www.geoz

igzag

.com

â¤Ã§¡ÒäÇÒÁÁÑ蹤§ÈÖ¡ÉÒ (Security Studies Project)

â¤Ã§¡ÒäÇÒÁÁÑ蹤§ÈÖ¡ÉÒàÃÔ èÁ¢Ö 鹨ҡ¤ÇÒÁÁØ‹§»ÃÐʧ¤¢Í§Êӹѡ§Ò¹¡Í§·Ø¹Ê¹ÑºÊ¹Ø¹¡ÒÃÇÔ Ñ (Ê¡Ç.) 㹡Ò÷Õè з´Åͧ Ñ µÑé§ “·Ôê§á·§¤ ŒÒ¹¤ÇÒÁÁÑ蹤§” (Security Think Tank) ¢Öé¹ã¹Êѧ¤Áä·Â ´ŒÇ¤ÇÒÁµÃÐË¹Ñ¡Ç‹Ò ÊÀÒÇÐáÇ´ÅŒÍÁ´ŒÒ¹¤ÇÒÁÁÑ蹤§ã¹ÃдѺâÅ¡ ÃдѺÀÙÁÔÀÒ¤ áÅÐã¹ÃдѺªÒµÔ¢Í§ä·Â Ōǹᵋ༪ÔޡѺ¤ÇÒÁ·ŒÒ·ÒÂãËÁ‹æÍ‹ҧäÁ‹à¤Â»ÃÒ¡¯ÁÒ¡‹Í¹ ¤ÇÒÁà»ÅÕè¹á»Å§·Ñé§ËÅÒ¹ÕéŌǹ໚¹¼ÅÊ׺à¹×èͧÍ‹ҧÊÓ¤ÑÞ¨Ò¡¡ÒÃÊÔé¹ÊØ´¢Í§Ê§¤ÃÒÁàÂç¹ã¹»‚ 2532/2533 µÅÍ´ÃÇÁ¶Ö§¡Òá‹Í¡ÒÃÌҷÕèà¡Ô´¢Ö鹡ѺÊËÃÑ°ÍàÁÃÔ¡Òã¹Çѹ·Õè 11 ¡Ñ¹ÂÒ¹ 2544 áÅÐã¹Ê‹Ç¹¢Í§ä·Âàͧ ËÅѧ¨Ò¡¡ÒÃÂصԢͧʧ¤ÃÒÁ¤ÍÁÁÔǹÔʵÀÒÂã¹»ÃÐà·È¨¹¶Ö§à˵ءÒó»ÅŒ¹»„¹¤‹Ò·ËÒÃ㹨ѧËÇÑ´¹ÃÒ¸ÔÇÒÊàÁ×èÍÇѹ·Õè 4 Á¡ÃÒ¤Á 2547 ¡ç»ÃÒ¡¯ãËŒàË繶֧¤ÇÒÁà»ÅÕè¹á»Å§¢Í§»ÞËÒ¤ÇÒÁÁÑ蹤§ä·Â ·Õè»ÃÐà 繤ÇÒÁÁÑ蹤§ãËÁ‹äÁ‹ä Œ¼Ù¡µÔ´ÍÂÙ‹¡ÑºàÃ×èͧ¢Í§Ê§¤ÃÒÁàÂç¹àª‹¹ã¹Í´Õµ ¼Å¨Ò¡¤ÇÒÁà»ÅÕè¹á»Å§àª‹¹¹Õé ·ÓãËŒÃÑ°áÅÐÊѧ¤Á¨ÓµŒÍ§à˧ÊÌҧͧ¤¤ÇÒÁÃÙŒ´ŒÒ¹¤ÇÒÁÁÑ蹤§ à¾×èÍ㪌໚¹à¤Ã×èͧÁ×Í㹡Òõ‹ÍÊÙŒ¡Ñº¤ÇÒÁ·ŒÒ·ÒÂãËÁ‹·Õèà¡Ô´¢Öé¹ã¹ºÃÔº·µ‹Ò§æ ´Ñ§¹Ñé¹ ã¹ª‹Ç§»ÅÒ»‚ 2547 â¤Ã§¡ÒäÇÒÁÁÑ蹤§ÈÖ¡ÉÒ¨Ö§¶×Í¡Óà¹Ô´¢Öé¹ â´Â์¹¡ÒôÓà¹Ô¹¡Ô¨¡ÃÃÁã¹ 3 ʋǹËÅÑ¡ 䴌ᡋ 1) ¡ÒÃÇԨѴŒÒ¹¤ÇÒÁÁÑ蹤§ (Security Research) ໚¹â¤Ã§¡ÒÃÇÔ¨ÑÂÃÐÂÐÊÑé¹ à¾×è͵ͺʹͧµ‹Í¤ÇÒÁµŒÍ§¡Òâͧ਌Ò˹ŒÒ·Õè ˹‹Ç§ҹ¤ÇÒÁÁÑ蹤§ä·Â ã¹ËÑÇ¢ŒÍ·Õèà¡ÕèÂÇ¢ŒÍ§¡Ñº»ÃÐà´ç¹»˜ÞËÒ¤ÇÒÁÁÑ蹤§ ·Õè»ÃÐà·È¡ÓÅѧ༪ÔÞ ËÃ×ͤҴNjҨÐà¡Ô´¢Öé¹ã¹Í¹Ò¤µ 2) ¡ÒÃàÊǹҴŒÒ¹¤ÇÒÁÁÑ蹤§ (Security Forum) ໚¹¡ÒÃà»´àÇ·ÕàÊǹÒà¾×èÍáÅ¡à»ÅÕ蹤ÇÒÁàËç¹áÅлÃÐʺ¡Òó ÃÐËÇ‹Ò§ ¹Ñ¡ÇÔªÒ¡ÒáѺ਌Ò˹ŒÒ·Õè¼ÙŒ»¯ÔºÑµÔ§Ò¹ã¹»ÃÐà´ç¹»˜ÞËÒ¤ÇÒÁÁÑ蹤§ 3) àÍ¡ÊÒÃÇÔªÒ¡ÒôŒÒ¹¤ÇÒÁÁÑ蹤§ (Security Paper) â¤Ã§¡ÒÃä Œ Ñ ¾ÔÁ¾ “ ØÅÊÒäÇÒÁÁÑ蹤§ÈÖ¡ÉÒ” ÍÍ¡à¼Âá¾Ã‹ãËŒ¤ÇÒÁÃÙŒà¡ÕèÂǡѺ »ÃÐà´ç¹»˜ÞËÒ¤ÇÒÁÁÑ蹤§ã¹á§‹ÁØÁµ‹Ò§æ ᡋ਌Ò˹ŒÒ·Õè˹‹Ç§ҹ¤ÇÒÁÁÑ蹤§ áÅÐá¡‹Êѧ¤Áä·Âã¹Ç§¡ÇŒÒ§ â¤Ã§¡ÒäÇÒÁÁÑ è¹¤§ÈÖ¡ÉÒä´ŒÃѺ¡ÒÃʹѺʹع´ŒÒ¹§º»ÃÐÁÒ³¨Ò¡ Ê¡Ç. ÁÕ ÃÈ. ´Ã. ÊØÃªÒµÔ ºÓÃاÊØ¢ ໚¹ËÑÇ˹ŒÒâ¤Ã§¡ÒÃÏwww.ge

ozigz

ag.co

m

®ÿ≈ “√§«“¡¡—Ëπ§ß»÷°…“

©∫—∫∑’Ë 41

«‘°ƒμ¡≥±≈ªíμμ“π’ 2465 :∫∑‡√’¬π ¡—¬√—™°“≈∑’Ë 6

The Pattani Crisis 1922 :Case Study of the Kurdish People

Lessons Learned from the King Rama VI Period

‚§√ß°“√§«“¡¡—Ëπ§ß»÷°…“¥â«¬§«“¡ π—∫ πÿπ®“°

 ”π—°ß“π°Õß∑ÿπ π—∫ πÿπ°“√«‘®—¬

¡‘∂ÿπ“¬π 2551

 ÿ√™“μ‘ ∫”√ÿß ÿ¢∫√√≥“∏‘°“√

°“°ËÕ°“È“¬‡Ë¡ �� edit ��/�/0�, �0:���

จลสารความมนคงศกษา

ฉบบท 62 สงหาคม 2552

การตางประเทศและความมนคงไทย: มมมองรฐธรรมนญเปรยบเทยบ (Thai Foreign and Security Affairs:

Comparative Constitution Perspectives)

ประสทธ ปวาวฒนพานช เขยน

สรชาต บำรงสข บรรณาธการ

www.geoz

igzag

.com

จลสารความมนคงศกษา ฉบบท 62 การตางประเทศและความมนคงไทย

ผเขยน ประสทธ ปวาวฒนพานช

บรรณาธการ สรชาต บำรงสข

พมพครงทหนง สงหาคม 2552

จำนวนพมพ 1,000 เลม

การพมพไดรบการสนบสนนจากสำนกงานกองทนสนบสนนการวจย (สกว.)

เจาของ โครงการความมนคงศกษา

ต ปณ. 2030 ปณฝ. จฬาลงกรณ

กรงเทพฯ 10332

E-mail : newsecproject@yahoo.com

โทรศพทและโทรสาร 0-2218-7264

บรรณาธการ รศ. ดร. สรชาต บำรงสข

ผชวยบรรณาธการ นาง ธนา ยศตระกล

ประจำกองบรรณาธการ นางสาว กลนนทน คนธก

นางสาว อรวจตร ชเพชร

ทปรกษา พลโท วฒนนท ลลายทธ

พลเรอโท อมรเทพ ณ บางชาง

พลโท ภราดร พฒนถาบตร

พมพท บรษท สแควร ปรนซ 93 จำกด

59, 59/1, 59/2 ซ.ปณณวถ 30 ถ.สขมวท 101

แขวงบางจาก เขตพระโขนง กรงเทพฯ 10260

โทร. 0-2743-8045 แฟกซ. 0-2332-5058 www.geoz

igzag

.com

การตางประเทศและความมนคงไทย : มมมองรฐธรรมนญเปรยบเทยบ

Thai Foreign and Security Affairs : Comparative Constitutional Perspectives

สารบญContents

กลาวนำ 1 Introduction1. รฐธรรมนญ 2540 2 The 1997 Constitution2. รฐธรรมนญ 2550 5 The 2007 Constitution3. ขอเสนอแนะสำหรบการแกไขรฐธรรมนญ 2550 15 Recommendations to the 2007 Constitutional Amendmentสรป 31 Conclusion

www.geoz

igzag

.com

� �� �

การตางประเทศและความมนคงไทย: มมมองรฐธรรมนญเปรยบเทยบ

รองศาสตราจารย ประสทธ ปวาวฒนพานช

กลาวนำ เปนทยอมรบกนวาปจจบนกจการการตางประเทศของรฐเปนเรองทมความสำคญมาก และครอบคลมหลายเรอง และมพฒนาการอยางตอเนอง แตรฐธรรมนญของประเทศไทยตงแตรฐธรรมนญฉบบแรกจนถงรางรฐธรรมนญ 2550 นนมกจำกดแตเฉพาะเรองการทำสนธสญญาเทานน สวนมาตราอนๆ กนำมาจากขอความของรฐธรรมนญฉบบกอนๆ ซงบางเรองในทางความเปนจรงแลว เรองนนไดลาสมยและทำไมไดอกตอไปตามกฎหมายระหวางประเทศ เชนเรองการประกาศสงคราม งานเขยนนวจารณรฐธรรมนญในอดตและรางรฐธรรมนญ 2550 วามความเหมาะสมเพยงใด รวมทงนำเสนอประเดนเกยวกบกจการการตางประเทศทนอกเหนอจากการทำสนธสญญา เพอใหรฐธรรมนญของไทยมความทนสมย และปรบตวใหทนกบการเมองและความสมพนธระหวางประเทศทแปรเปลยนไปตามสถานการณโลก ในขอเขยนน ผเขยนขอแบงออกเปน 3 สวนคอ 1) จะกลาวถงเรองทรฐธรรมนญ 2550 ไดคงหลกการไวตามเนอหาของรฐธรรมนญ 2540 โดยไมมการเปลยนแปลง 2) จะกลาวถงเรองทรฐธรรมนญไดแกไขและเพมเตมเนอหาของรฐธรรมนญฉบบกอน ซงทงนผวจยไดวจารณในสวนทรฐธรรมนญ 2550 ไดเพมเตมดวย และ 3) เปนการอธบายเรองทรฐธรรมนญ 2550 ไมไดบญญตไวซงหากมการแกไขรฐธรรมนญ 2550 ในอนาคต สมควรมการพจารณาประเดนทผเขยนไดตงเปนประเดนเสนอแนะใหมการเพมเตมไวในรฐธรรมนญ

