דוע ,גוצרה ןיריש 2014 ראוניב 16...ןומימה ינפוא • האוולהה...

2014בינואר 16 ד"עו, שירין הרצוג

פירוק חברה

המשפטית המסגרת

החברה הקמת

ותקנון בעלים הסכם

המניות וחלוקת מניות הון

משקיעים וצירוף מימון

החברה חיי מהלך

החברה של השוטף הניהול

דיבידנדים וחלוקת כספים משיכת

מניות עבירות

סכסוכים פתרון

החברה חיי סיום

פירוק / מיזוג

חברה

שותפות

מטרות

החברה לבין ובינם עצמם לבין הבעלים בין היחסים מערכת הסדרת•

עתידיות מחלוקות פתרון הסדרת•

להסכם תקנון בין הבדלים

תחולה•

oלחברה חדשים מצטרפים מחייב -תקנון

oהסכם-

להסכם הצדדים את רק מחייב•

להסכם צד היא אם אלא ,החברה את מחייב אינו•

?החברה את מזכה האם•

שינוי•

oוטו ,מיוחס רוב - התקנון לשינוי הנדרש הרוב את לקבוע ניתן -תקנון

ועוד אדם ,קבוצה ,מניות לסוג•

:החברות בחוק הסדרים

((א)20 'ס) רגיל רוב :המחדל ברירת

((3)24 'ס) החברות פקודת לפי שהוקמה בחברה מיוחס רוב

בחוק הקבועים במקרים יותר גבוה רוב

(לחוק (ג)20 'ס) מההחלטה להיפגע העלול המניות סוג הסכמת

היקף להגדיל או מניות לרכוש שיחייבו לשינוי מניה בעל כל הסכמת

((ד)20 'ס) אחריותו

oהחתום הצד הסכמת ללא לשינוי אפשרות אין ,ככלל -הסכם

פומביות•

oאדם כל לעיון פתוח -תקנון

oפומבי אינו -הסכם

?הנושאים לשלב היכן•

oובהסכם בתקנון הסדרים העדפת -משקיע בייצוג

oבתקנון הסדרים העדפת -חברה בייצוג

oבהסכם -הצבעה הסכמי ,שכר -פרטיים נושאים

מה גובר?

החברה של ההתחלתי ההון מבנה קביעת

המניות סוגי הרשום ההון

המונפק ההון

במניה הגלומות והזכויות המניות סוג•

:בחברה עיקריות זכויות שלוש כוללת מניה ,רגיל באופן

o(מצביעות לא מניות ניתן) מניות בעלי באסיפת הצבעה

oדיבידנד בחלוקת השתתפות

oבפירוק החברה נכסי בעודף השתתפות

:מקובלים מניות סוגי•

oרגילה מניה

oבכורה מניות:

עדיפות הצבעה זכויות מקובל היה בעבר -בהצבעה•

מהותיים בנושאים הצבעה זכויות נלוות לעתים כיום

נכסי בחלוקת ,דיבידנד בקבלת עדיפות -כלכליות בזכויות•

החברה

נכסים עיקר מכירת או מיזוג :פירוק-מעין או בפירוק קדימות

exit אירוע בקרות אוטומטית או בזכות -המרה•

oנדחית מניה

oפאנטום אופציית – ו לעובדים הקצאות

המימון אופני•

oההלוואה בהסכם שנקבעו ובתנאים במועד מוחזרת -מניות מבעל הלוואה

oפורקה לא החברה עוד כל להחזרה נדרש אינו הסכום -במניות השקעה

השקעה מול הלוואה•

oכשנכשלים – בפירוק מניות בעלי על קדימות -למשקיע -להלוואה עדיפות

oדילול אין -הקיימים המניות בעלי מצד

כשמצליחים -למשקיע -להשקעה עדיפות

הכספיות התוצאות על ההשפעה עקב החברה מצד

הכוחות מאזן שינוי -הקיימים המניות בעלי מצד

מוסכמים בתנאים למניות המירה הלוואה <==

מניות הקצאת•

oסעיפים) להנפיק בלעדית סמכות לדירקטוריון -הרשום ההון במסגרת

(לחוק 288 -ו (9()א)92

oבפועל המונפק להון הרשום ההון את להגביל האם?

