, hade en högre premie krävts för att
locka till sig 90 procent av rösterna i bolaget. Det skapades en debatt i media angående
budpremien på fyra procent, vilket resulterade i att en sådan transaktion antagligen inte
accepterats om det gällt ett offentligt uppköpserbjudande.61
I pressmeddelandet som Alliance Group presenterade den 31 oktober 2013 motiverar
bolaget den låga procentsatsen på fyra procent. Alliance Group menar att budpremien är
fastställd för ett långsiktigt perspektiv, Alliance Group anser att stamaktien hade stigit med
17 procent sedan tre månader innan transaktionen ägde rum. Stamaktien började stiga kraftigt
tre månader innan eftersom det var under denna period som ryktena började cirkulera kring
affären. Tillsammans med budpremien på fyra procent ansåg bolaget att en ökning på 21
procent var tillräckligt för att aktieägarna skulle sälja sitt innehav i bolaget.
3.2 Var det en företagsfusion? Fusioner som sker med aktiebolag regleras i aktiebolagslagen 23 kap. Där stadgas det i 1 § att
”två eller flera bolag som går genom att samtliga tillgångar och skulder i ett eller flera bolag
övertas av ett annat aktiebolag mot vederlag till aktieägarna i det eller de överlåtande
bolagen”. Fusioner kan ske antingen genom ’absorption’ eller genom en så kallad
’kombination’. Det förstnämnda innebär att det övertagande bolaget slås samman med ett
eller flera av de överlåtande bolagen.62 Kombination sker genom att två eller flera bolag slås
samman till ett nytt bolag som övertar de gamla bolagen.63 Alliance Group använde sig av
59 ABL 22 kap. 2 § st. 4 60 Dagens industri, Di trader jfr pressmeddelandet Alliance Oil Ltd. www.allianceoilco.com 61 Per Ericsson 13 dec 2013, Så ska du agera i Alliance Oil, www.avanza.se Pia Gripenberg, 2 dec 2013, Svenska sparare försvinner i Bermudatriangeln, http://blogg.dn.se/piagripenberg/kategori/oljebolag/ 62 23 Kap. 1 § p. 1 ABL 63 23 Kap. 1 § p. 2 ABL
21
kombination då det bildades ett nytt bolag efter att Alliance Oil Company Ltd och Alford
Financial Ltd slagits ihop.64
Som nämnts tidigare vände sig Alliance Group till Aktiemarknadsnämnden för ett
utlåtande om hur de borde agera, bolaget fick ett godkännande av AMN och handlade
därefter. En avvikelse mellan svensk och bermudisk lag, i denna situation, är att vid
tillämpning av bermudisk lag har förvärvaren som redan äger aktier i målbolaget rätt att delta
i omröstningen som sker på bolagsstämman.65 Det spekuleras i att det är av just denna
anledning som Alliance Group hävdade att det var bermudisk lag som skulle appliceras.
Resultatet blev sådant att Alliance Group kunde undvika den svenska lagregleringen på
området på ett enkelt och smidigt sätt.66
I ’Companies Act 1981 of Bermuda’ återfinns minoritetsskyddsregler vars
konsekvenser blev resultatlösa i just detta fall. I Companies Act 1981 of Bermuda finns det
bestämmelser som stadgar att aktieägare som sätter sig emot amalgamationen och anser att
det inte har försätts med en tillräcklig ersättning kan vända sig till bermudisk domstol och be
domstolen att värdera aktierna så att de får ett rättvist värde. Detta missnöje måste därefter
uttryckas i en överklagan som ska ske inom en månad från den dagen aktieägarna blivit
kallade till bolagsstämman.67 Om domstolen skulle bedöma att beloppet som erbjudits inte
varit adekvat ska aktieägarna bli kompenserade för aktiens verkliga värde inom en månad
efter avgörandet.68 Detta skulle kunna resultera i att amalgamationen avbryts, eller att det
övertagande bolaget betalar aktieägarna mellanskillnaden för aktiens verkliga värde.