www.ge

ozigz

ag.co

m

� �� �

[1] รฐธรรมนญ 2540

1. พระมหากษตรยทรงดำรงตำแหนงจอมทพไทย รฐธรรมนญของหลายประเทศทปกครองดวยระบอบประชาธปไตย ซงพระมหากษตรยทรงอยภายใตรฐธรรมนญ (Constitutional Monarchy) นน นอกจากจะรบรองสถานะของพระมหากษตรยใหทรงดำรงตำแหนงเปน “ประมขของรฐ” (Head of State) แลว ยงรบรองใหดำรงตำแหนงเปน “จอมทพ” หรอรฐธรรมนญของบางประเทศบญญตใหพระมหากษตรยทรงเปน “ผบงคบบญชาสงสดของทหาร” (Supreme Commander หรอ Commander in-Chief) อกดวย เชน รฐธรรมนญของประเทศสเปน Article 62 [Competences] It is incumbent upon the King: h) to exercise supreme command of the Armed Forces นอรเวย Article 25 [Commander-in-Chief] (1) The King is Commander-in-Chief of the land and naval forces of the Realm. กมพชา Article 23 [Supreme Commander] The King is the Supreme Commander of the Royal Khmer Armed Forces. The Commander-in-Chief of the Royal Khmer Armed Forces is appointed to command the Royal Khmer Armed Forces.จอรแดน Article 32 The King is the Supreme Commander of the Land, Naval and Air Forces. ภฏาน Article 27 stipulate states “The Druk Gyalpo shall be the Supreme Commander in Chief of the armed force and the Militia.” คเวต Article 67 The Amir is the Supreme Commander of the Armed Forces. มขอสงเกตวา ตำแหนง Amir นนหมายถงประมขของรฐ ซงปจจบนคอ Sheikh Sabah Al-Ahmad Al-Jaber Al-Sabah, ซง เปนพระราชโอรสของ Sheikh Ahmad Al-Jaber Al-Sabah, ลกเซมเบรก Article 37 6) The Grand Duke commands the armed force; he declares war and the cessation of hostilities after having been authorized by a vote in the Chamber taken under the conditions laid down in Article 114 (5). บารเรนSection 1 The King Article 33 [Head of State, Powers] g. The King is the Supreme Commander of the Defence Force. The Defence Force is directly linked to the King. เนปาล1 ซาอดอาระเบย2 เอธโอเปย3 ในขณะทรฐธรรมนญ เบลเยยมมาตรา 167 (1.2) มไดใชคำวา “Commander in-Chief” แตใชคำวา “The www.ge

ozigz

ag.co

m

� �� �

King commands the armed forces” แทน ในเรองพระมหากษตรยทรงดำรงตำเเหนงจอมทพ มขอสงเกตดงน ประการทหน ง คำเเปลภาษาองกฤษท ใชกบคำวา “จอมทพไทย” นน รฐธรรมนญของประเทศไทยใชคำวา “Royal Armed Forces” ซงหากเปรยบเทยบกบรฐธรรมนญของตางประเทศทมพระมหากษตรยทรงเปนประมขของรฐเเลว สวนใหญจะใหพระมหากษตรยทรงดำรงตำเเหนงเปน “Commander-in-Chief” หรอ “Supreme Commander” การใชคำเเปลตางกนนน อาจกอใหเกดคำถามหรอขอสงสยในกรณทอนาคตประเทศไทยจะเขาเปนภาคศาลอาญาระหวางประเทศวา คำวา “Head of Royal Armed Force” นน หมายถงอะไร ตางจาก “Commander-in-Chief” หรอไมอยางไร4

เเละตำเเหนงจอมทพไทย หรอ “Royal Armed Force” มอำนาจบงคบบญชาทางทหารหรอไม หรอเปนตำเเหนงทถวายพระเกยรตใหกบพระมหากษตรยเทานน โดยทพระมหากษตรยหาไดมพระราชอำนาจในการบงคบบญชาไม5

ผเขยนเหนวา การตความคำวา “จอมทพไทย” หรอความพยายามใดๆ ทจะใหพระมหากษตรยทรงมอำนาจบงคบบญชาทางทหารอยางเเทจรงนน เปนการขดตอหลก Constitutional Monarchy อกทงยงเปนอปสรรคตอการเขาเปนภาคศาลอาญาระหวางประเทศของประเทศไทยดวย เนองจากหากตความใหพระมหากษตรยมอำนาจบงคบบญชาทหารทงสามเหลาเเลว กอาจสงผลกระทบใหพระมหากษตรยอาจรบความผดฐานอาชญากรสงคราม (war criminal) ไดดวย ดงทเคยเกดขนกบจกรพรรดญปนซงอยภายใต รฐธรรมนญเมจ ค.ศ. 1889 (เปนรฐธรรมนญฉบบเกามผลใชบงคบระหวางสงครามโลกครงทสอง) บญญตใหจกรพรรดทรงเปน Supreme Commander of the Army and Navy ซงจากตำเเหนงนเองทจกรพรรดมอำนาจบงคบบญชาทางทหารไดอยางแทจรง ในประเดนนทาน Hisashi Owada นกกฎหมายระหวางประเทศชาวญปนซงมชอเสยงมาก ปจจบนดำรงตำเเหนงผพพากษาศาลโลกเหนวา ในกรณฉกเฉน จกรพรรดสามารถใชอำนาจทางทหารไดเองโดยลำพงในนามของจกรพรรด6 เเละเมอประเทศญปนเเพสงครามโลกครงทสอง จกรพรรด Hirohito เกอบถกขนศาลอาชญากรสงครามทกรงโตเกยว (The International Military Tribunal for the Far East: IMTFE) แตดวยเหตผลทางการเมองทำใหจกรพรรด Hirohito รอดพนจากการถกดำเนนคด7 ขอยนยนทดทสดของอำนาจบงคบบญชา ของจกรพรรด Hirohito ในฐานะทเปน Commander-in Chief กคอ คำพดของนายพลโตโจในศาลอาญากรสงครามทกรงโตเกยววา “none of us would dare act against the emperor’s will.”8 (ตวเนนเปนของผเขยน) www.ge

ozigz

ag.co

m

� �� �

ประการทสอง รฐธรรมนญของประเทศทบญญตใหพระมหากษตรยทรงเปน จอมทพ หรอ “ผบงคบบญชาสงสดของทหาร” นน ตางเปนสมาชกของศาลอาญาระหวาง ประเทศ และประเทศเหลานตางกมไดทำคำแถลงประกอบการตความทเกยวกบพระราชอำนาจของพระมหากษตรยในประเดนดงกลาวแตประการใด9

2. การประกาศสงคราม (Declaration of War) รฐธรรมนญ 2550 คงเรองการประกาศสงครามไวเหมอนเดม โดยในมาตรา 189 วรรค 1 บญญตวา “พระมหากษตรยทรงไวซงพระราชอำนาจในการประกาศสงครามเมอ ไดรบความเหนชอบของรฐสภา” ซงในประเดนนมขอสงเกตบางประการคอ ประการทหนง หลงจากสงครามโลกครงทสองเปนตนมา รฐไมเคยประกาศสงครามอยางเปนทางการอกเลย10 การประกาศสงครามครงสดทายเปนการประกาศสงครามระหวางประเทศรสเซยกบประเทศญปน เหตผลเนองมาจากกฎบตรสหประชาชาตมาตรา 2 (4) ไดหามรฐใชกำลงทางทหารทกรปแบบ11 โดยกฎบตรไดบญญตขอยกเวนการใชกำลงอยเพยง 2 กรณเทานน คอการปองกนตนเอง (self-defense) และการใชมาตรการบงคบทเรยกวา “Enforcement Action” โดยคณะมนตรความมนคง (Security Council) ของสหประชาชาตเทานน การทกฎบตรสหประชาชาตไดหามการใชกำลงทางทหารนน ทำใหนกกฎหมายระหวางประเทศบางทาน เชน Prof. Elisabeth Zoller เหนวา รฐธรรมนญของประเทศฝรงเศสปจจบน มาตรา 35 ทกลาวถงเรองอำนาจในการประกาศสงครามนนไมมทใชอกตอไป เนองจากปจจบนการทำสงครามเปนสงทตองหามตามกฎหมายระหวางประเทศ12

สำหรบกรณของการปองกนตนเอง (self-defense) นน รฐสามารถกระทำไดโดยไมตองทำคำประกาศ (declaration) กอนอยางการทำสงคราม และการใชสทธปองกนตนเองเปนอำนาจของฝายบรหาร หาจำตองขอความเหนชอบ (ไมวากอนหรอหลง) จาก รฐสภาไม กลาวโดยสรปแลว การใชสทธปองกนตนเองไมตองทำคำประกาศและไมตองขอความเหนชอบจากฝายนตบญญต เปนอำนาจของฝายบรหารโดยเเท ดงนน ในปจจบน จงไมมความจำเปนอกตอไปทจะคงพระราชอำนาจของพระมหากษตรยในการประกาศสงคราม ประการทสอง ลดความวตกกงวลและความเสยงทจะดงสถาบนพระมหากษตรยเขาไปเกยวของ หากในอนาคตประเทศไทยจะเขาเปนภาคศาลอาญาระหวางประเทศ (International Court of Justice: ICC) เนองจากรฐธรรมนญทผานมาในอดตบญญตwww.ge

ozigz

ag.co

m

� �� �

ใหพระมหากษตรยมอำนาจในการประกาศสงครามโดยไดรบความเหนชอบจากรฐสภา ประการทสาม รฐธรรมนญหลายประเทศหามมใหทำสงคราม (รกราน) ทเรยก วา “offensive war” เชน รฐธรรมนญของประเทศอตาล มาตรา 1113 การตดขอความการประกาศสงครามจะมผลใหภาพลกษณของประเทศไทยในสายตาของประชาคมระหวางประเทศวาเปนรฐทรกสนต ซงเปนเงอนไขหนงของความเปนสมาชกขององคการสหประชาชาต14

[2] รฐธรรมนญ 2550

ในรฐธรรมนญฉบบปจจบน (ฉบบ 2550) ไดแกไขและเพมเตมเนอหาของรฐธรรมนญฉบบกอน ดงน 1. แนวนโยบายการตางประเทศ (มาตรา 82): ปญหาของถอยคำ สวนท 6 ของรฐธรรมนญพทธศกราช 2550 เปนเรองเกยวกบเเนวนโยบายดานการตางประเทศ มาตรา 82 อาจกอใหเกดในทางปฏบตวา รฐบาลปฏบตตามไดจรงกบทบญญตไวในรฐธรรมนญหรอไม เนองจากในหมวด 5 ของรฐธรรมนญวาดวยเเนวนโยบาย เเหงรฐ มาตรา 75 ซงไดวางหลกการใหญของเรองนไวบญญตวา “บทบญญตในหมวดนเปนเจตจำนงใหรฐดำเนนการตรากฎหมายเเละกำหนดนโยบายในการบรหารเเผนดน” ซงเเนวนโยบายของรฐทบญญตไวในรฐธรรมนญฉบบกอนๆ ใชคำวา “เเนวทาง” ซงมนยยะทเเสดงถงการบงคบนอยกวาคำวา “เจตจำนง” อกทงมาตรา 82 ใชคำวา “ตอง” ฟงดประหนงวา ไมวารฐบาลชดใดกตามกจะตองปฎบตตามหรอคลายกบเปน “หนาท” ของรฐบาลทตองกระทำ ฉะนน การอานมาตรา 82 จะตองอานควบคไปกบมาตรา 75 ดวย 1.1 มาตรา 82 วรรคเเรก: การใหคำมนวาจะปฏบตตามสนธสญญา มาตรา 82 วรรคเเรก บญญตวา “รฐตองสงเสรมสมพนธไมตรเเละความรวมมอกบนานาประเทศ เเละพงถอหลกในการปฏบตตอกนอยางเสมอภาค ตลอดจนตองปฏบตตามสนธสญญาดานสทธมนษยชนทประเทศไทยเปนภาค รวมทงพนธกรณระหวางประเทศทไดกระทำไวกบนานาประเทศเเละองคการระหวางประเทศ” ขอสงเกต มดงน www.ge

ozigz

ag.co

m

� �� �

ประการเเรก ควรเพมการสงเสรมความรวมมอกบ “องคการระหวางประเทศ”ดวย เพอรองรบกฎบตรอาเซยนรวมถงองคการระหวางประเทศทประเทศไทยเปนสมาชกอยเเลวซงมหลายองคการ ประการทสอง โดยหลกการถอวาดทบญญตวา รฐตองปฏบตตามสนธสญญา ดานสทธมนษยชนทประเทศไทยเปนภาค ซงปจจบนประเทศไทยเปนภาคเกยวกบสทธมนษยชนรวม 5 ฉบบคอ 1. อนสญญาวาดวยสทธเดก (Convention on the Rights of the Child) 2. อนสญญาวาดวยการขจดการเลอกปฏบตตอสตรในทกรปแบบ (Convention on the Elimination of All Forms of Discrimination against Women) 3. กตการะหวางประเทศวาดวยสทธพลเมองและสทธทางการเมอง (The United Nations International Covenant on Civil and Political Rights) 4. กตการะหวางประเทศวาดวยสทธทางเศรษฐกจ สงคม และวฒนธรรม (The United Nations International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights) 5. อนสญญาวาดวยการขจดการเลอกปฏบตทางเชอชาตในทกรปแบบ ในประเดนน มขอสงเกตเพมเตมอก 2 ประการคอ ประการแรก ทำไมตองเขยนวา ไทยตองปฏบตตามสนธสญญา ในเมอมหลกกฎหมายวาประเทศวาดวยสนธสญญารบรองแลววา รฐภาคตองเคารพและปฏบตตามสญญา15