דילול מפני הגנה•

'ג צד במקום בחברה להשקיע קדימה זכות

o ((א)290' ס)המצרנות מכוח החוק זכות

oהמניות בהון לחלק יחסי באופן ,אחד מניות סוג עם ,פרטית חברה על חל

.המונפק

oנענה לא המניה שבעל המניות את אחר לאדם להציע רשאי הדירקטוריון

לרוכשן להצעה

oבתקנון כך על להתנות ניתן

oהסכם מכוח-

oמצרנות זכות

oהקצאה -דילול מפני הגנה עם בכורה מניות להקצות מקובל סיכון הון בהשקעות

יותר נמוך במחיר

oFull Ratchet- שיעור האחזקות של בעלי המניות מחושב כאילו השקיעו

במחיר המניה החדש

oWeighted Average- שיעור האחזקות של בעלי המניות מחושב לפי

ממוצע משוקלל בין המחיר המקורי למחיר החדש

דילול מפני להגנה חריגים•

oהקצאה לעובדים

oמשקיעים אסטרטגיים

השקעה בחברה מול רכישה מבעל מניות קיים•

o בפנים-העדפת המשקיע

o בפנים -העדפת החברה ובעלי מניות קיימים

o החוצה -העדפת המוכר

החברה של האורגנים•

o מניותבעלי

oדירקטוריון

ניתן לקבוע , המחדל היא שהאסיפה הכללית תמנה את הדירקטוריוןברירת •

בתקנוןאחרת

מנגנוני מינוי שנועדו להבטיח ייצוג מסוים למיעוט בדירקטוריון•

oל"מנכ

ל בחברה פרטית"אין חובה למנות מנכ•

ידי הדירקטוריון-בהעדר מינוי ניהול על •

בחברה החלטות קבלת•

oהמיעוט סחטנות מול הרוב של אופורטוניזם :הדילמה

oאו בחוק אחר רוב נקבע אם אלא ,רגיל רוב -(לחוק 85 'ס) המחדל ברירת

בתקנון

oוטו זכות או מיוחס רוב לקבוע אפשרות

מסוים מניות סוג או ,מסוים מניות בעל של

oמיוחד רוב דרישת לקבוע נהוג בהן סוגיות:

מיזוג•

עיסוק תחום שינוי•

החברה נכסי עיקר /כלל מכירת•

דירקטורים מינוי•

דיבידנד חלוקת מדיניות•

עניין בעלי עסקאות•

בפרט עניין בעלי ובעסקאות ככלל פרוצדורה על הקפדה•

oניהולי ערבוב - קטנות פרטיות בחברות מרובה חשיבות

עניין בעלי עסקאות תדירות -

oהחברה בשם חתימה על הקפדה

oאישית וחשיפה מסך הרמת -זהירות

o(לחוק 270 'ס)אישור הדורשות עסקאות סוגי:

או אישי עניין בה לו שיש אחר משרה נושא או דירקטור עם עסקה•

העסקה/כהונה תנאי עניןל התקשרות•

משפטית חשיפה + תוקף לעסקה אין :הסנקציה•

o"העסקה לאישור "משוכות:

הגילוי חובת•

(החברה ותקנון החוק לפי) הנדרשים הגופים של אישור•

אישי עניין בעלי דירקטורים הימנעות•

החברה טובת עקרון•

עצמאיים מקורות או שווי הערכות -מומלץ•

o(לחוק 255 'ס) "פעולות" על המחויבים בשינויים תחולה

בעת הנדרשים האישורים את בחשבון לקחת•

מייסדים הסכם ניסוח

דיבידנדים חלוקת•

o(לחוק 302 סעיף) הפירעון יכולת במבחן והן הרווח במבחן הן לעמוד צריכה

oאישית חשיפה - "אסורה חלוקה" היא אלו במבחנים עומדת שאינה חלוקה

משרה לנושאי

שכר משיכת•

oבחברה תפקידים ביצוע על שכר

oגם רבות פעמים הם המניות בעלי בהן קטנות פרטיות לחברות מתאים הסדר

משרה נושאי

oהמייסדים הסכם ניסוח בעת מניות בעלי ושכר בדיבידנד טיפול לבחון

(לחוק 293 סעיף) להעברה ניתן ערך נייר כל -המחדל ברירת•

מאזן להגיש לא -בתקנון מניות עבירות על הגבלה לכלול חשוב•

(לחוק 175 'ס) לרשם

עבירות על הגבלות•

oמכירה על הגבלה

לחברה אחר מהותי מניות בעל או למייסד רלוונטי-

דירוג ;מוגבלת תקופה-

oראשונה סירוב זכות - Right of First Refusal

לבעל שייתן לפני שלישי לצד מניותיו ימכור לא מניות בעל•

תנאים באותם המוצעות המניות את לרכוש זכות האחר המניות

מוגבלת תקופהל

מניות בבעלי הבחירה זכות -מטרה•

oהצטרפות זכות- Tag Along

.מהותי מניות לבעל רלוונטי•

,הנותר המניות בעל מניות את לצרף חייב ,שלישי לצד מניותיו כשמוכר•

אחזקותיהם לשיעור יחסי באופן

ראשונה סירוב זכות אחרי•

oהמיעוט על מכירה כפיית- Drag Along

(לחוק 341-342 סעיפים) מניותיו למכור מיעוט מניות בעל על לכפות ניתן•

80% -החברות חוק לפי שהוקמו לחברות הרוב•

.לגבור עשויה בהסכם שונה קביעה .בתקנון שונה שיעור לקבוע ניתן•

ת ו א ק ס B ע M B Y

במחיר מניותיו את לרכוש לו ולהציע לאחר לפנות רשאי להסכם מהצדדים אחד כל•

מוגדר

במחיר המציע מניות את לרכוש או מניותיו למכור לבחור יכול ההצעה שקיבל הצד•

שהוצע

אמידים מניות בעלי ידי על לרעה הסעיף ניצול חשש•

oא"ת הפועל פרשת

: הצדדים מחזיקים באופן שווה במניות 2010מאפריל החל •

.מ"אביב בע-הראל אחזקות מועדון הכדורגל הפועל תל -הפועל הבוגרת

.מ"אביב בע-הראל אחזקות קבוצת הנוער הפועל תל -קבוצת הנוער

הפועל הבוגרת

50% 50% 50%

50%

אביב-הפועל תל

BMBY

שמעון הראל אלי טביב

מ"בע( 2010)אחזקות

קבוצת הנוער

:והוא קובע" במבי"להסכם בעלי המניות הוא סעיף שכותרתו היא 28' ס•

, שני בעלי מניות בלבדובכפוף לכך שבאותו מועד יהיו לחברה 2010/2011לאחר תום עונת "•

יהיה רשאי כל אחד משני , מהון המניות המונפק של החברה 50%-שכול אחד מהם מחזיק ב

:כדלקמן BMBYבעלי המניות להפעיל מנגנון

יהיה רשאי למסור לבעל המניות האחר "( המודיע: "להלן)כל אחד משני בעלי המניות )28.1•

על רצונו לרכוש את "( ההודעה: "זה 28להלן בסעיף )הודעה בכתב "( מקבל ההודעה: "להלן)

כל אחזקותיו של מקבל ההודעה או למכור למקבל ההודעה את כל אחזקות המודיע בחברה

(.לתשלום מיידי)בתמורה שתנקב

באיזה משתי , יודיע מקבל ההודעה למודיע בכתב, קבלת ההודעהמיום ימים 30בתוך ) 28.2•

, מיום מסירת תגובתו של מקבל ההודעהיום 30בתוך . החלופות הוא בוחר

לא נשלחה תגובה על ידי מקבל ההודעה . לפי בחירתו של מקבל ההודעה, תתבצע העסקה

.יראו אותו כמי שהודיע על רצונו למכור את מניותיו למודיע, ימים כאמור 30בתוך

את מניותיו של הצד האחר כתוצאה מההליך בעל המניות שירכוש כי , מוסכם )28.3•

כלפי זכויותיו של הצד האחר גם את כל , בלא תמורה נוספת, בהמחאה יקבלהמתואר לעיל

כל בטוחה וערבות ויבטל ישחררומנגד , (הלוואות בעליםלרבות זכויות בגין ) החברה

". שהועמדו על ידי הצד האחר להבטחת התחייבויות החברה

יהיה רשאי למסור לבעל המניות האחר "( המודיע: "להלן)כל אחד משני בעלי המניות )28.1•

על רצונו לרכוש את "( ההודעה: "זה 28להלן בסעיף )הודעה בכתב "( מקבל ההודעה: "להלן)

כל אחזקותיו של מקבל ההודעה או למכור למקבל ההודעה את כל אחזקות המודיע בחברה

(.לתשלום מיידי)בתמורה שתנקב

באיזה משתי , יודיע מקבל ההודעה למודיע בכתב, מיום קבלת ההודעהשעות 48בתוך ) 28.2•

, מיום מסירת תגובתו של מקבל ההודעהיום 30בתוך . החלופות הוא בוחר

לא נשלחה תגובה על ידי מקבל ההודעה . לפי בחירתו של מקבל ההודעה, תתבצע העסקה

.יראו אותו כמי שהודיע על רצונו למכור את מניותיו למודיע, ימים כאמור 30בתוך

את מניותיו של הצד האחר כתוצאה מההליך המתואר בעל המניות שירכוש כי , מוסכם )28.3•

החברהכלפי זכויותיו של הצד האחר גם את כל , בלא תמורה נוספת, בהמחאה יקבללעיל

שהועמדו על ידי כל בטוחה וערבות ויבטל ישחררומנגד , (הלוואות בעליםלרבות זכויות בגין )

