Rīgā 2013.gada 30.maijā

Koncernu likums v. Komerclikums: valdošā uzņēmuma uz līdzdalības pamata

kapitālsabiedrībā un tā pārvaldes locekļu atbildības institūts

Andra Rubene, partnere / zvērināta advokāte

Māra Stabulniece, zvērināta advokāta palīgs

Prezentācijas saturs

1. Aktualitāte un referāta mērķis

2. Koncerna būtība

3. Jēdziens „korporatīvā plīvura pacelšana”

4. Korporatīvā plīvura pacelšana Latvijāa) Komerclikums (KcL)

b) Koncernu likums (KL)

5. Turpmākā rīcība

2

1. Aktualitāte un referāta mērķis

• KL stājās spēkā 2000.gada 27.aprīlī, apsteidzot KcL

• Praksē maz pielietots regulējums – Iemesls – KL nošķirtība no Komerclikuma rada praktiskas grūtības šī likuma

piemērošanā, jo attiecīgais regulējums vidējam tā piemērotājam, kurš nav specializējies konkrētajā nozarē, ir nepārskatāms

– Sekas – komersanti neapzinās savas tiesības un pienākumus, kas izriet no KL

• 2009.gadā Koncepcija par koncernu tiesiskā regulējuma efektivitātes uzlabošanu. MK apstiprina priekšlikumu iekļaut KL regulējumu KcL, papildinot KcL ar atsevišķu daļu „Koncerni”, ar ko KL zaudē spēku. 2013?

• Cik lielā mērā KL regulējuma esamība ir priekšnoteikums efektīvai dalībnieku (akcionāru) un kreditoru aizsardzībai pret valdošā uzņēmuma rīcību?

– Vai un kādā mērā KcL un KL ietvertais regulējums jau šobrīd nodrošina dalībnieku (akcionāru) un kreditoru aizsardzību pret valdošā uzņēmuma kā atkarīgās sabiedrības dalībnieka (akcionāra) rīcību

– Vai, ņemot vērā KcL regulējumu, ir nepieciešamība saglabāt KL ietvertās normas

3

2. Koncerna būtība (1)

• Valdošā uzņēmuma un vienas vai vairāku atkarīgo sabiedrību kopums

• Valdošais uzņēmums– Izšķirošā ietekme vienā vai vairākās sabiedrībās un – Atrodas Latvijā vai ārvalstī – Ne tikai komercsabiedrība KcL izpratnē, bet arī fiziska persona

• Atkarīgā sabiedrība– Valdošā uzņēmuma izšķirošajā ietekmē esoša kapitālsabiedrība– Atrodas Latvijā– Vienlaikus var atrasties vairāku valdošo uzņēmumu izšķirošajā ietekmē

4

2. Koncerna būtība (2)

• Izšķiroša ietekme – Rodas uz koncerna līguma pamata (t.s. līgumiskais koncerns) vai uz līdzdalības

pamata (t.s. faktiskais koncerns)– Var realizēt tieši vai arī netieši, proti, ar citu atkarīgo sabiedrību starpniecību

• Izšķiroša ietekme uz līdzdalības pamata– Uzņēmumam sabiedrībā ir balsstiesību vairākums– Uzņēmumam kā sabiedrības dalībniekam ir tiesības iecelt vai atcelt sabiedrības

izpildinstitūcijas vai pārraudzības institūcijas locekļu vairākumu– Uzņēmums ir sabiedrības dalībnieks un, izmantojot vienīgi savas dalībnieka

tiesības, pārskata gada laikā ir iecēlis sabiedrības izpildinstitūcijas vai pārraudzības institūcijas locekļu vairākumu

– Uzņēmums ir sabiedrības dalībnieks un, pamatojoties uz vienošanos ar citiem dalībniekiem, viens pats kontrolē balsstiesību vairākumu sabiedrībā

• Koncerna pamatā ir atsevišķu koncernā ietilpstošu sabiedrību interešu pakļaušana grupas kopējām interesēm

5

3. Jēdziens „korporatīvā plīvura pacelšana”

• Vai «mātei» ir jāatbild par savas «meitas» saistībām?