Problemet med denna situation var inte minoritetsskyddsreglerna utan var själva tidsaspekten
med dem. Aktieägarna fick kallelsen till bolagsstämman den fjärde november 2013, detta
innebar att de aktieägarna som ville vända sig till bermudisk domstol för att uttrycka sitt
missnöje hade möjlighet att göra så till och med den fjärde december. 69 Den extrainsatta
bolagsstämman ägde rum den andra december där beslutet röstades igenom. Problemet som
uppstod senare var att stämmans ordförande inte kunde lova att protokollet från
bolagstämman skulle hinna bli färdigt tills den fjärde december, då ordföranden menade att
mer än två dagar krävdes för att fastställa protokollet.70 Den knappa tidsramen samt
64 Se pressmeddelande, 31 okt 2013, Alliance Group offentliggör ett rekommenderat kontanterbjudande avseende Alliance Oil Company, s. 13, http://www.allianceoilco.com/en/alliance-group-s-acquisition-of-alliance-oil-company-by-way-of-amalgamation 65 Part VII sec. 106 (3) CA 1981 66 Åsa Wesshagen, 2 dec 2013. Massivt motstånd på Alliance Oils stämma, http://www.aktiespararna.se 67 Part VII sec. 106 (6) CA 1981 68 Part VII sec. 106 (6a)-(6b) CA 1981 69 Alliance Oil Company Ltd, 2 dec 2013, http://www.allianceoilco.com jfr Åsa Wesshagen, 2 dec 2013. Massivt motstånd på Alliance Oils stämma, http://www.aktiespararna.se 70 Åsa Wesshagen, 2 dec 2013. Massivt motstånd på Alliance Oils stämma, http://www.aktiespararna.se
22
kostnaden för juridiska rådgivare är två faktorer som kan anses väga tungt för att låta bli att
påbörja en process i bermudisk domstol.
3.3 Var det ett offentligt uppköpserbjudande? Tidigare i uppsatsen klargjordes de rekvisit i LUA som ska vara uppfyllda för att något ska
kunna vara ett offentligt uppköpserbjudande. Dessa fem rekvisit är 1) offentligt 2) erbjudande
till 3) aktieägare att 4) överlåta samtliga eller delar av sina 5) aktier. Alla rekvisiten är
uppfyllda och man hittar dem i Alliance Oils pressmeddelande som de publicerade den 31
oktober 2013. Det första rekvisitet är uppfyllt då pressmeddelandet publicerades på bolagets
hemsida samtidigt som aktieägarna kallades till en extrainsatt bolagsstämma. Informationen
har således nått ut till allmänheten. Rekvisit nummer 2 handlar om själva erbjudandet och
dess utformning. Läser man rubriken till pressmeddelandet kommer nog de flesta uppfatta det
som att en takeover är i antågande. Rubriken lyder ”Alliance Oil offentliggör ett
rekommenderat kontanterbjudande avseende Alliance Oil Company”. Om man sedan
fortsätter att läsa det första stycket i pressmeddelandet kan det tolkas som att dotterbolaget
ska förvärva samtliga stamaktier i Alliance Oil Company genom ett vanligt
takeoverförfarande och inte genom en amalgamation. Det tredje rekvisitet aktieägare
uppfylls således att man i pressmeddelandet riktar sig till ”innehavare av svenska depåbevis”
samt till ägare av preferens- och stamaktier i Alliance Oil Company. I pressmeddelandet
riktar sig bolaget till ”alla ägare” vilket visar på att det fjärde rekvisitet om att överlåta
samtliga eller delar av aktierna anses uppfyllt. Det sista rekvisitet aktier betraktas uppfyllt då
som nämnts ovan att det är stamaktier och preferensaktier som ligger till grund för
övertaget.71
Det fem rekvisiten uppfylls således i rubriken tillsammans med det första stycket i
Alliance Oils pressmeddelande. Om man fortsätter läsa meddelandet görs det dock klart för
läsarna att hela transaktionen kommer att genomföras med en amalgamation. Detta skapade
stor förvirring som resulterade i att Alliance Oil redan tolv timmar efter att det första