". הצד האחר להבטחת התחייבויות החברה

.ח"ש מיליון 6 תמורת 50% רכישת לגבי BMBY הצעת לטביב הציע הראל ,2011 במאי•

.ח"ש מיליון 6 תמורת הראל מניות את לרכוש בוחר הוא כי משיב טביב•

ק 'ומתנה את פירעון הצ, לעורך דינו של הראלשעות 48 מעביר את התשלום כעבור טביב•

:בתנאים הבאים

.בקבוצה הראל של מניותיו על העיקולים כל הסרת•

.המניות להעברת לכדורגל ההתאחדות הסכמת•

.לטביב החברות כלפי זכויותיו והמחאת הראל ידי-על חתומים מניות שטרי קבלת•

.מדירקטוריונים התפטרות על הודעה•

:2011 יולי – הכלכלית המחלקה ,רונן רות השופטת•

העברת לצורך האופרטיביים הפרטים מכלול את כולל אינו להסכם 28 סעיף•

– ההסכם פרשנות של בדרך ,אלה פרטים מהם לקבוע מקום יש ולכן ,המניות

,והוגנים סבירים כצדדים הצדדים של דעתם מאומד הנובעת פרשנות אם בין

החוזים לחוק 26 בסעיף הקבוע למנגנון בהתאם פרטים השלמת של בדרך ובין

. (כללי חלק)

רק שנועדו ,חברו של מניותיו את לרכוש שעומד למי שיאפשרו דרישות העלאת•

להסכם השני והצד ,לגיטימית היא ,העסקה את להשלים מניעה אין כי לוודא כדי

.לתנאיה בהתאם העסקה השלמת את ולאפשר ,זאת לקבל היה צריך

oמסקנות

מיידית מבוצעת הייתה כאילו -הבמבי עסקת תנאי מראש לסכם•

המניות של ונקייה מלאה העברה -מצגים +תנאים•

חיצוניים אישורים•

עסקה סגירת לתהליך לתשלום ז"לו•

•Drop-dead date- והחזרת ההצעה מקבל ידי-על בזמן העסקה השלמת לאי

לאחר הכדור

קדימה לפחות אחד מהלך לחשוב←

למחשבה סוגיות•

?המכירה למגבלות כפופה רכישתו האם ,תאגיד הוא המניות בעל כאשר•

?שליטה או מניות מכירת•

בינו צדיק וקבוצת Palimon 'נ דיסקונט בנק פרשת•

2003 בינו צדיק<ספרא

Palimon

י.ב.י.פ דיסקונט

ל"בנק בינ

1983 -סירוב זכות

oשלישי צד באמצעות רכישה

הסירוב זכות למימוש פיננסי מימון•

על המגבלות של "עקיפה" המונע בתקנון או בהסכם הסדר קביעת•

שלישי צד באמצעות רכישה או עקיפה העברה באמצעות העבירות

?לאפשר רצוי האם•

מניות בבעלי הבחירה זכות על שומר -בעד-

stalking horse -נגד-

מניות עבירות על להגבלה חריגים•

oקיים מניות לבעל העברה

רצוי לא מניות בעל מפני חשש אין•

בחברה הכוחות יחסי את לשנות עשויה•

oלמקורבים העברה:

(גירושין עיתוי) משפחה קרובי-

(מניות בעלי מספר) בשותפות שותפים-

קשורים וגופים חברות-

oדין מכוח עבירות

(הירושה לחוק(א)8 'ס) להתנות אפשר אי -ליורשים עוברות זכויותיו -מוות•

הזוג בת/בן של רכושו הן מהמניות מחצית - השיתוף חזקת -גירושין•

רגל פשיטת /פירוק•

דין פי-על העברה לאחר שיחולו הסדרים קביעת :הפתרון

•Dead Lock

oהחברה פעילות המשך את מאפשר אינו המניות בעלי בין הסכסוך

oמרצון פירוק על להסכים מסוגלים לא הצדדים

oסתום מבוי של קיצוניות בנסיבות רק כפוי פירוק מאפשרים המשפט-בתי

פתרונות•

oגישור

oמגשר למינוי מנגנון או למגשר מסוים אדם מינוי

oמוסכם בורר ,בוררות

oהמומחיות לתחום בהתאם ,שונים לנושאים שונים בוררים לקבוע ניתן

oאת למלא יכול לא שהבורר או הסכמה אין בהם במצבים הבורר לקביעת מנגנון

תפקידו

oמשפטי הליך

oפומבי ההליך כי שלילי לרוב

מרצון פירוק•

מיזוג•

?שאלות