• Būtiska atkāpe, kas pieļaujama vienīgi izņēmuma gadījumā

• Aizsargājamā interese:– Mazākuma dalībnieks (akcionārs)– Kreditors– Jaunais dalībnieks (akcionārs) dalībnieku (akcionāru) maiņas gadījumā

6

4. Korporatīvā plīvura pacelšana Latvijā

• KcL (?):– 210.panta otrā daļa – dalībnieku solidāra atbildība par pieņemtajiem lēmumiem, kas

ietilpst valdes kompetencē

– 168.pants – sabiedrības pārstāvju ļaunprātīga ietekmēšana

– 195.pants – mazākuma dalībnieka izslēgšana

• KL– 33.pants – valdošā uzņēmuma pienākums atlīdzināt atkarīgajai sabiedrībai

zaudējumus, kas radušies valdošā uzņēmuma pamudinājuma noslēgt atkarīgajai sabiedrībai neizdevīgu darījumu vai veikt tai neizdevīgu pasākumu

• Maksātnespējas likums (ML)– 65.pants – maksātnespējas administratora tiesības celt tiesā prasības pret

juridiskās personas pārvaldes institūciju locekļiem un kapitālsabiedrības dalībniekiem (akcionāriem) par viņu nodarīto zaudējumu atlīdzību

• Civillikums– 1.pants – tiesības izlietojamas un pienākumi pildāmi pēc labas ticības

7

4. a) Komerclikums (1)

8

SIA dalībnieku sapulce pieņem lēmumu, kas

ietilpst valdes vai padomes kompetencē

(KcL 210(2))

Atbildība par zaudējumiem

Valdošā uzņēmuma atbildība

Dalībnieks (akcionārs) ļaunprātīgi ietekmē kapitālsabiedrības

pārstāvjus(KcL 168)*

Prasību ceļ:1)Sabiedrība uz dalībnieku sapulces lēmuma pamata (210. 7.pkts.) (!)2) Administrators sabiedrības vārdā

Atbildētāji (solidāri):Dalībnieki, kuri balsojuši par šo lēmumu

Atbildība par zaudējumiem

SIA dalībnieks nodarījis būtisku

kaitējumu sabiedrības interesēm(KcL 195)

Atbildība par zaudējumiem

Prasību ceļ:1)Kreditors savā vārdā sabiedrības labā (KcL 170)2)Administrators sabiedrības vārdā (ML 65)

Atbildētājs:Dalībnieks (akcionārs)

* Atbildība neiestājas, ja ietekme ir īstenota: 1) izmantojot balsstiesības dalībnieku (akcionāru) sapulcē; 2) tiesīgi izmantojot izšķirošo ietekmi saskaņā ar Koncernu likumu.

Prasību ceļ:Sabiedrība uz dalībnieku sapulces lēmuma pamata (KcL 195, 210. 7.pkts.)

Atbildētājs:Dalībnieks (akcionārs)

4. a) Komerclikums (2)

9

• Problēma: KcL 210.pantā paredzēta dalībnieku sapulces atbildība ir sarežģīti īstenojama

• Dalībnieku sapulce pieņems lēmumu ar vairākumu. Savukārt vienīgā norma, kas paredz prasības celšanu pret dalībnieku sapulci ir KcL 210.panta 7.punkts – dalībnieku sapulces lēmums par prasības celšanu pret citu dalībnieku

– Norma aizsargā vienīgi jauno dalībnieku vairākumu, bet nekad – mazākuma intereses

– Kreditors tiktu aizsargāts vienīgi netieši tikai sabiedrības maksātnespējas gadījumā

• KcL nav noteikts vērtēšanas kritērijs šādai atbildībai– Pēc būtības dalībnieku sapulce īsteno, nevis tās kompetenci, bet gan iejaucas

valdes kompetencē

– Attiecīgi atbildībai ir „jāseko” kompetencei, nevis tās īstenotājam

– Dalībnieku sapulces atbildībai un atbildības vērtēšanas kritērijam šādā gadījumā jābūt identiskam valdes locekļu atbildībai un atbildības vērtēšanas kritērijam „krietns un rūpīgs saimnieks”.

Visticamāk netiek norādīts atkarības pārskatāTiek norādīts atkarības pārskatā

4. b) Koncernu likums (1)

10

Valdošais uzņēmums pamudina atkarīgo sabiedrību noslēgt tai neizdevīgu darījumu vai veikt

neizdevīgu pasākumu(KL 29)

Atlīdzina zaudējumus līdz pārskata gada

beigām

Piešķir atkarīgajai sabiedrībai atbilstošas prasījuma tiesības līdz pārskata gada beigām

Neatlīdzina zaudējumus / Nepiešķir sabiedrībai prasījuma tiesības līdz

pārskata gada beigām(KL 33)

Atkarīgajai sabiedrībai Zaudējumi darījuma / pasākuma rezultātā

+Zaudējumi neatlīdzināšanas /

prasījuma tiesību nepiešķiršanas rezultātā

Atkarīgās sabiedrības dalībniekam

Zaudējumi neatlīdzināšanas / prasījuma tiesību

nepiešķiršanas rezultātā

Prasību ceļ:1)Dalībnieks2)Kreditors3)Administrators

Valdošā uzņēmuma atbildība

Atbildētāji (solidāri):1)Valdošais uzņēmums2)Valdošā uzņēmuma likumiskie pārstāvji3)Atkarīgās sabiedrības valde4)Atkarīgās sabiedrības padome