pressmeddelandet publicerats, publicerar ytterligare ett dokument som förtydligar och
informerar allmänheten om att det inte rörde sig om ett offentligt uppköpserbjudande.72
71 Se pressmeddelande, 31 okt 2013, Alliance Group offentliggör ett rekommenderat kontanterbjudande avseende Alliance Oil Company 72 Alliance Oil Company Ltd, pressmeddelandet, 31 oktober 2013, Klargörande information avseende Alliance Groups potentiella förvärv av Alliance Oil Company genom amalgamation, s. 1, http//:www.allianceoilco.com
23
4. De nya takeover-reglerna I inledningen till takeover-reglerna betonas det att bestämmelserna ska gälla för både
budgivare och målbolag. Här uppmärksammas också hur viktigt det är att övriga aktörer på
marknaden även ska följa och respektera föreskrifterna. Det primära syftet med reglerna är att
upprätthålla allmänhetens förtroende för värdepappersmarknaden. Reglerna ska följas av alla
aktörer som har med offentliga uppköpserbjudanden att göra. I inledningen till NASDAQ
OMX Stockholmsbörsens regler fastställs det att reglerna ska tolkas på ett sådant sätt som
innefattar mer än reglernas bokstavliga betydelse. Reglernas ändamål ska respekteras samt att
den som tolkar reglerna ska ha reglernas syfte och bakgrund i åtanke.73
Den egentliga ändringen av takeover reglerna som skedde den första juli 2014 var
införandet av det nya kapitlet V, det vill säga kapitel fem.74 Det nya kapitlet behandlar
fusioner och förfaranden som liknar fusioner.
I det nya kapitlet tillkom det fyra nya regler, V.1-V.4 med tillhörande kommentarer
till samtliga. Den första regeln V.1 fastställer hur reglerna ska tillämpas vid en fusion eller ett
förfarande som liknar en fusion. Här stadgas det tidigt vilken definition av målbolag som ska
användas när ett övertagande är på gång. Här förklaras också hur man ska förhålla sig till
begreppet koncern, och vilka situationer som de nya bestämmelserna inte kommer kunna
tillämpas vid, se mer om det i regel V.3 senare. I kommentarerna till regel V.1 framgår att det
egentligen inte ska göras någon skillnad på offentliga uppköpserbjudanden och
fusionsliknanden förfaranden, istället ska samma regelverk försöka tillämpas i så stor
utsträckning som möjligt. I samma regelkommentar påpekas att man dessutom ska tillämpa
bestämmelser ur aktiebolagslagens 23 kapitel. Detta motiveras genom att skyddsintresset är
det samma för de personer som äger värdepapper, de tar samma risk och förfarandena är
väldigt lika och får oftast samma resultat.
Regel V.2 ska fungera som en garanti för att det övertagande bolaget ska följa
Stockholmsbörsens och de nya takeover-reglerna samt att bolagen ska ”underkasta sig de
sanktioner som Börsen kan besluta om vid överträdelse av dessa regler”. 75 I kommentarerna
till denna bestämmelse framgår det tydligt att åtagandet ska göras innan fusionen, eller det
fusionsliknande förfarandet, offentliggörs.
I regel V.3 definieras de undantag och situationer där de nya bestämmelserna inte
kommer vara tillämpningsbara. I kommentarerna står det följande: ” Vissa bestämmelser i
73 NASDAQ OMX Stockholms regler offentliga uppköpserbjudanden, s. 5. 74 Kapitel V (fem) Regler rörande offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden 75 Kapitel V (fem) Regler rörande offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden,V.2 punkt 2.
24
takeover-reglerna aktualiseras inte alls vid ett fusionsförfarande. Dessa räknas upp i denna
punkt V.3. Av detta följer motsatsvis att följande bestämmelser äger motsvarande tillämpning
även vid ett fusionsförfarande.”