ประการทสอง มองวาเปนเจตนาทดของผรางทตองเนนยำใหรฐเคารพสทธมนษยชนแตกเกดปญหาตามมาวา บางมาตราของรฐธรรมนญ 2550 อาจขดแยงกบกตกาวาดวยสทธพลเมองและสทธทางการเมอง (ICCPR) ได เชน 1) บทบญญตเรอง Judicial Review โดยมาตรา 14 (5) บญญตวา “บคคล ทกคนทตองคำพพากษาลงโทษในความผดอาญา ยอมมสทธทจะใหคณะตลาการระดบเหนอ ขนไปพจารณาทบทวนและคำพพากษาโดยเปนไปตามกฎหมาย” หมายความวา บคคลมสทธทจะไดรบการอทธรณจากศาลทสงกวา แตมาตรา 278 บญญตใหการตดสนคดของศาลฎกาแผนกคดอาญาของผดำรงตำแหนงทางการเมองเปนทสด อยางนจะขดตอบทบญญต เรอง Judicial Review ของสนธสญญา ICCPR ทไทยเปนภาคหรอไม 2) มาตรา 239 ใหอำนาจคณะกรรมการการเลอกตง (กกต.) เพกถอนสทธเลอกตงกอนการประกาศผลการเลอกตง ซงคำวนจฉยของกกต. นเปนทสด แมการเพกถอน www.ge

ozigz

ag.co

m

� �� �

สทธเลอกตงจะมไดเปนโทษอาญาตามประมวลกฎหมายอาญากตาม แตกมปญหาวาสมควรหรอไมทกกต. จะมอำนาจในลกษณะเชงตลาการดวย และคำวนจฉยนนเปนทสดดวย อยางนจะเปนธรรมแกผถกตดสทธหรอไม 3) ในรางพรบ. ความมนคงภายในไมมเงอนไขเรองการประกาศสถานการณฉกเฉน ซงกตกาวาดวยสทธพลเมองและสทธทางการเมอง (ICCPR) กำหนดวา รฐจะตองมการประกาศสถานการณฉกเฉนอยางเปนทางการกอน Article 4 บญญตวา “In timeof public emergency which threatens the life of the nation and the existence of which is officially proclaimed...” (ตวเนนเปนของผเขยน) 4) ในพรบ. ประกอบรฐธรรมนญวาดวยการเลอกตงสมาชกสภาผแทนราษฎร และการไดมาซงสมาชกวฒสภา 2550 มการกำหนดโทษอยางรนแรงโดยเฉพาะอยางยง การเพกถอนสทธเลอกตงเปนเวลา 5 ป และ 10 ป แลวแตกรณ ทงๆ ท มาตรา 25 บญญตวา Every citizen shall have the right and the opportunity, without anyof the distinctions mentioned in article 2 and without unreasonable restrictions: 1. To take part in the conduct of public affairs, directly or through freely chosen representatives; 2. To vote and to be elected at genuine periodic elections which shall be by universal and equal suffrage and shall be held by secret ballot, guaranteeing the free expression of the will of the electors; ประเดนกคอ การเพกถอนสทธเลอกตงนนถอวาเปนการลงโทษทไดสดสวน (proportionality) กบการกระทำความผดหรอไม และการเพกถอนสทธเลอกตงเปนเวลาถง 10 ป ถอวาเปน “unreasonable restrictions” หรอ “reasonable restrictions” ซงเปนประเดนทจะตองทำความกระจางตอไปในอนาคต 1.2 มาตรา 82 วรรคสอง: การคมครองเเละดเเลผลประโยชนของคนไทย ในตางประเทศ ในเเนวนโยบายดานการตางประเทศมาตรา 82 วรรค 2 นนไดกลาว 2 เรองซงไมเหมอนกนคอ เรองการคมครองคนไทยในตางแดน (diplomatic protection) กบการดแลผลประโยชนของคนไทยในตางแดน ซงเปนเรอง “การใหความชวยเหลอทางกงสล” ทเรยกวา Consular Assistance ซงขอเเยกพจารณาดงน 1.2.1 การคมครองคนไทยในตางประเทศ โดยหลกการถอวาด เเตผรางมาตรานไมทราบวาการใหความคมครองwww.ge

ozigz

ag.co

m

� �� �

คนชาตของตนในตางเเดนนน ใชในบรบทเรองความรบผดชอบของรฐในทางระหวางประเทศ จงมไดขนอยกบกฎหมายไทยอยางเดยวเเตขนอยกบกฎหมายของประเทศนนๆ ทคนไทยไปอาศยอยดวย ซงคนไทยผนนยงตองพงพากระบวนการยตธรรมของกฎหมายประเทศนนอยางถงทสดกอน ตอเมอเกดกรณการปฏเสธความยตธรรม รฐบาลไทยจงจะมสทธหรอใชดลพนจทจะเรยกรองในนามรฐบาลไทยหรอไม การใหความคมครองคนชาตของตนในตางประเทศทเรยกวา diplomatic protection ตามกฎหมายระหวางประเทศนน มใชเปนหนาทตามกฎหมาย (legal duty) แตเปนดลพนจ (discretion) หรอเปนสทธของรฐทรฐเจาของสญชาต16 จะใชดลพนจวาจะใหความคมครองหรอไมกได ทงนโดยชงผลไดผลเสยดานความสมพนธระหวางประเทศดวย ซงความเหนในรางของ Articles on Diplomatic Protection, 2006 จดทำโดยคณะกรรมาธการกฎหมายระหวางประเทศ (International Law Commission: ILC) ของสหประชาชาตกลาวไวตอนหนงอยางชดเจนวา “A state has the right exercise diplomatic protection on behalf of the nations... It is under on duty or obligation to do so. The internal law of a state may oblige a state to extend the diplomatic protection to a national, but international law imposes on such obligation.”17 ซงคำอธบายของ ILC ดเหมอนจะตรงกบรฐธรรมนญของไทยมาก (ตวเนนเปนของผเขยน) การบญญตไวในเเนวนโยบายเเหงรฐ ใหรฐตองใหความคมครองคนไทยในตางประเทศนน สะทอนใหเหนความไมเขาใจในกฎหมายระหวางประเทศในเรอง diplomatic protection เเละในทางปฏบตกไมอาจบรรลผลไดอยางเเทจรงดวยเพราะอาจตดขดปญหาตางๆ หรอขนอยกบปจจยตางๆ18 เชน งบประมาณ ปญหาคนสองสญชาต หรอปญหาการเมองระหวางประเทศ 1.2.2 การดเเลผลประโยชนของคนไทยในตางประเทศ เปนททราบกนดวา กงสลเปนผททำหนาทดเเลผลประโยชนของคนชาตในตางเเดน โดยเฉพาะอยางยงกรณทคนชาตถกควบคม กกขง หรอจำคก ซงกงสลเเละ คนชาตผนนมสทธทจะตดตอกน สทธทวานไดรบการรบรองในอนสญญากรงเวยนนาวาดวยเอกสทธเเละความคมกนของกงสล ค.ศ. 1963 มาตรา 36 (b) เชน คนไทยในตางประเทศถกจบกม คมขง คนไทยผนนยอมมสทธทจะตดตอกบกงสลไทยเพอใหกงสลเปนผประสานงานเเจงใหญาตของผนนทราบหรอกงสลจะเปนผประสานงานในการตดตอทนายความเพอดเเลคดให เปนตน อยางไรกตาม การไดรบประโยชนจากสทธทวานอยางเปนรปธรรมยงตองขนอยกบการเอาใจใสของเจาหนาททองถนของประเทศทคนไทยผนนwww.ge

ozigz

ag.co

m

� �0� �0

พำนกอาศยอยดวย หากเจาหนาทของรฐตางประเทศละเลย เพกเฉย ไมยอมเเจงสทธทวานเเกคนไทยหรอกงสลไทย หรอเจาหนาทผนนไมทราบวาเปนหนาทของตนทตองเเจงใหกงสลไทยเเลว การทรฐธรรมนญบญญตใหรฐตองดเเลผลประโยชนของคนไทยใน ตางประเทศกไมสมฤทธผลตามทตงใจไวได กรณการฝาฝนสทธของกงสลทจะตดตอสอสารกบคนชาตของตนในตางประเทศทรบรองไวในมาตรา 36 (b) นนมใชเรองเลกนอย เพราะเคยเกดขนกลายเปนขอพพาทระหวางรฐกบรฐเเละขนสศาลโลกใหตดสนมา 2 คดเเลว คอคด Bread Case19 (ระหวางประเทศปารากวยกบประเทศสหรฐอเมรกา) เเละ La Grand Case20 (ระหวางประเทศเยอรมนกบประเทศสหรฐอเมรกา) ซงทงสองคด ศาลโลกตดสนวาประเทศสหรฐอเมรกาละเมดมาตรา 36 (b) อนสญญากรงเวยนนาวาดวยเอกสทธเเละความคมกนของกงสล ค.ศ. 196321 อนง สมควรตงขอสงเกตอกดวยวา กรณขางตนเปนกรณทคนไทยถกจบกม คมขง หรอจำคกในตางประเทศ ในกรณกลบกน ในกรณทคนตางดาว (alien) ไดเขามา หรอทมถนทอยหรอมภมลำเนาในประเทศไทย ไดถกตำรวจหรอเจาหนาทฝายปกครองจบกม คมขง หรอจำคก เปนหนาทของเจาหนาทของรฐของฝายไทยทจะตองเเจงไปยงกงสล ของประเทศเจาของสญชาตของคนตางดาวผนนโดยไมชกชาดวย (without delay) มฉะนนไทยอาจละเมดมาตรา 36 (b) ของอนสญญากรงเวยนนาวาดวยเอกสทธเเละความคมกนของกงสล ค.ศ. 1963 ได ทงน มาตรา 82 วรรคเเรกของรฐธรรมนญ 2550 บญญตเองวา “รฐตองปฏบตตามสนธสญญาดานสทธมนษยชนทประเทศไทยเปนภาครวมทงพนธกรณระหวางประเทศทไดกระทำไวกบนานาประเทศ” ซงพนธกรณระหวางประเทศน มไดจำกดความคมครองเฉพาะคนไทยเทานน หากเปนอนสญญาดานสทธมนษยชนกอาจใชกบคนตางดาวทมถนทอยหรอมภมลำเนาในประเทศไทยดวย ซงประเดนนเจาหนาทของไทยตองตระหนกดวย ซงเรองนประเทศสหรฐฯ ถงกบทำเปนสมดคมอเเจกจายใหกบเจาหนาทเพอใหเจาหนาทตระหนกวาจะตองปฏบตตามมาตรา 36 (b) ไมใหมการละเมดขนอก 2. การทำหนงสอสญญา (มาตรา 190) มาตรา 190 ของรางรฐธรรมนญ 2550 ไดเปลยนเเปลงเเกไขเนอหาเเละหลกการการทำหนงสอสญญาของประเทศไทยเปนอยางมาก โดยไดเพมเรองดงตอไปน 1. การเพมประเภทของหนงสอสญญาทตองขอความเหนชอบจากฝายนตบญญต 2. การเพมขนตอนการมสวนรวมของฝายนตบญญตในการทำหนงสอสญญา www.ge

ozigz

ag.co

m

� �0� �0

ทงกอนเเละหลงทำหนงสอสญญา (ตวเนนเปนของผเขยน) 3. เพมบทบาทของประชาชนในการมสวนรวมในขนตอนของการทำหนงสอสญญา 4. จดใหมมาตรการเยยวยาความเสยหายในกรณของการปฏบตตามหนงสอสญญา 5. ใหศาลรฐธรรมนญเปนองคกรททำหนาทวนจฉยประเภทของหนงสอสญญาทตองขอความเหนชอบจากฝายนตบญญต เเมเนอหาทเพมเขามานนจะเกดจากเจตนารมยทดของสสร.กตามเเต เนองจาก ผรางไมมความรเเละประสบการณในเรองกฎหมายสนธสญญาเเละกฎหมายระหวางประเทศมากพอ อกทงมงเเกไขปญหาในสมยรฐบาลทกษณ โดยเฉพาะเรอง FTA ทำใหสวนทเเกไขเพมเตมนน กระทบกบหลกการทำสนธสญญาของรฐบาลไทยทเคยทำมาเกอบทงหมด อกทงยงไมสอดคลองกบอนสญญากรงเวยนนาวาดวยกฎหมายสนธสญญาอกดวย สงผลใหประเดนทไดเพมเตมนนสรางปญหาขอกฎหมายตางๆ ตามมา โดยจะขอวเคราะหในเเตละประเดนดงน 2.1 การเพมประเภทของหนงสอสญญาทตองขอความเหนชอบจากฝายนตบญญต หนงสอสญญาทไดเพมมาวาตองใหสภาใหความเหนชอบนนไดเเก 1) หนงสอสญญาทมบทเปลยนเเปลงเขตพนทนอกอาณาเขตซงประเทศไทยมสทธอธปไตย 2) หนงสอสญญาทมบทเปลยนเเปลงเขตอำนาจตามหนงสอสญญาหรอตามกฎหมายระหวางประเทศ 3) หนงสอสญญาทมผลกระทบตอความมนคงทางเศรษฐกจ 4) หนงสอสญญาทมผลกระทบตอสงคมของประเทศอยางกวางขวาง 5) หนงสอสญญาทมผลผกพนดานการคา การลงทน หรองบประมาณของประเทศอยางมนยสำคญ ปญหาของหนงสอสญญาทเพมเขามานนคอ 1) ความชดเจนของถอยคำวามความหมายวาอยางไร เชน คำวา “เขตพนท นอกอาณาเขตซงประเทศไทยมสทธอธปไตย” กบ “เขตอำนาจตามหนงสอสญญาหรอ ตามกฎหมายระหวางประเทศ” มความหมายเเคบกวางเพยงใด ตางกนอยางไร คำ วา “เขตอำนาจ” หมายถงอะไร22