Visticamāk netiek norādīts atkarības pārskatā

4. b) Koncernu likums (2)

11

Valdošais uzņēmums pamudina atkarīgo

sabiedrību noslēgt tai neizdevīgu darījumu vai veikt

neizdevīgu pasākumu

Neatlīdzina zaudējumus /

Nepiešķir sabiedrībai prasījuma tiesības līdz pārskata gada

beigām

Atkarīgajai sabiedrībai Zaudējumi darījuma / pasākuma rezultātā

+Zaudējumi

neatlīdzināšanas / prasījuma tiesību

nepiešķiršanas rezultātā

Prasību ceļ:

Atbildētāji (solidāri):

3) Administrators – sabiedrības vārdā

Pierādīšanas nasta:

1) Dalībnieks – savā vārdā sabiedrības labā

2) Kreditors – savā vārdā sabiedrības labā

1) Valdošais uzņēmums

2) Valdošā uzņēmuma valde

3) Atkarīgās sabiedrības valde

4) Atkarīgās sabiedrības padome

•Izšķirošas ietekmes uz līdzdalības pamata esamība•Neatļauta darbība, t.i., valdošā uzņēmuma pamudinājums noslēgt atkarīgajai sabiedrībai neizdevīgu darījumu vai arī veikt citu tai neizdevīgu pasākumu + zaudējumu neatlīdzināšanas / prasījuma tiesību nepiešķiršana•Zaudējumu esamība•Cēloņsakarība starp neatļautu darbību un zaudējumu iestāšanos zaudējumu izstāšanos

Pierādīšanas nasta:

? 4) Pati atkarīgā sabiedrība

Kārtīgs un apzinīgs neatkarīga uzņēmuma vadītājs tāpat būtu noslēdzis konkrēto darījumu vai veicis pasākumu (KL 33(2)) KL neparedz. Rīkojies kā Krietns un rūpīgs saimnieks (KcL 169)Rīkojies ar kārtīga un apzinīga sabiedrības vadītāja rūpību, izvērtējot darījuma vai pasākuma izdevīgumu atkarīgajai sabiedrībai, tai skaitā iespējamo zaudējumu apmēru

4. b) Koncernu likums (3)

• Problēma – pierādīšanas nasta prasītājam

• Lai padarītu KL esošās normas praktiski piemērojamas vajadzētu paredzēt, ka konstatējot sekojošus apstākļus, pierādīšanas nastai par to, ka atkarīgā sabiedrība ir attiecīgo rīcību īstenojusi neatkarīgi no valdošā uzņēmuma, būtu jāpāriet uz atbildētāju:

– Pastāv faktiskais koncerns, t.i., atkarīgā sabiedrība atrodas valdošā uzņēmuma izšķirošā ietekmē saskaņā ar KL 3.panta trešo daļu

– Ir konstatējama rīcība, kas nesusi zaudējumus atkarīgajai sabiedrībai, un kārtīgs un apzinīgs neatkarīga uzņēmuma vadītājs, darbojoties sabiedrības individuālās komerciālajās interesēs, nekad nebūtu īstenojis šādu rīcību

– No lietas apstākļiem ir iespējams saprātīgi secināt, ka atkarīgās sabiedrības zaudējumi, kas ciesti attiecīgās rīcības rezultātā, dod noteiktu labumu valdošajai sabiedrībai, atsevišķām grupas sabiedrībām vai arī grupai kopumā

12

5. Turpmākā rīcība

• KL korporatīvā plīvura pacelšanas normas iestrādāt KcL

• Atvieglot KL normās paredzēto pierādīšanas nastu prasītājam (dalībniekam, neapmierinātajam kreditoram, maksātnespējas administratoram), kad tas vēršas ar zaudējumu prasību pret valdošo uzņēmumu uz līdzdalības pamata

• Aizstāt KcL izmantoto konceptu „kārtīga un apzinīga vadītāja rūpība” ar „krietns un rūpīgs saimnieks”, ņemot vērā, ka pēc būtības šie koncepti pārklājas

• Noteikt KcL 210.panta otrajā daļā, ka SIA dalībnieku sapulces atbildība, pieņemot lēmumus un rīkojoties valdes kompetences ietvaros, ir nosakāma pēc atbildības noteikumiem, kas piemērojami valdes locekļiem, īstenojot to kompetenci

13

IgaunijaRoosikrantsi 210119 Tallinnestonia@tgslegal.comTel: +372 611 0900

LatvijaA.Pumpura 2LV-1010 Rīgalatvia@tgslegal.comTel: +371 6788 9999

LietuvaDidžioji 23LT-01128 Viilniuslithuania@tgslegal.comTel: +370 5251 4444

www.tarkgruntesutkiene.com

JAUTĀJUMI?

PALDIES PAR UZMANĪBU!