I V.4 fastställs det vilka röstregler som ska gälla vid beslutandet om bolaget ska
genomföra en fusion eller ett fusionsliknande förfarande. Beslut om detta behöver tas på
bolagstämman och godkänns endast om minst två tredjedelar av såväl de avgivna rösterna
som de aktier som är företrädda vid stämman röstar för förslaget. När målbolaget röstar om
huruvida en fusion ska genomföras eller ej, kommer aktier som innehas av det övertagande
bolaget eller av ett företag i samma koncern som det övertagande bolaget inte beaktas.
I dagsläget ökar mängden utländska bolag som noterar sig på Stockholmsbörsen,
dessa utländska investerare söker sig till den svenska aktiemarknaden vilket anses som något
positivt.76
Med de nya reglerna ska det även framgå vilka bolag på Huvudlistan och First North
som har annan hemvist än Sverige. Dessutom ska bolag utanför ESS området tydligt klargöra
för marknadens aktörer vad som skiljer sig mellan det egna landets minoritetsregler mot den
svenska.77 Denna information ska finnas tillgänglig på bolagens hemsidor. Bolagen ger ut
information som då blir offentlig, sedan är det upp till aktörerna på marknaden att tolka
information och använda den på bästa möjliga sätt för att kunna fatta välgrundade beslut.
76 Fredrik intervju 77 3.1.6 Stockholmsbörsens regelverk för emittenter
25
5. Analys Förfarandet som Alliance Group använde sig av för att förvärva Alliance Oil Ltd kallas
amalgamation och är ett fusionslikande förfarandet som är tillåtet enligt bermudisk rätt. I
denna situation tillämpades bermudisk rätt trots att bolaget befann sig på den svenska börsen.
Om man hade förhållit sig till de svenska bestämmelserna hade situationen med stor
sannolikhet fått ett annat resultat. Svensk rätt kräver andra majoritetskrav, nämligen 90
procent av rösterna för att kunna fatta ett sådant beslut, samtidigt som rösterna som företräds
av det övertagande bolaget inte kan tas med i röstberäkningen. Enligt bermudisk rätt är
majoritetskravet lägre i jämförelse med de svenska reglerna. I bermudisk rätt krävs endast 75
procent av rösterna samtidigt som de röster som innehavs utav övertagande bolag får räknas
med.
Alliance Oil-affären var en stark indikation att de svenska bestämmelsernas
minoritetsskydd inte var tillräckliga vid företagsfusioner och förfaranden av liknande
karaktär. Kapitel V i takeover-reglerna fyller det gap som utländska aktörer har kunnat
använda sig av för att kunna kringgå det svenska minoritetsskyddet. Konsekvenserna av det
nya kapitlet blir således att man eliminerar de oseriösa aktörerna på Stockholmsbörsen, de
aktörer som noterats endast för att kunna utnyttja de tidigare svaga minoritetsreglerna. Denna
typ av aktörer skapar osäkerhet och skadar det förtroende som allmänheten har för
aktiemarknaden.
Efter att NASDAQ OMX Stockholmsbörsen uttryckt sitt missnöje och den skada som
Alliance Oil-affären hade inbringat börsen, kom Kollegiet för svensk bolagsstyrning snabbt
fram med ett regelförslag. Det tog ungefär sju månader för reglerna att träda i kraft efter att
problemet uppstått och uppmärksammats. Detta är ett mycket bra exempel på hur väl
självregleringen fungerar på den svenska aktiemarknaden, det vill säga på ett snabbt och
anpassningsbart sätt. Flexibiliteten är en essentiell faktor för aktiemarknaden och dess
regeringsbehov.