2) ความหมายของคำวา “ผลกระทบ” (effect, impact) ดานความมนคง ทางเศรษฐกจหรอสงคมของประเทศ “อยางกวางขวาง” นน กนความมากนอยเพยงใด www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

คำวา “สงคม” หมายถงอะไร 2.2 การเพมขนตอนการมสวนรวมของฝายนตบญญตในการทำหนงสอสญญาทงกอนเเละหลง เปนทยอมรบทงในรฐธรรมนญของประเทศสวนใหญเเละนกกฎหมายระหวางประเทศวา การทำสนธสญญานน โดยเฉพาะขนตอนของ “การเจรจาทำสนธสญญา” (the negotiation phase of a treaty) นน เปนความรบผดชอบของฝายบรหาร เเตมาตรา 190 วรรค 3 ไดกำหนดใหกอนการทำหนงสอสญญา ฝายบรหารตองกระทำการ 4 เรองกอนคอ (1) ตองใหขอมลเเกประชาชน (2) จดใหมการรบฟงความคดเหนของประชาชน (Public Hearing) (3) ฝายบรหารตองชเเจงตอสภาเกยวกบการทำหนงสอสญญานน เเละ (4) ฝายบรหารตองเสนอกรอบการเจรจาตอฝายนตบญญตเพอขอความเหนชอบดวย ปญหาของวรรค 3 มดงน 1) เนองจาก มาตรา 190 วรรค 3 บญญตวา “กอนการดำเนนการเพอทำหนงสอสญญากบนานาประเทศหรอองคการระหวางประเทศ คณะรฐมนตรตองใหขอมลเเละจดให มการรบฟงความคดเหนของประชาชนเเละตองชเเจงตอรฐสภาเกยวกบหนงสอนน ในการน ใหคณะรฐมนตรเสนอกรอบการเจรจาตอรฐสภาเพอขอความเหนชอบดวย” สวนหนงสอสญญาตามวรรคสองนนมถง 7 ประเภทดวยกน การเขยนกฎหมายเเบบนมผลใหการทำหนงสอสญญาบางอยางซงเปนความลบ เชน การทำหนงสอสญญาเกยวกบเขตเเดน รฐบาลจะทำหนงสอสญญาประเภทนตอไปจะตองใหขอมล เปด public hearing เเละยงตองเสนอกรอบการเจรจาดวย ซงเปนททราบดวาเรองเขตเเดนเปนความลบของประเทศ เเตราง 2550 กลบกำหนดวาตองใหขอมลกบประชาชน ซงจะมผลทำใหประเทศเพอนบานหรอประเทศอนรขอมลหมด นอกจากนเเลวการเจรจาทำสนธสญญาเกยวกบเขตเเดนนนกนเวลานานมาก เพราะเกยวของกบเทคนคการทำเเผนท การสำรวจภมประเทศเเละปญหาขอกฎหมายระหวางประเทศ การบงคบใหฝายบรหารตองเสนอกรอบการเจรจากอนยอมมผลกระทบตอทมผเจรจาอยางยง ซงคำวา “กรอบการเจรจา” นนกมความคลมเครอโดยตวมนเองอยเเลว ผเขยนเขาใจวา การทสสร.นำเรองการเสนอกรอบการเจรจาตอฝายนตบญญต นน นำมาจากกฎหมาย Trade Promotion Authority ของประเทศสหรฐโดยกฎหมายฉบบนใหประธานาธบดเจรจาเรองการคาระหวางประเทศตามกฎหมายนซงออกโดยคองเกรส www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

เเตอยาลมวา การทคองเกรสมบทบาทในเรองนเนองจากรฐธรรมนญของสหรฐอเมรกาบญญตใหคองเกรสมบทบาทควบคมเรองการคาระหวางประเทศ (regulate commerce)23 เเต รฐธรรมนญของไทยในอดตทผานมาไมไดกำหนดใหฝายนตบญญตมบทบาทในเรองการคาระหวางประเทศอยางสหรฐอเมรกา ดงนน การนำบทบญญตในเรองนมาใสไวในมาตรา 190 จงเปนการ “ผดฝาผดตว” อยางยง เพราะของสหรฐ คองเกรสจะมบทบาทในการใหความเหนชอบกรอบการเจรจาเฉพาะเรองการคาระหวางประเทศเทานน เเตมาตรา 190 ของไทยกลบใชกบ “หนงสอสญญาประเภทอนๆ” ตามวรรค 2 (นอกเหนอจากหนงสอเกยวกบการคาดวย) เชน หนงสอสญญาทมบทเปลยนเเปลงอาณาเขตไทย หนงสอสญญาทตองออกฎหมายอนวตการ ปญหาอกประการหนงคอ การบญญตใหฝายบรหารตองเสนอกรอบการเจรจา เพอขอความเหนชอบตอฝายนตบญญตกอนนน เทากบเปนการลดอำนาจของฝายบรหารในการทำหนงสอสญญา ซงอนสญญากรงเวยนนาวาดวยกฎหมายสนธสญญารบรองวา ประมข ของรฐ ประมขของรฐบาล เเละรฐมนตรกระทรวงการตางประเทศสามารถทำสนธสญญาได โดยไมตองมหนงสอมอบอำนาจเตม ซงเเสดงอยในตววาเรองการทำสนธสญญาเปนเรองของฝายบรหาร เเตทำไมมาตรา 190 จงตองบญญตใหฝายบรหารมาขอความเหนชอบจากสภาดวยเเละในกรณทสภาไมใหความเหนชอบเเลว จะมผลเปนการเเทรกเเซงหรอจำกด อำนาจการทำสนธสญญาของฝายบรหารซงไมสอดคลองกบอนสญญากรงเวยนนาดงกลาว เเละจะสงผลกระทบตอดำเนนวเทโศบายของฝายบรหารเปนอยางมากในอนาคต การเพมบทบาทของฝายนตบญญตอยางมากมายนน ผรางอาจนำมาจากรฐธรรมนญของประเทศเวยดนามทใหอำนาจหนาทของฝายนตบญญตในการตดสนใจ เกยวกบกจการการตางประเทศมากโดยเฉพาะเรองการใหสตยาบนสนธสญญา แมวาการทำสนธสญญาจะเปนอำนาจของประธานาธบด24 โดยรฐธรรมนญ 1992 แกป ค.ศ. 2001 มาตรา 84 ขอ 13 วาดวยหนาทและอำนาจของ National Assembly บญญตวา The National Assembly has the following duties and powers: 13. To decide on fundamental policies in external relations; to ratify or nullify international treaties signed directly by the State President; to ratify or nullify other international treaties signed or acceded to at the proposal of the State President; (ตวเนนเปนของผเขยน) 2.3 การเพมบทบาทของประชาชนในการมสวนรวมในขนตอนของการทำหนงสอสญญาwww.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

แมผรางมาตรา 190 จะมเจตนารมณทดทประสงคจะใหประชาชนมสวนรวมในการทำหนงสอสญญากบตางประเทศ แตกไมจำเปนตองบญญตไวในรฐธรรมนญ อาจทำอยในรปของพระราชบญญตกได การบญญตไวในรฐธรรมนญอาจมปญหาทำผดขนตอนแลวอาจสงเรองใหศาลรฐธรรมนญวนจฉยซงจะเสยเวลาและมผลกระทบตอความเชอมนของ คเจรจาได ตามมาตรา 190 มสนธสญญาหลายประเภททตองจดใหมการรบฟงความคด เหนของประชาชน ซงโดยปกตแลวการทำสนธสญญาเปนเรองของการเจรจาตอรอง ผลประโยชน ความคดเหนของประชาชนอาจเปนอปสรรคตอการเจรจาไดโดยเฉพาะ สนธสญญาเกยวกบเขตแดน นอกจากน ในวรรคเดยวกนยงกำหนดอกวา ใหรฐบาล “ตอง” ชแจงตอรฐสภาเกยวกบสนธสญญานน กไมทราบวารฐบาลตองชแจงในประเดนอะไร เปนทยอมรบกน โดยทวไปวา อำนาจทำสนธสญญาอยทฝายบรหาร มใชฝายนตบญญต วรรค 3 ใชคำ วา “กอนการดำเนนการเพอทำสนธสญญา...” กในเมอยงมไดทำสนธสญญาแลว กไมรวารฐบาลตองชแจงอะไรตอสภา การตดสนใจทจะทำสนธสญญาหรอไมเปนการตดสนใจในทาง การเมองของฝายบรหารโดยแท การทวรรค 3 ระบเชนนนดประหนงวา กอนทำสนธสญญา คลายๆ กบวา รฐบาลตองมาขอความเหนชอบในหลกการเพอทำสนธสญญาทกครงไป (และอาจทำใหเขาใจตอไปไดวา หากรฐบาลทำสนธสญญาโดยทไมไดชแจงตอสภาตามวรรค 3 นแลว เทากบรฐบาลละเมดมาตรานซงอาจสงเรองใหศาลรฐธรรมนญวนจฉยประเดนเรองความไมชอบดวยรฐธรรมนญได ซงจะสงผลลบตอกระบวนการทำสนธสญญามาก) หากเปนเชนนแลวกเทากบฝายนตบญญตเขามาแทรกแซงอำนาจทำสนธสญญาของฝายบรหาร ซงนานาประเทศเขาใจตรงกนตลอดมาวา อำนาจทำสนธสญญาอยในความรบผดชอบโดยตรงของฝายบรหาร ฝายบรหารจงไมมหนาทตองชแจงตอฝายนตบญญตแตประการใด ฝายนตบญญตเขามามสวนรวมในการใหความเหนชอบสนธสญญาบางประเภทเทานน จากการศกษารฐธรรมนญเปรยบเทยบ25 ไมวาจะเปนรฐธรรมนญของประเทศออสเตรย ชล26 โคลมเบย อยปต อนเดย27 อสราเอล28 ญปน29 เมกซโก เเอฟรกาใต เยอรมน30 รวมทงประเทศทไมมรฐธรรมนญเปนลายลกษณอกษรอยางประเทศองกฤษ พบวา รฐธรรมนญสวนใหญมไดบญญตวา กอนทจะทำสนธสญญาหรอความตกลงระหวางประเทศ ฝายบรหารจะตองจดใหมการทำประชาพจารณ (public hearing) เสยกอน หรอจะตองมการปรกษาหารอกบสวนอนๆ กอน ไมวาจะเปนประชาสงคม (civil society) องคกรเอกชน (NGOs) หรอฝายวชาการ www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

อนง มขอสงเกตวา การทรฐธรรมนญของหลายประเทศมไดบงคบวากอนทำสนธสญญา รฐบาลตองปรกษาหารอหรอตองขอความเหนชอบจากสภากอนนน มไดหมายความวาสวนอนๆ ไมวาจะเปน NGOs ฝายวชาการ รวมทงฝายนตบญญตจะถกตดออกจากการเขารวมกระบวนการทำสนธสญญากหาไม เเตทางปฏบตของรฐในบางกรณหรอในกฎหมายระดบพระราชบญญต (เชน กฎหมายเกยวกบการทำสนธสญญาของประเทศเมกซโก)31 อาจเปดโอกาสใหทกภาคสวนมสวนรวมในการใหขอมล เเสดงความคดเหนได นอกจากน เ เลว ทางปฏบตของหลายประเทศ (เชนประเทศเยอรมน) ฝายบรหาร มกจะทำงานรวมกบฝายนตบญญตอยางใกลชด โดยอยในรปของคณะกรรมาธการ การตางประเทศ (Foreign Affairs Committee) ซงการใชรปเเบบกรรมาธการนเปนการเปดโอกาสใหฝายนตบญญตไดมโอกาสเเสดงความคดเหน รบรความคบหนาของการเจรจา ฯลฯ เเตไมถงขนบงคบไวในรฐธรรมนญ (เเบบรฐธรรมนญ 2550) วาให “การรบฟงความคดเหนของประชาชน” เเละ “การช เเจงตอสภา” เปนเงอนไขบงคบกอนในการทำสนธสญญาของรฐบาล 3. การใชศพทเฉพาะของกฎหมายระหวางประเทศในรฐธรรมนญ ในหมวด 8 วาดวยการเงน การคลง และงบประมาณ มาตรา 169 วรรค 2 บญญตวา “ในระหวางเวลาทประเทศอยในภาวะสงครามหรอการรบ คณะรฐมนตรมอำนาจโอนหรอนำรายจายทกำหนดไวในสำหรบหนวยราชการหรอรฐวสาหกจไปใชในรายการทแตกตางจากทกำหนดไวในพระราชบญญตงบประมาณรายจายประจำปไดทนท และใหรายงานรฐสภาทราบโดยชกชา” ประเดนมวา เนองจากปจจบนกฎหมายระหวางประเทศ ไดหามมใหรฐทำสงคราม สงครามเปนสงทตองหามตามกฎบตรสหประชาชาต ดงนน การทรฐธรรมนญกลาวถงเรอง “ภาวะสงคราม” (state of war) นนเกรงวามาตรานอาจจะไมมโอกาสใชในทางปฏบต นอกจากน เเลว ในชนยกรางรฐธรรมนญ คณะกรรมาธการทานหนงช เเจง วา “ภาวะสงคราม” กบ “การรบ” นนตางกนทวา การทำสงครามนนตองมการประกาศสงครามกอน (declaration of war) ซงประเดนทวาการทำสงครามนนตองประกาศอยางเปนทางการหรอไมนน นกกฎหมายระหวางประเทศสวนใหญเหนวาไมจำเปน อกทงทางปฏบตของรฐสวนใหญชใหเหนวา การใชกำลงทางทหารหรอการขดกนทางอาวธทเกดขนไมมการประกาศสงครามอยางเปนทางการ32 ตงเเตศตวรรษท 18-20 สวนใหญไมมการwww.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