Sammanfattningsvis skulle man kunna säga att de reviderade reglerna idag även
omfattar fusioner och liknande förfaranden med syftet att stärka minoritetsskyddet. Reglernas
tillämpning kommer att ske på samma sätt som vid offentliga uppköpserbjudanden, detta
motiveras på sådant sätt att dessa två förfaranden får samma konsekvenser och har samma
skyddsintresse. Den stora skillnaden är att reglerna från och med nu omfattar utländska bolag
som är noterade på Stockholmsbörsen, det vill säga att bolagens hemvist inte längre har
någon betydelse.
26
Vid tidpunkten för genomförandet av Alliance Oil-affären stred inte
tillvägagångssättet mot svensk lagstiftning eftersom bolaget hade sin hemvist i Bermuda.
Handlingen stred inte heller mot den svenska självregleringen då bolaget vänt sig till
Aktiemarknadsnämnden innan man agerade i ärendet. Efter Aktiemarknadsnämndens
utlåtande i AMN 2013:35 gavs Alliance Group klartecken till affärens genomförande. Det var
först i efterhand de konsekvenser som godkännandet resulterat i blev tydliggjorda.
Aktiemarknadsnämnden kunde inte förutspå vilka effekter affären skulle få för de
minoritetsaktieägare som fanns i Alliance Oil Ltd. Förtroendet för den svenska
aktiemarknaden skadades utav dessa händelser vilket är ett problem då aktiemarknaden
fungerar tack vare allmänhetens förtroende. Utan detta förtroende kommer marknaden med
största sannolikhet ha svårt att locka till sig nya investerare samtidigt som befintliga aktörer
troligtvis skulle lämna marknaden. En labil och orolig marknad kan med stor sannolikhet att
leda till en försämring av välfärden i Sverige. Att spara i olika typer av värdepapper har blivit
allt mer vanligt i Sverige under de senaste åren i och med att en stor del av den svenska
befolkningen har placerat tillgångar på börsen blir effekterna av Alliance Oil-affären oerhört
omfattande. Börsen har blivit allt mer folklig i jämförelse med situationen för tio eller 20 år
sedan. Utan allmänhetens förtroende faller hela konceptet med att ha en värdepappersbörs,
jag har svårt att tro att någon frivilligt utsätter sig för den risk som existerar vid handel med
värdepapper om det inte görs under reglerande former. Utan en princip om att alla ska ha
samma förutsättningar till information och att det finns en förutsägbarhet om
förhållningssättet till de regelverk som finns etablerat kan det tyckas dumdristigt att ge sig in
i sådan handel.
För att förtroendet ska kunna upprätthållas och i detta fall repareras måste man agera
snabbt. Tack vare den självreglering som finns inom den svenska aktiemarknaden kunde
Kollegiet för svensk bolagsstyrning relativt snabbt ta fram nya bestämmelser som skulle
komplettera de gamla takeover-reglerna och förhindra att samma situation uppstår igen.
Kollegiet gjorde detta genom att skapa ett nytt kapitel, kapitel V. Det nya kapitlet ska
förhindra att Alliance Oil-affären upprepas. NASDAQ OMX Stockholmsbörsen har därefter
antagit de reviderade reglerna som senare trädde i kraft den första juli 2014.
Reglerna har uppkommit i syfte att skydda minoritetsaktieägarna i situationer oavsett
om företagsförvärvet sker genom offentligt uppköpserbjudande, fusion eller amalgamation.
Oberoende av hur situationen ser ut ska det ske en likabehandling samt att relevant
information angående börsen ska finna tillgängligt till samtliga samtidigt. De reviderade
reglerna motverkar att utländska bolag etablerar sig på den svenska börsen för att utnyttja det
27
svaga minoritetsskydd vi tidigare haft. Från och med den första juli 2014 ska det framgå vart
utländska bolag har sin hemvist så att detta inte ska skapa några problem eller förvirring för
aktörerna på marknaden. Det ska inte finnas något överraskningsmoment eller svårigheter att
få tag i den information som krävs för att kunna uttyda vilken hemvist det utländska bolaget
har vid eventuell värdepappershandel. Bolag utanför ESS ska även informera huruvida deras
minoritetsskydd skiljer sig från de svenska bestämmelserna. Informationen som lämnas av de
aktiva börsbolagen ska vara kvalitativ, inte kunna misstolkas, eller skapa förvirring. Den nya
tydligheten kommer förhoppningsvis leda till bättre transparens och aktörerna kommer kunna
fatta mer informerade beslut. Förtroendet som skadades i samband med Alliance Oil-affären
bör idag kunna anses reparerat.
I och med den nämnda ökning av utländska bolag på Stockholmsbörsen kommer
institutioner som Aktiemarknadsnämnden och Finansinspektionen med stor sannolikhet att få
en betydligt större betydelse för hur regleringen kommer att fungera i framtiden. Dock bör
det hållas en öppen och tydlig kommunikation mellan NASDAQ OMX Stockholmsbörsen
och dessa institutioner för att säkerställa att självregleringen fungerar på bästa möjliga sätt
samt förhindra att sådana situationer som skadar förtroendet för den svenska aktiemarknaden
uppstår. Det är viktigt att aktörerna på börsen följer utsatta regler och att sanktioner vidtas vid
eventuella regelbrott. Aktiemarknadsnämnden och Finansinspektionen måste hålla sig
uppdaterade med marknaden och dess utveckling. Samtidigt behöver de presentera förslag på
hur reglerna kan utvecklas.
Aktiemarknadsnämndens uppgift är att se till att aktörerna på marknaden agerar
utifrån god sed gällande frågor kring offentliga uppköpserbjudanden. Personligen tycker jag
att AMN agerade regelrätt i Alliance Oil-affären, AMN agerade utefter de uppsatta regelverk
som existerade vid tidpunkten. Dock borde AMN kunnat förutspå konsekvenserna av hur
deras bedömning skulle påverka minoritetsägarna i bolaget. Det är lätt att vara efterklok, men
redan här borde det ha ringt varningsklockor då man godkänt förfarandet efter att ha gjort en
överläggning om hur konsekvenserna för affären skulle se ut. Det är alltså inte själv
agerandet i sig som kan anses felaktigt, utan snarare att AMN borde kunnat inse att problemet
existerade och att en revidering av bestämmelserna skulle ansetts nödvändig redan då, särskilt
eftersom de tidigare kritiserat regelverket i ett flertal uttalanden. Det innebär att AMN in kan
stå ensam ansvarig för utfallet av detta förfarande, utan Kollegiet för svensk bolagsstyrning
bär också sin del av ansvaret. AMN har tidigare uttryckt åsikter om bristfälligheter i de
tidigare bestämmelserna som Kollegiet för svensk bolagsstyrning åsidosatt. Om åsikterna
tillvaratagits är det möjligt att regeländringen skett tidigare.
28
6 Källförteckning
Offentligt tryckt
Direktiv 2004/25/EG 21 april 2004 Uppköpserbjudanden
Prop. 2005/06/140 Offentliga uppköpserbjudande på aktiemarknaden
Prop. 2006/07:65 Informationskrav i noteradeföretag mm
Prop. 2007/08:155 Skärpta fusionsregler
SOU 1997:22 Kommitténs överväganden
SOU 2004:130 Svensk kod för bolagsstyrning
SOU 2005:58 Ny reglering av offentliga uppköpserbjudanden
Andra tryckta källor
Companies act 1981 of Bermuda
NASDAQ OMX Stockholms regler för emittenter
NASDAQ OMX Stockholms regler för offentliga uppköpserbjudande på aktiemarknaden
(takeover reglerna)
The City Code on Takeovers and Mergers 1991.