ประกาศสงคราม ในรายงานททำขนเมอป ค.ศ. 1883 เสนอตอ Board of Trade Committee กลาววา ความขดเเยงทเกดขนระหวางปค.ศ. 1700-1870 มทงหมดประมาณ 117 ครง มเพยง 10 ครงเทานนทมการประกาศสงคราม33 เเละตงเเตกฎบตรสหประชาชาตมผลใชบงคบตงเเตป ค.ศ. 1945 เปนตนมา กไมมรฐใดประกาศสงครามอกเลย ยงไปกวานนรฐมกปฏเสธเสมอวาไมมภาวะสงครามเกดขน34

ดวยเหตน จงควรเปลยนจากคำวา “ภาวะสงครามหรอการรบ” เปน “การ ขดดวยกำลงอาวธ” (armed conflict) นาจะเหมาะสมกวา เนองจากปจจบนสนธสญญาหลายฉบบจะใชคำวา armed conflict เเทนทจะใชคำวา war อกทงการตกอยภายใตการคมครองของอนสญญาเจนวา 1949 สฉบบกไมขนอยกบเงอนไขทวามการประกาศสงครามหรอตกอยในภาวะสงครามหรอไม35

[3] ขอเสนอแนะสำหรบรฐธรรมนญ 2550

มบางเรองทรฐธรรมนญฉบบปจจบนมไดกลาวถง ซงผวจยเหนวา หากในอนาคตมการแกไขรฐธรรมนญ ควรมการหยบยกประเดนดงตอไปนขนพจารณาวาสมควรเพมเตมหรอไม ดงตอไปน 1. การทำหนงสอสญญา ตามมาตรา 190 วรรคแรก 1) เพมคำวา “บคคลระหวางประเทศอนๆ” ในเรองของการทำสนธสญญา รฐธรรมนญในอดตทผานมาจำกด “บคคลระหวางประเทศ” หรอ “ผทรงสทธตามกฎหมายระหวางประเทศ” (subjects of international law) ทสามารถทำสนธสญญากบประเทศไทยไดคอ “ประเทศ” (country) กบ “องคการระหวางประเทศ” (International Organizations) เทานน ซงกอใหเกดประเดนขอถกเถยงไดดงน ประการทหนง คำวา “ประเทศ” หรอทรฐธรรมนญของไทยใชคำวา “นานาประเทศ”36 (other countries) และ “องคการระหวางประเทศ”37 มความหมายแคบกวางเพยงใด วาตกน (the Vatican City) และ The Holy See38 จะอยในความหมาย ของ “นานาประเทศ” หรอไม และคำวา “องคการระหวางประเทศ” นนรวมถงองคการระหวางประเทศแบบเอกชนหรอทรจกกนดวา NGOs หรอไม ประการทสอง คำวา “นานาประเทศ” ตามรฐธรรมนญของประเทศไทยท www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

ผานมานาจะไมคลมถง Customs Territory หรอ “หนวยทางการเมองทไมมสถานะเปนรฐ” (political entity) แตเปน customs territory ซงมบทบาทสำคญในทางระหวางประเทศมากโดยเฉพาะทางเศรษฐกจ เชน มาเกา ฮองกง39 ฯลฯ ประการทสาม ปจจบนกฎหมายระหวางประเทศมแนวโนมทจะยอมรบมบคคลระหวางประเทศหรอผทรงสทธอยางอนนอกจากรฐกบองคการระหวางประเทศได แมวากระบวนการการยอมรบนจะยงไมสมบรณกตาม40 เเมวาสทธหนาทของบคคลระหวางประเทศใหมนอาจไมเทาเทยมกบรฐกตาม41 ตวอยางของแนวโนมบคคลระหวางประเทศนใหมทวานไดเเก ขบวนการปลดปลอยแหงชาต (National Liberation Movements) องคการระหว างประเทศท ไม ใช ร ฐบาล (Internat ional Non-government Organizations: INGOs)42 บรรษทขามชาต (Transnational Corporations: TNCs) และรวมทง Indigenous People ดวยเหตน รฐธรรมนญใหมจงควรเพม “บคคลระหวางประเทศอนๆ” ใน บทบญญตสวนทเกยวกบการทำสนธสญญา ทงนเพอใหคลมถงบคคลระหวางประเทศท นอกเหนอจากรฐเเละองคการระหวางประเทศดวย 2. บทบาทของฝายนตบญญตในการสงทหารออกนอกประเทศ (The Dispatch of Troops Abroad)ขอความเบองตน ปจจบนองคการสหประชาชาตมบทบาทเกยวกบภารกจดานความมนคงและการรกษาสนตภาพทวภมภาคของโลก โดยขอบเขตของภารกจทวานมหลายรปแบบไมวาจะเปน กรณของ Peacekeeping Peace building Monitoring รวมถง Enforcement actions ซงภารกจดงกลาวตองการแรงสนบสนนจากรฐสมาชกทงในเรองของงบประมาณ เครองมออปกรณ ผเชยวชาญดานบคลากร รวมทงกองกำลงทหารดวย ดงปรากฏในขอมตของ คณะมนตรความมนคงท 154643 ดวยเหตน ในอนาคตประเทศไทยในฐานะทเปนสมาชกองคการสหประชาชาตอาจถกรองขอใหมสวนชวยเหลอภารกจใดภารกจหนง โดยเฉพาะ อยางยงการสงทหารไทยเขารวมปฏบตการดาน peacekeeping หรอ enforcement actions นอกจากนแลว โลกปจจบนมการแบงขวอำนาจ การสงทหารออกนอกประเทศ เขารวมปฏบตการทางทหารอาจสงผลกระทบตอความสมพนธระหวางประเทศได ดงเชนกรณของประเทศออสเตรเลยและสเปนทสงทหารเขารวมปฏบตการทางทหารในอรก โดยเฉพาะกรณของประเทศสเปนทกอใหเกดแรงวพากษวจารณภายในหมนกการเมองเปนอยางมาก44 ซงสรางความไมพอใจแกบางพวกจนเกดเหตการณกอการรายทเกาะบาหลwww.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

และแมดรด เมอวนท 11 มนาคม 2004 จนรฐบาลของประเทศสเปนภายใตการนำของ José Marí a Aznar ทสงทหารเขารวมปฏบตภารกจในอรกพายแพการเลอกตง และทำใหนาย José Luis Rodrí guez Zapatero ชนะการเลอกตงซงนาย Zapatero ไดชนโยบายการถอนทหารสเปนออกจากประเทศอรก45 หรอกรณของประเทศไทยในสมยอดตนายกทกษณ ชนวตร ทรฐบาลสงทหารไทยเขารวมปฏบตภารกจในประเทศอรก (โดยขาดการอภปรายในรฐสภา)46 แมภารกจดงกลาวจะมไดเกยวของกบการใชกำลงทางทหาร แตจำกดเฉพาะการกอสราง (reconstruction) และการแพทย (medical service) กตาม แตกเปนทวพากษวจารณมาก โดยเฉพาะเมอมการเผยแพรขาววามสองสถานทตตางประเทศประจำทกรงเทพมหานครไดรบจดหมายขมขวา ผกอการรายจะใชกำลงความรนแรงในกรณทไทยสงทหารไปอรกเพอเขารวมปฏบตภารกจกบทหารสหรฐอเมรกา ปจจบนหลายประเทศมแนวโนมทจะใหฝายนตบญญตมบทบาทในการใหพจารณาและใหความเหนชอบ (approve) รวมถงมสวนรวมรบผดชอบ (accountability) กรณท ฝายบรหารจะสงทหารไปปฏบตหนาทในตางประเทศ47 เหตผลทควรเปดโอกาสใหรฐสภามสวนรวมในการพจารณากลนกรองวาประเทศไทยสมควรสงทหารไทยไปประจำการหรอปฏบต หนาทนอกประเทศหรอไมนน เนองจากวาการสงทหารไทยไปปฏบตหนาทในตางประเทศนนมผลกระทบตอประเทศไทยหลายดาน ไมวาจะเปนเรองความปลอดภยในชวตของทหารไทย งบประมาณ และความเปนกลาง (neutrality) ซงอาจสงผลกระทบตอความสมพนธระหวางประเทศอนเปนเรองทละเอยดออนอยางยงได โดยเฉพาะอยางยงในสวนของงบประมาณควรใหฝายนตบญญตเขามามสวนกลนกรองดวย เนองจากเปนองคกรของรฐทมหนาทพจารณาและอนมตงบประมาณแผนดน นอกจากนแลว ประเดนหนงทจะตองมการถกเถยงกนคอ อำนาจบงคบบญชาอยทใคร ในบางประเทศเชนนอรเวย อำนาจบงคบบญชาทหารของตนยงอยทรฐบาลนอรเวย แมวาการปฏบตหนาทจะรวมกบสหประชาชาตกตาม รฐบาลนอรเวยกมไดสญเสยอำนาจบงคบบญชาแตอยางใด48 ซงประเดนนกเคยเกดปญหาขนในระหวางทรฐบาลไทยสงทหารไทยไปปฏบตหนาทในประเทศอรก เปนตน อนง การมสวนรวมของฝายนตบญญตในเรองของการสงทหารไทยเพอไปปฏบตหนาทในตางประเทศนนมผลทำใหฝายนตบญญตอภปรายในประเดนตางๆ ได เชน การ กำหนดสดสวนจำนวนของทหารวาควรมมากนอยเทาใด ระยะเวลาในการปฏบตหนาทวามระยะเวลายาวนานเพยงใด ลกษณะของภารกจวามลกษณะเชนไร (เชน จำกดเฉพาะภารกจทางมนษยธรรมหรอเขารวมรบดวย) บคลากรทจะสงไปมลกษณะเฉพาะ (เชน หนวยwww.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

แพทย เจาหนาทสงเกตการณ) เปนตน อยางไรกตาม ในประเดนนนกกฎหมายระหวางประเทศเหนวา ในทางปฏบตบางกรณกอาจแบงแยกใหเหนความแตกตางไดยากถงลกษณะภารกจตางๆ ขององคการสหประชาชาต แนวทางปฏบตของประเทศไทย ในอดตจนถงปจจบน ประเทศไทยเคยสงทหารไทยไปปฏบตหนาทในตางประเทศทงในระดบภมภาคและสากลอยหลายครง ซงสวนใหญกระทำภายใตกรอบขององคการสหประชาชาตดงน 1) กรณสงครามโลกครงท 1 รชกาลท 6 ไดสงกำลงทหารไทยเขารวมกบฝายสมพนธมตรในสงครามโลกครงท 1 ในยโรป 2) กรณสงครามเกาหล สงกำลงรบของไทยรวมกบกองกำลงของสหประชาชาตในป 1950 3) กรณสงครามอาวเปอรเซย (รอบแรก) หลงจากทประเทศอรกรกรานประเทศคเวต คณะมนตรความมนคงไดใชอำนาจตามหมวดเจด กอตงหนวยสงเกตการณทเรยกวา United Nations Iraq-Kuwait Observation Mission (UNIKOM) ซงประเทศไทยกไดสงทหารไทยในฐานะเปนผสงเกตการณใน DMZ เปนเวลา 1 ป นอกจากน สหประชาชาตยงไดทาบทามรฐบาลไทยใหเขารวมภารกจเกยวกบความมนคงของสหประชาชาตทเรยกวา United Nations Guard in Iraq (UNGI) ในการนรฐบาลไทยไดสงทหารไทยจำนวน 50 นาย โดยมภารกจคอปองกนชวตและทรพยสนของเจาหนาทสหประชาชาต 4) กรณการกำจดทนระเบดในกมพชา เลขาธการสหประชาชาตไดรองขอใหประเทศไทยสงทหารเขารวมกบ UNAMIC เพอทำการเกบกวาดกทนระเบดในประเทศกมพชา รวมทงทำการซอมสรางถนน และสงปลกสรางอยางอน โดยหนวยทเขารวมใชชอวา The 2nd Engineer Battalion Force for De-mining Operations in Cambodia (UNTAC) 5) ภารกจในเซยรา เลโอน เนองจากเกดวกฤตการณในประเทศเซยรา เลโอน (Sierra Leone) คณะมนตรความมนคงไดออกขอมตในป ค.ศ. 1998 ปฏบตภารกจเพอฟนฟสนตภาพในประเทศเซยรา เลโอน ทเรยกวา United Nations Mission in Sierra Leone (UNAMSIL) สหประชาชาตไดรองขอใหประเทศไทยชวยเหลอในภารกจดงกลาว ในวนท 28 กนยายน www.ge