Regelsamlingen för börsbolag Börsvolymen 2012/13 FAR Akademi
Temo undersökning 2007
(ungprivatekonomi.se/.../1329121968Aktieagandet_i_Sverige_2006.pdf)
Litteratur
Kågerman, Pontus, Värdepappersmarknadens regelsystem. Lagreglering, självreglering och
etik, Norstedts Juridik AB, Stockholm 2008
Stattin, Daniel, Takeover – Offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden enligt svensk
rätt, Thomson Reuters Professional AB, Stockholm 2009
Avgöranden
AMN 2013:35
AMN 2004:23
AMN 2005:2
29
Otryckta och elektroniska källor
Aktiemarknadsnämnden, Tillgänglig på: http://www.aktiemarknadsnamnden.se/om-
aktiemarknadsnamnden/verksamhetsberattelser__42
Avanza, Inget bud på Alliance Oil, 1/11 2013, Tillgänglig på:
https://www.avanza.se/placera/redaktionellt/2013/11/01/inget-bud-paalliance-oil.html
Avanza, Ericsson, Per, Så ska du agera i Alliance Oil, 13/12 2013, Tillgänglig på:
https://www.avanza.se/placera/redaktionellt/2013/12/13/sa-ska-du-agera-i-alliance-oil.html
Dagens industri, Di trader, Tillgänglig på:
http://trader.di.se/index.php/quote/kurs/287245/4540?period=5d&insref2=39485
Föreningen för god sed på värdepappersmarknaden, hemsida, Tillgänglig på:
http://www.godsedpavpmarknaden.se/om-foreningen__4
Gripenberg, Pia, Svenska sparare försvinner i Bermudatriangeln, Dagens Nyheter, 2/12
2013, Tillgänglig på: http://blogg.dn.se/piagripenberg/2013/12/02/svenska-sparare-
forsvinner-i-bermudatriangeln/
Ollevik, Nils-Olov, Det här skadar förtroendet, Svenska Dagbladet, 23/11 2013, Tillgänglig
på: http://www.svd.se/naringsliv/branscher/energi-och-ravaror/borschefen-det-har-skadar-
fortroendet_8756942.svd
Pressmeddelande från Alliance Oil, Alliance Group offentliggör ett rekommenderat
kontanterbjudande avseende Alliance Oil Company, 31/10 2013, Tillgänglig på:
http://www.allianceoilco.com/en/alliance-group-s-acquisition-of-alliance-oil-company-by-
way-of-amalgamation
Protokoll extra bolagstämma Alliance Oil Company Ltd., Stockholm, 2/12 2013, Tillgänglig
på: http://www.allianceoilco.com/en/alliance-group-s-acquisition-of-alliance-oil-company-
by-way-of-amalgamation
30
Wesshagen, Åsa, Massivt motstånd på Alliance Oils stämma, Aktiespararna, 2/12 2013,
Tillgänglig på: http://www.aktiespararna.se/artiklar/Opinion/Trots-massiv-kritik-mot-den-
foreslagna-amalgamationen-som-kastar-ut-smaaktieagarna-sa-tog-stamman-anda-beslut-som-
innebar-att-huvudagaren-tar-over-bolMassivt-motstand-pa-Alliance-Oils-
stamma/?lb=no&kampanj=pop-up-nej-tack
Rex, Martin, Så ska börsen stoppa nya Alliance Oil-upplägg, Dagens industri, 19/12 2013,
Tillgänglig på: http://www.di.se/artiklar/2013/12/19/sa-ska-borsen-stoppa-nya-alliance-oil-
upplagg/
Finansinspektionen, gränsöverskridande verksamhet, Tillgänglig på:
http://www.fi.se/Tillstand/Soka-tillstand/Forsakring/Gransoverskridande-verksamhet/
Finansinspektionen, budplikt, Tillgänglig på: http://www.fi.se/Regler/Borsbolag/Offentliga-
uppkopserbjudanden/Sa-uppstar-budplikt/
Svensk Juristtidning, inkorporationsteorin. Tillgänglig på: http://svjt.se/svjt/2002/599
Intervju
Anonym, kommer benämnas som Fredrik; Anställd som finansiell rådgivare vid en av
Sveriges största banker 2014. Intervju 6 december. Intervju genomfördes via telefon.