ozigz

ag.co

m

�� �0�� �0

1999 คณะรฐมนตรไดเหนชอบทจะสนบสนนภารกจของสหประชาชาต ทงน รฐบาลไทยไดสงทหารเพอปฎบตภารกจดงกลาวเปนเวลา 1 ป 6) กรณของตมอรตะวนออก ประเทศไทยไดสงทหารรวมกบกองกำลงของสหประชาชาตในตมอรตะวนออก (United Nations Transitional Authority in East Timor: UNTAET) เมอป ค.ศ. 2000 กองกำลง UNTAET ประกอบดวยฝายทงพลเรอนและกองกำลงทหารนบหมนนาย โดยการปฏบตหนาทของทหารไทยนนเปนไปตามขอมตของคณะมนตรความมนคงท 1272 ค.ศ. 199949 ภายใตหมวดเจด ตามกฎบตรสหประชาชาต ทงน รฐมนตรชวยกระทรวงการตางประเทศคอ ม.ร.ว. สขมพนธ บรพตร กลาวกบนกการทตออสเตรเลยวา ประเทศไทยพรอมทจะมสวนรวมในกองกำลงของสหประชาชาต 7) กรณสงทหารเขารวมสงเกตการณในอาเจะห (Aceh Monitoring Mission: AMM) ความขดเเยงระหวางรฐบาลอนโดนเซยกบขบวนการปลดปลอยอาเจะห (Free Aceh Movement: FAM) กนเวลานานถง 26 ป โดยไดสนสดเมอป ค.ศ. 2000 ภายใตการอปภมถของ Henri Dunant Centre (HDC) รฐบาลอนโดนเซยเเละ HDC ไดทาบทามรฐบาลไทยเพอขอความชวยเหลอการฟนฟกระบวนการสนตภาพในอาเจะห โดยในวนท 20 ธนวาคม ค.ศ. 2003 รฐบาลไทยตกลงทจะสง monitors จำนวน 24 นาย พรอมทงสงเจาหนาททตอาวโสเเละคณะเจาหนาทเพอกอตงคณะกรรมาธการความมนคงรวมกน (Joint Security Committee: JSC) ซงกอตงภายใตความตกลงหยดยงทเรยกวา Cessation of Hostilities Agreement (COHA) เพอปฏบตหนาทเกยวกบกระบวนการสนตภาพ 8) กรณการสนบสนนกองรอยทหารชางของไทยในปฏบตการรกษาสนตภาพของสหประชาชาตในสาธารณรฐบรนด การรวมปฏบตภารกจครงนประกอบดวยกองรอยทหารชางจำนวน 175 คน และเจาหนาทอก 2 คนในการปฏบตการรกษาสนตภาพของสหประชาชาตในสาธารณรฐ บรนด เพอปฏบตหนาทในประเทศตางๆ ในภมภาคแอฟรกา50

9) กรณประเทศอรกในสมยรฐบาลทกษณ ชนวตร ประเทศไทยสงทหารไทยกวา 500 นายเพอปฏบตหนาททางมนษยธรรม โดย ทหารไทยไดชวยเหลอภารกจทางการแพทย และชวยกอสรางถนนและสงปลกสรางในประเทศ อรก อยางไรกตาม การปฏบตหนาทในครงนมไดรบฉนทานมตจากสหประชาชาตแตเกดwww.ge

ozigz

ag.co

m

�� �0�� �0

จากรองขอจากรฐบาลสหรฐอเมรกาเอง โดย พ.ต.ท. ทกษณ ชนวตร นายกรฐมนตรในขณะนนกลาววา “Thailand and the US are allies” และกลาวเพมเตมวา “When the US requests help from us, we respond. It is a gesture of hospitality.” ผลจากการปฏบตหนาทในครงน ประธานาธบดบชไดยกสถานะประเทศไทยใหเปน Major Non-NATO Ally (MNNA) ดวย 10) การสงเจาหนาททหารสงเกตการณไปปฏบตภารกจรกษาสนตภาพของสหประชาชาตในประเทศเนปาล51

การรวมปฏบตภารกจครงนประกอบดวยกำลงทหารและหนวยแพทยทหาร จากภารกจทกลาวในขางตนจะเหนไดวา การสงทหารไทยไปปฏบตภารกจใน ตางประเทศนนลกษณะของภารกจมหลายรปแบบไมวาจะเปนกรณของ enforcement action52 หรอ peacekeeping53 หรอ peace-building54

รฐธรรมนญเปรยบเทยบ 1. อำนาจการสงทหารออกนอกประเทศเปนของฝายบรหารประเทศทใชรปแบบน ไดแก 1) ประเทศฝรงเศส รฐธรรมนญของประเทศฝรงเศสใหอำนาจเเกประธานาธบดในเรองของกจการการตางประเทศเปนอยางมาก ตามรฐธรรมนญการสงทหารฝรงเศสเพอปฏบตภารกจนอกประเทศเปนอำนาจของประธานาธบด55 ในฐานะทประธานาธบดเปน Commander-in-Chief56

ฝายนตบญญตเขามามสวนรวมในการใหความเหนชอบนอยมาก57

2) ประเทศสเปน58

2. การสงทหารตองไดรบความเหนชอบจากรฐสภา 1) ประเทศตรก รฐธรรมนญของประเทศตรก มาตราบญญตอยางชดเจนวา การสงทหารออกนอกประเทศจะตองไดรบความเหนชอบจากสภากอน59

2) ประเทศเยอรมน แมรฐธรรมนญของประเทศเยอรมนจะมไดกลาวถงเรองการสงทหารเพอปฏบตภารกจในตางแดนกตาม แตเมอวนท 12 กรกฎาคม 1994 ศาลรฐธรรมนญของเยอรมนไดตดสนวา การสงทหารเยอรมนเพอปฏบตภารกจในตางประเทศนอกกรอบความรวมมอของ www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

NATO (ซงประเทศเยอรมนเปนสมาชก) แมวาการปฏบตภารกจจะทำภายใตกรอบขององคการสหประชาชาตกตาม โดยไมจำกดวาภารกจดงกลาวจะมลกษณะเชนไร การสงทหารเยอรมนออกนอกประเทศเพอปฏบตหนาททางทหาร (Military operation) จะตองไดรบความเหนชอบจากรฐสภาเปนคราวๆ ทกครงไป60

3) ประเทศญปน รฐธรรมนญประเทศญปน มาตรา 9 หามประเทศญปนมกองกำลงทางทหาร61 ยกเวน กองกำลงปองกนตนเองเทานนทเรยกวา Self-Defense Force (SDF) ซงถกตงขนโดยกฎหมายชอวา Self-Defense Forces Law ตามกฎหมายดงกลาว กองกำลงนมไวเพอปองกนตนเองเทานนและไมสามารถปฏบตภารกจนอกประเทศได ดงนน การทประเทศญปนถกเรยกรองจากหลายประเทศใหมสวนรวมในการปฏบตภารกจเกยวกบสนตภาพในกรอบของสหประชาชาต ทำใหประเทศญปนตองตรา the Law Concerning Cooperationfor United Nations Peace-Keeping Operations and Other Operations เมอป ค.ศ. 1992 นอกจากน ประเทศญปนยงตรากฎหมายเฉพาะเกยวกบการสงทหารไปปฏบตหนาททางมนษยธรรมในประเทศอรกกรณสงครามอาวเปอรเซยรอบสองดวย เนองจากการปฏบตภารกจทางทหารในประเทศอรกนนอยนอกกรอบของสหประชาชาต ทำใหประเทศญปนตองตรากฎหมายอกฉบบหนงชอวา “Law Concerning the Special Measures with Regard to the Implementation of Humanitarian and Reconstruction Assistance and Activities to Ensure Security in Iraq”62 โดยกฎหมายพเศษนใหอำนาจรฐสภา (Diet) ในการใหความเหนชอบภารกจตางๆ ในประเทศอรกเทานน กฎหมายเฉพาะทงสองฉบบอนญาตให SDF สามารถปฏบตภารกจนอกประเทศญปนได นอกจากนเเลว กมรฐธรรมนญของประเทศ นอรเวย63 เเละเนเธอรแลนด(มาตรา 100) กลาวโดยสรปกคอ การสงทหารญปนออกนอกประเทศจะตองไดรบความเหนชอบจากสภาโดยการออกเปนกฎหมายรบรองไวเปนการเฉพาะอย 2 ฉบบคอ the Law Concerning Cooperation for United Nations Peace-Keeping Operations and Other Operations เเละ Law Concerning the Special Measures with Regard to the Implementation of Humanitarian and Reconstruction Assistance and Activities to Ensure Security in Iraq การทตองมกฎหมายอนญาตเปนการเฉพาะนนเทากบยอมรบใหฝายนตบญญต คอ สภา Diet เขามามบทบาทในการควบคมตรวจสอบการสงทหารเพอปฏบตภารกจนอกประเทศไดโดยอยในรปของการตราเปนพระราชบญญต www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

ทงน ไมวาการปฏบตภารกจดงกลาวจะอยในกรอบหรอนอกกรอบของสหประชาชาตกตาม 3. การใหกองกำลงทหารตางประเทศและกองกำลงอนๆ เขามาประจำในประเทศไทย (Foreign Military Installation) โดยปกตแลว การใหกองกำลงทหารตางชาตจะเขามาปฏบตหนาทในรฐหนงรฐใด จะตองไดรบความยนยอมจากรฐเจาภาพ (Host State) เสยกอน หลก “ความ ยนยอม” (the Legal Principle of Consent) เปนมลฐานทางกฎหมายในเรองของ Foreign Military Installation64 โดยความยนยอมทวานเกดจากสนธสญญาซงอาจเปนทวภาคหรอพหภาคกได หลกขอนใชกบกองกำลงผสมขององคการสหประชาชาตดวย โดย กองกำลงผสมของสหประชาชาตอาจเขามาเพอ monitor peacekeeping peace building เชนกรณของวกฤตการรคลองสเอซ ซงสหประชาชาตไดตงกองกำลงเรยกวา The United Nations Emergency Force (UNEFI) เพอเขาไปปฏบตหนาทในประเทศอยปต กยงตอง ไดรบความยนยอมจากประเทศอยปตในฐานะประเทศเจาของดนแดน (Host States) กอน65

กลาวโดยสรป การใหกองกำลงตางชาตเขามาประจำการหรอเดนผาน (transit) บนดนแดนอกรฐหนงจะตองไดรบความยนยอมจากรฐนนกอน แนวทางปฏบตของประเทศไทย ในอดต ประเทศไทยเคยมกองกำลงทหารตางชาตเขามาในประเทศไทย เชนกรณของทหารญปนในสมยสงครามโลกครงทสอง ซงครงนนจอมพล ป. พบลสงครามเปนผทำสนธสญญายนยอมใหประเทศญปนเดนทางเขามาในประเทศไทย66 และในชวงสงครามเวยดนามททหารอเมรกนเขามาประจำการในประเทศไทย รฐธรรมนญเปรยบเทยบ รฐธรรมนญของประเทศตะวนตกหลายประเทศไดมบทบญญตเกยวกบการอนญาตใหกองทหารตางชาตเขามาประจำการในประเทศ รฐธรรมนญของประเทศเหลาน ไดแก 1) รฐธรรมนญของประเทศเบลเยยม รฐธรรมนญของประเทศเบลเยยม ค.ศ. 1971 มาตรา185 บญญตวา “Under no circumstance may foreign troops be admitted within the service of the State, or occupy or cross through the territory other than on the sole basis of a law.” 2) รฐธรรมนญของประเทศกรก ค.ศ. 1975 รฐธรรมนญของประเทศกรก มาตรา 27 (2) บญญตวา www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

(1)................... (2) No foreign army shall be admitted within the boundaries of the Greek State, nor shall remain therein or pass through without a law passed by the absolute majority of the total number of deputies. 3) รฐธรรมนญของประเทศตรก ค.ศ. 1982 รฐธรรมนญของประเทศตรก ค.ศ. 1982 มาตรา 92 บญญตวา “... to allow foreign armed forces to be stationed in Turkey, is vested in the Turkish Grand National Assembly.” 4) รฐธรรมนญของประเทศเนเธอรแลนด ค.ศ. 1983 Article 100 บญญต วา “Foreign troops shall not be employed other than pursuant to an Act of Parliament.” 5) รฐธรรมนญของประเทศอารเยนตนา มาตรา 67 วรรค 25 ไดรบรองวาการอนญาตใหทหารตางประเทศเขามาในประเทศตองไดรบความเหนชอบจากฝายนตบญญต 4. สถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศตามรฐธรรมนญ จากการศกษากฎหมายเปรยบเทยบพบวา เราสามารถเเบงรฐธรรมนญออกเปนสองประเภทคอ กรณทรฐธรรมนญมไดรบรองสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ เเละกรณทรฐธรรมนญรบรองสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ เเตมขอพงระลกวา การทรฐธรรมนญมไดรบรองสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศโดยตรงกตาม หาไดเปนอปสรรคหรอปดกนโอกาสมใหผพพากษาใชกฎหมายระหวางประเทศไม ในทางปฏบต ผพพากษากสามารถใชกฎหมายระหวางประเทศในศาลสำหรบตดสนคดได เชน ศาลของประเทศฝรงเศส สหรฐอเมรกา เนเธอรเเลนด สวสเซอรเเลนด เปนตน67

4.1 กรณรฐธรรมนญมไดรบรองสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ รฐธรรมนญของประเทศสวนใหญจะมไดรบรองหรอยอมรบสถานะทางกฎหมายของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ โดยศาสตราจารย A. Cassese ไดเเบงรฐธรรมนญของประเทศเหลานออกเปน 4 กลมดวยกน ดงน68

กลมเเรก เปนประเทศทเคยตกเปนอาณานคมของชาตตะวนตก ซงในชวงเเรกเพงไดรบเอกราช รฐธรรมนญจะรบรองสถานะของกฎหมายประเพณ เเตตอมาภายหลง ไดมการเเกไขหรอรางรฐธรรมนญใหม ซงรฐธรรมนญใหมนมไดกลาวถงสถานะของกฎหมายประเพณอกตอไป กลมทสอง ไดเเก รฐธรรมนญของประเทศทเปนคอมมวนสต ยกเวนรฐธรรมนญwww.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

ของประเทศรสเซย ยโกสลาเวย กลมทสาม ไดเเก รฐธรรมนญของประเทศโลกทสาม ซงมาจากหลายภมภาคของโลก เชน รฐธรรมนญของประเทศจน อนเดย กานา เเทนซาเนย กลมทส ไดเเก ประเทศตะวนตก ซงรฐธรรมนญในอดตไดกลาวถงสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ เเตตอมาภายหลงไดมการเเกไขรฐธรรมนญไมกลาวถงรบสถานะของกฎหมายประเพณอกตอไป เชน รฐธรรมนญของประเทศฝรงเศส เนเธอรแลนด เเละสเปน นอกเหนอจากการเเบงกลมขางตนเเลว รฐธรรมนญทมไดกลาวถงสถานะของกฎหมายประเพณไดเเก ประเทศสหรฐอเมรกา องกฤษ สวสเซอรเเลนด อสราเอล69แอฟรกาใต (ในอดตรฐธรรมนญของแอฟรกาใตไมไดกลาวถงสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ แตในคำพพากษาของศาลสงไดยอมรบสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศไว) รวมทงประเทศไทยดวย กรณนหลายประเทศจะใชหลกซงจะปรากฏในคำพพากษาของศาลสงเเละกลายเปนทางปฏบตหรอเปนทยอมรบกนโดยทวไปวา กฎหมายประเพณระหวางประเทศถอวาเปนสวนหนงหรอถกผนวกเปนกฎหมายภายในของรฐ และไมตองตรากฎหมายภายในอนวตการ นอกจากนเเลว การทศาลใชกฎหมายประเพณระหวางประเทศนนเปนการใชกฎหมายระหวางประเทศในฐานะทเปน “กฎหมายประเพณระหวางประเทศ” (apply customary international law as such)70 หาใชถอวากฎหมายประเพณระหวางประเทศดงกลาวเปนสวนหนงหรอเเปลงสภาพเปนกฎหมายภายในของรฐไม 4.2 กรณรฐธรรมนญรบรองสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ 1) รฐธรรมนญเยอรมน รฐธรรมนญไวมารป ค.ศ. 1919 เปนรฐธรรมนญฉบบเเรกของโลกทยอมรบสถานะของกฎหมายประเพณเปนครงเเรก โดยบญญตไวในมาตรา 4 ซงบญญตวา “The generally recognized rules of international law are deemed to form part of German federal law and, as such, have binding force.” สำหรบปจจยทอยเบองหลงการยอมรบสถานะกฎหมายประเพณในรฐธรรมนญ ไวมารน ศาสตราจารย A. Cassese อธบายวามอยดวยกนหลายสาเหต ไมวาจะเปนกรณ ทประเทศเยอรมนการละเมดสนธสญญากอนสงครามโลกครงทสองจะอบตขนกด ความ ตองการฟนฟความเปนประชาธปไตยกด เเละบทบาทของผรางรฐธรรมนญอยางทาน Hugo Preuss ซงไดรางรฐธรรมนญโดยพจารณาทงทฤษฎ monism เเละ dualism ประกอบกน www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

ความสำคญของมาตรา 4 นอยทวา นอกจากจะเปนครงเเรกทรฐธรรมนญของรฐยอมรบหรอรบรองสถานะของกฎหมายประเพณเปนลายลกษณอกษรในกฎหมายสงสดของรฐอยางกฎหมายรฐธรรมนญเเลว มาตรา 4 ยงรบรองวากฎหมายประเพณระหวางประเทศมคาบงคบทางกฎหมายเสมอกบกฎหมายภายในของรฐอกดวย (เเตเปนกฎหมายระดบสหพนรฐหรอทเรยกวา federal law ของเยอรมน) ศาสตราจารย Cassese ไดตงขอสงเกตอกสองประการดวยวา กฎหมายประเพณระหวางประเทศมคาบงคบเหนอกวากฎหมายระดบมลรฐ (state law) เเละการละเมดกฎหมายประเพณระหวางประเทศ โดยประธานาธบด หรอ Chancellor หรอ Federal Minister จะมผลใหผนนอาจถกลงโทษทเรยกวา impeachment ได โดยถอวาเปนการละเมดรฐธรรมนญหรอกฎหมายของสหพนรฐตามมาตรา 5971 สำหรบกฎหมายพนฐาน (Basic Law) ของเยอรมน มาตรา 25 บญญต วา “The general rules or public international law shall be an integral part of federal law. They shall take precedence over statutes...” มขอสงเกตวา ในเเงของลำดบศกดของกฎหมาย (Hierarchy of laws) เเลว หากเทยบกบมาตรา 4 เเลว มาตรา 25 มความชดเจนกวามาก กลาวคอ มาตรา 25 บญญตอยางชดเจนวา ทงกฎหมายประเพณระหวางประเทศเเละหลกกฎหมายทวไปอยเหนอกฎหมายทตราโดยรฐสภา 2) รฐธรรมนญประเทศสเปน 193172 รฐธรรมนญของประเทศสเปน ค.ศ. 1931 เปนรฐธรรมนญทใหความสำคญกบพนธกรณระหวางประเทศเปนอยางมากเมอเทยบกบรฐธรรมนญของประเทศอนๆ ดงจะเหนไดจากการทรฐธรรมนญสเปนยอมรบสถานะกฎหมายประเพณระหวางประเทศเเละสนธสญญา การทยอมใหสนธสญญา (เเตไมรวมถงกฎหมายประเพณระหวางประเทศ) มอยในลำดบชนเหนอกวากฎหมายภายในทตราโดยรฐสภา การทกำหนดใหฝายบรหารมหนาทจะตองนำอนสญญาขององคการเเรงงานระหวางประเทศเขาสการอภปรายในสภา การทฝายบรหารมหนาททจะตองนำสนธสญญาจดทะเบยนกบสนนบาตชาต รวมทงการจะตองปฏบตตามพนธกรณเกยวกบการใชกำลงตามกตกาสนนบาตชาต73

3) รฐธรรมนญออสเตรย 192074 รฐธรรมนญออสเตรย (ผทมบทบาทสำคญมากในการรางรฐธรรมนญคอศาสตราจารย Hans Kelsen) มาตรา 9 ไดลอกเลยนมาตรา 4 ของรฐธรรมนญไวมาร เเบบคำตอคำ โดยบญญตวา “...the generally recognized riles of international law are held to be component parts of the Federal Law.” www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

4) รฐธรรมนญแอฟรกาใต 1993 มาตรา 231 (4) บญญตวา “The rule of customary international law binding on the Republic, shall unless inconsistent with this Constitution or an Act of Parliament, form part of the law of the Republic. ขอสงเกต : 1) ไมมการแบงประเภทของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ 2) กฎหมายประเพณระหวางประเทศนนตองผกพนประเทศแอฟรกาใตดวย 3) กฎหมายประเพณระหวางประเทศนน ตองไมขดตอรฐธรรมนญหรอพระราชบญญต กลาวอกนยหนง กฎหมายประเพณระหวางประเทศมคาบงคบตำกวารฐธรรมนญและพระราชบญญต (ในอดตกฎหมายประเพณระหวางประเทศตองไมขดตอแนว คำพพากษาของศาลทเรยกวา precedent ดวย) 5) รฐธรรมนญรสเซย 1993 มาตรา 15 บญญตวา “the generally recognized principles and norms of international law and the international treaties of the Russian Federation shall constitute part of its legal system.” เเละยงบญญตตอไปอกวา “… if an international treaty of the Russian Federation establishes rules other than those stipulated by the law, the rules of the international treaty shall apply.” ขอสงเกต : 1) รฐธรรมนญรสเซยกลาวถงกฎหมายระหวางประเทศทงหมด ไมมการแยกออกเปนสนธสญญา กฎหมายประเพณระหวางประเทศ และหลกกฎหมายทวไป 2) สนธสญญามคาบงคบเหนอกฎหมายภายใน แตไมรวมถงกฎหมายประเพณระหวางประเทศและหลกกฎหมายทวไป 3) ศาลรฐธรรมนญของรสเซยไดอางองกฎหมายประเพณระหวางประเทศและหลกกฎหมายทวไป โดยเฉพาะเรองสทธมนษยชน ซงศาลรฐธรรมนญรสเซยพยายามตความใหกฎหมายประเพณระหวางประเทศเเละหลกกฎหมายทวไปมคาบงคบเหนอกวากฎหมาย ยงกวานนในป ค.ศ. 1995 ศาลสงรสเซยไดออก “Guiding explanations” ซงผกพนศาลลางใหถอปฏบตตามวา ศาลลางทกศาลสามารถใชกฎหมายประเพณระหวางประเทศหรอหลกกฎหมายทวไปไดโดยตรง75

6) รฐธรรมนญญปน www.geoz

igzag

.com

�� ���� ��

มาตรา 98 (2) บญญตวา “treaties concluded by Japan and established laws of nations shall be faithfully observed” ขอสงเกต : • เเมรฐธรรมนญของญปนจะใชคำวา “established laws of nations” เเต นกกฎหมายญปนกตความวาหมายถง “customary international law”76 • สำหรบลำดบชนของกฎหมายประเพณระหวางประเทศนน นกกฎหมายญปนสวนใหญรวมทงทางรฐบาลตความวา กฎหมายประเพณระหวางประเทศมคาบงคบเหนอกวา รฐธรรมนญของประเทศญปน77

• เเมรฐธรรมนญของญปนจะรบรองวา กฎหมายประเพณระหวางประเทศจะมผลใชบงคบภายในประเทศกตาม เเตผพพากษาญปนกใชดลพนจวา เนอหาของกฎหมายประเพณระหวางประเทศดงกลาวมความชดเจนเเนนอนมากเพยงพอหรอไม ในคด the Siberian Interment Case ศาลสงไดวนจฉยวา มาตรา 66 เเละ 68 ของ 1949 Geneva Convention on the Treatment of Prisoner of War รวมถงกฎหมายประเพณระหวาง ประเทศตามขอบทน ไมสามารถนำมาใชในศาลไดโดยตรง78

7) รฐธรรมนญออสเตรย มาตรา 9 บญญตวา “the generally recognized rules of international law are held to be component parts of Federal law” 8) รฐธรรมนญอตาล มาตรา 10 วรรค 1 บญญตวา “The Italian legal order shall conform with the generally recognized rules of international law.” มขอสงเกตวา ประเทศทเปนฝายอกษะซงเเพสงครามโลกครงทสอง ทงสามประเทศคอ ประเทศอตาล เยอรมน เเละญปน รฐธรรมนญของทงสามประเทศนไดยอมรบกฎหมายประเพณระหวางประเทศหรอหลกกฎหมายทวไปอยางชดเจน 9) ประเทศองกฤษ เนองจากประเทศองกฤษมไดมรฐธรรมนญเปนลายลกษณอกษร ดงนน หลกเกณฑ ในเรองการมผลใชบงคบของกฎหมายประเพณระหวางประเทศจงคนหาจากคำพพากษาของศาลในคด West Rand Central Gold Mining Co. Case 10) รฐธรรมนญฮงการ รฐธรรมนญฮงการมาตรา 7 (1) บญญตวา “The legal system of the Republic of Hungary adopts the generally recognized rules of international law, and www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

shall continue to ensure the accord between Hungary’s international legal obligations and her domestic laws.” ในป ค.ศ. 1993 ในคด Retroactivity Case II ศาลรฐธรรมนญฮงการ (The Hungarian Constitutional Court) ไดยนยนวา กฎหมายฮงการทยอมรบ “กฎหมายระหวางประเทศอนเปนทยอมรบโดยทวไป” นน เปนสวนหนงของระบบกฎหมายฮงการ โดยทไมตองเเปลงสภาพ (transformation) เปนกฎหมายภายในอก79

นอกจากนเเลว ในคดเดยวกนน ศาลรฐธรรมนญฮงการยงไดมโอกาสวนจฉยประเดนขอกฎหมายทสำคญมากอกประเดนหนงคอ ลำดบชนของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ (หรอหลกกฎหมายทวไปของกฎหมายระหวางประเทศ) กบกฎหมายรฐธรรมนญวา กฎหมายใดจะมลำดบศกดสงกวาในกรณทกฎหมายทงสองขดหรอเเยงกน โดยมประเดนวา ตามรฐธรรมนญของฮงการมาตรา 57 (4) ไดรบรองหลก “กฎหมายอาญาไมมผลราย ยอนหลงเเกบคคล” (nullum crimen nulla poena sine lege)80 ในขณะทศาลรฐธรรมนญเหนวา ตามกฎหมายระหวางประเทศ ไดเรยกรองใหรฐลงโทษบคคลทกระทำความผดฐานอาชญากรสงคราม (war crimes) เเละความผดตอมนษยชาต (crimes against humanity) ท เกดขนในชวงป 1956 เเมจะเปนการลงโทษยอนหลง (retroactive) กตาม ในประเดนนศาลรฐธรรมนญฮงการตดสนวา เมอพจารณาจากมาตรา 7 (1) เเลว กฎหมายระหวางประเทศยอมมคาบงคบสงกวากฎหมายภายใน จากคำตดสนนเองทำใหนกกฎหมายระหวางประเทศบางทานเหนวา รฐธรรมนญของฮงการในสวนทเกยวกบกฎหมายประเพณระหวางประเทศฮงการใชระบบเอกนยม (monist) เเละถอวากฎหมายระหวางประเทศมลำดบสงกวากฎหมายภายในของฮงการและไมเวนเเมกระทงรฐธรรมนญ81 11) รฐธรรมนญของประเทศกรซ รฐธรรมนญของประเทศกรซมาตรา 28 ซงเปนบทบญญตทเกยวกบกฎหมาย ระหวางประเทศ บญญตวา (1) The generally recognized rules of international law and the international conventions after their ratification by law and their having been put into effect in accordance with their respective terms, shall constitute an integral part of Greek law and override any law provision to the contrary. 12) รฐธรรมนญของประเทศฟลปปนส รฐธรรมนญของประเทศฟลปปนส มาตรา 2 บญญตวา “The Philippines ... www.ge

ozigz

ag.co

m

�� �0�� �0

adopts the generally accepted principles of international law as part of the law of the land...” 13) รฐธรรมนญของประเทศไทย รฐธรรมนญของไทยตงเเตอดตจนถงปจจบนไมเคยกลาวถง หรอรบรองการสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ (customary international law) วามผลใชบงคบในประเทศไทยไดหรอไมเเตอยางใด ซงผดกบรฐธรรมนญหรอทางปฏบตของหลายประเทศทรบรองวา กฎหมายประเพณระหวางประเทศมผลใชบงคบภายในประเทศได เเละรฐธรรมนญของหลายประเทศกกลาวถงประเดนเรองลำดบชนของกฎหมายวา กฎหมายประเพณระหวางประเทศกบกฎหมายรฐธรรมนญและกฎหมายทตราโดยฝายนตบญญตวากรณทมเนอหาขดหรอแยงกฎหมายใดมคาบงคบเหนอกวา (prevail) ดงทอธบายมา ขางตน อยางไรกตาม ในทางปฏบต ศาลไทยยอมรบสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ ดงจะเหนไดจากการทศาลฎกายอมรบหลกการใชสทธ “ไลลาประชดตดพน” ทเรยกวา Hot pursuit82 โดยขอเทจจรงมวา จำเลยเปนคนตางดาวไดใชเรอทำการจบสตวนำโดยใชวธระเบดภายในเขตประมงไทย เรอรบของไทยจงไดไลตามจบเรอของกลางเเละจำเลยไดหางฝงกลนตน 6 ไมล อนเปนทองทะเลหลวง ประเดนมอยวา การจบกมเรอประมงดงกลาวชอบดวยกฎหมายหรอไม ปญหานศาลฏกาวนจฉยวา การจบกมเรอประมงนนสมบรณตามกฎหมาย83

คำพพากษาดงกลาวเเสดงใหเหนวาศาลไทยยอมรบกฎหมายประเพณระหวางประเทศ โดยมหลกกฎหมายประเพณระหวางประเทศวา หากเรอของรฐชายฝงไลตดตามเรอทกระทำความผดในนานนำหรอทะเลอาณาเขตของตน เเลวเรอดงกลาวไดเเลนเขาส ทะเลหลวง (High Sea) ซงเปนอาณาเขตทางทะเลทไมมรฐใดมอำนาจอธปไตย (Sovereignty) เเละสทธอธปไตย (Sovereign Rights) เรอของรฐชายฝงสามารถจบกมเรอทกระทำความผดได เเมเรอลำนนจะอยในเขตทะเลหลวงเเลวกตาม โดยการตดตามนนตองมลกษณะตดพนหรอตอเนองไมขาดตอน (continuously) เเละสทธการไลตดตามนจะยตโดยพลน (immediately) เมอเรอดงกลาวไดเเลนเขาสทะเลอาณาเขตของรฐทสาม84 นอกจากเรองการใชสทธ “ประชดตดพน” แลว ศาลยงยอมรบกฎหมายประเพณระหวางประเทศในเรองความคมกนจากการบงคบคด (immunity from execution) อกดวย โดยในคดแดงเลขท 12083/252685 ศาลไดรองขอไปยงกระทรวงยตธรรมเพอขอความเหนจากกระทรวงการตางประเทศในประเดนเกยวกบการบงคบคดทดนของจำเลยwww.ge

ozigz

ag.co

m

�� �0�� �0

อนเปนทตงของสถานทตบลแกเรยในประเทศไทย โดยศาลไทยวนจฉยวาไมอาจบงคบคดทรพยสนของจำเลยได เนองจากตามอนสญญาวาดวยเอกสทธและความคมกนทางการทต ค.ศ. 1961 มาตรา 22 สถานทตยอมเปนสถานททไมอาจละเมดได เนองจากกฎหมายประเพณระหวางประเทศมผลผกพนรฐ โดยเฉพาะอยางยงกฎหมายประเพณระหวางประเทศทเปนสากล หากรฐใดมไดคดคานมาตงเเตเรมเเรก (in abnitio) เเละคดคานอยางเนองนตยเเลว กฎหมายประเพณระหวางประเทศในเรองนนยอมมผลผกพนรฐ และคำวา “รฐ” ในทนหมายถงองคกรของรฐทงสามฝายคอ องคกรนตบญญต บรหาร เเละตลาการ ดงนน กฎหมายประเพณระหวางประเทศจงผกพนองคกรตลาการดวย เเละเนองจากกฎหมายประเพณระหวางประเทศเปนกฎหมายทมใชลายลกษณอกษร ดงนน การออกกฎหมายอนวตการจงทำไดยาก ดงนน รฐธรรมนญของไทยจงควรรบรองสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศใหชดเจน โดยเฉพาะอยางยง กฎหมายประเพณระหวางประเทศมบทบาทมากในสวนทเกยวกบสทธมนษยชน (Human Rights) การรบรองสถานะกฎหมายประเพณระหวางประเทศไวในรฐธรรมนญจะเปนการชวยยกระดบความคมครองสทธมนษยชนในประเทศไทยใหดขน เเมวาการรบรองเชนวาน จะเปนการเพมภาระการนำสบหรอพสจนเนอหาของกฎหมายประเพณระหวางประเทศ (ซงเปนกฎหมายทไมเปนลายลกษณอกษร) กตาม เเตในปจจบนภาระในเรองดงกลาวกมไดยงยากมากเหมอนในอดต เนองจากการคนหาเอกสารทางกฎหมายทเปนหลกฐานยนยนถงเนอหาสาระของกฎหมายประเพณระหวางประเทศนนมอยมากมาย ไมวาจะเปนคำพพากษาของศาลโลก รวมทงศาลระหวางประเทศอนๆ ขอมตขององคการระหวางประเทศ งานเขยนทงหลาย กฎหมายภายในของประเทศตางๆ รายงานของคณะกรรมาธการขององคการระหวางประเทศตางๆ เปนตน 5. รฐธรรมนญกบความผกพนของขอมตหรอคำตดสนขององคการระหวางประเทศ รฐธรรมนญบางประเทศไดรบรองสถานะของขอมตหรอคำตดสนขององคการระหวางประเทศวาอาจมผลผกพนองคกรของรฐหรอมผลใชบงคบภายในประเทศได เชน รฐธรรมนญของประเทศเนเธอรแลนด86 ปจจบนประเทศไทยเปนสมาชกขององคการสหประชาชาตและทบวงการชำนญพเศษหลายองคกร รวมถงการเปนสมาชกของอาเซยน ขอมตขององคการระหวางประเทศเหลาน อาจมผลผกพนในทางกฎหมายตอประเทศไทยได ดงนนรฐธรรมนญควรจะรบรองสถานะ และกำหนดเงอนไขหรอวธการเกยวกบการมผลwww.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

ผกพนของขอมตวาจะมผลใชบงคบภายในประเทศไดอยางไร

สรป รฐธรรมนญนอกจากจะเปนกฎหมายสงสดของประเทศเเลว ยงเปนเอกสารทางการเมองอกดวย กลาวคอ รฐธรรมนญในหมวดวาดวยกจการการตางประเทศนน ควรสะทอนประเดนปญหาหรอเเนวโนมใหมของความสมพนธระหวางประเทศ ทงน เพอใหรฐธรรมนญสามารถปรบตวใหทนกบการเมองระหวางประเทศทมลกษณะพลวตร (dynamic) ตลอดเวลา ซงผรางรฐธรรมนญจะตองใหความสนใจกบกจการการตางประเทศในปจจบนดวย ผเขยนจงไดเสนอประเดนใหมๆ ทรฐธรรมนญไทยในอดตมไดบญญตไว เเตปจจบนเรองดงกลาวกลบเปนประเดนสำคญมากขนเรอยๆ ไดเเก การสงทหารไทยไปปฏบตหนาทในตางประเทศ การยนยอมใหกองกำลงตางชาตหรอขององคการระหวางประเทศใหเขามาปฏบตหนาทในประเทศไทย รวมทงการเพมบคคลระหวางประเทศอนๆ นอกเหนอจากรฐเเละองคการระหวางประเทศ (ในระดบรฐ) วาสามารถทำความตกลงกบประเทศไทยได รวมทงการรบรองสถานะของกฎหมายประเพณระหวางประเทศและขอมตขององคการระหวางประเทศดวย อางอง :1 See John Norris, “How Not To Wage A Counter-Insurgency: Nepal, The Maoists, and Human Rights,” Human Rights Brief Winter, 2004. 2 See James David Phipps, “Kiss of Death: Application of Title VII’S Prohibition Against Religious Discrimination in The Kingdom of Saudi Arabia,” Brigham Young University Law Review, 1994. 3 See The Constitution of 1931 : Articles 11-13, reserving the Emperor’s prerogative to command the armed forces, determine their size, and appoint and dismiss all officers. นอกจากนแลว รฐธรรมนญฉบบแกไขใหม คอ The Revised Constitution of 1955 กไดบญญตทำนองเดยวกน For provisions in the Constitution of 1955 that are similar to those in the 1931 Constitution, see Article 27 (The Emperor “determines the organization, powers and duties of all Ministries ... and appoints, promotes ... and www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

dismisses officials of the same.”); Article 29 (It is the Emperor’s prerogative to declare war, “to decide what armed forces shall be maintained”[;] to act as “Commander-in-Chief” [;] to “organize” armed forces; to “confer military rank” on all officers; to “declare a state of siege, martial law or a national emergency”. 4 ในประเดนน ดร.สมปอง สจรตกล เหนวา พระมหากษตรยไทยทรงดำรงตำแหนงเปน “Commander- in-Chief of the Royal Armed Forces” และดเพมเตม Gisbert H. Flanz, Constitutions of the Countries of the World, (U.S.A.: Oceana Publications, Inc, 1998), p. xii. 5 ในประเดนน ในประเทศไทยมอยสองความเหน ความเหนเเรกเหนวา ตำเเหนง จอมทพไทยไมมอำนาจบงคบบญชาทางทหาร ความเหนทสองเหนวา มอำนาจ บงคบบญชาทางทางทหารดวย นอกจากน เ เลวในอดตยง เคยเกดการขดเเยง ระหวางตำเเหนง “ผบงคบบญชาทหารสงสด” กบตำเเหนง “จอมทพไทย” อกดวย โดยในขณะนน จอมพล ป. พบลสงครามดำรงตำเเหนง “ผบญชาการทหารสงสด” เรยกให ดร. ปรด พนมยงค ซงในขณะนนดำรงตำเเหนงเปนคณะผสำเรจ ราชการ เเผนดนไปพบ เเตดร.ปรด ปฎเสธ โดยทานเหนวา ตำเเหนงผสำเรจราชการเเผนดนนน ดำรงตำเเหนง “จอมทพไทย” ดวยอกตำเเหนงหนง จงอยสงกวาตำเเหนง “ผบญชาการ ทหารสงสด” 6 Hisashi Owada, “Japan’s Constitutional Power to Participate in Peace- Keeping,” Journal of International Law and Politics (1997), p. 276. 7 See Kerry Creque O’ Neill, “A New Customary Law of Head of State Immunity?: Hirohito and Pinochet,” Stanford Journal of International Law (2002); Richard John Galvin, “The Case for A Japanese Truth Commission Covering World War II Era Japanese War Crimes,” Journal of International and Comparative Law, (2003). 8 Arnold C. Brackman, The Other Nuremberg: The Untold Story of the Tokyo War Crimes Trial (1987), p. 354. 9 เชน ดคำประกาศประกอบการตความของประเทศองกฤษและของประเทศเบลเยยม เกยวกบศาลอาญาระหวางประเทศ (International Criminal Court: ICC) 10 See Dieter Fleck, The Handbook of Humanitarian Law in Armed www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

Conflicts, (Oxford: Oxford University Press, 1995), p. 43. 11 Article 2 (4) of the UN Charter stipulates that “All Members shall refrain in their international relations from the threat or use of force against the territorial integrity or political independence of any state....” 12 See Christopher A. Ford, “Peace Operations and the War Powers: A Comparative Constitutional Assessment”, American Society of International Law Proceeding, (1996), p. 49. 13 Article 11 [Repudiation of War] Italy repudiates war as an instrument offending the liberty of the peoples and as a means for settling international disputes. 14 Article 4 (1) of the UN Charter states that “A Membership in the United Nations is open to all other peace-loving States…” 15 ในอนสญญากรงเวยนนาวาดวยกฎหมายสนธสญญา ค.ศ. 1969 มาตรา 26 วาดวย หลกกฎหมาย Pacta sunt servanda บญญตวา “Every treaty in force is binding upon the parties to it and must be performed by them in good faith.” 16 โปรดด Draft Articles on Diplomatic Protection, Text adopted by the International Law Commission in 2006, article 2 และด Draft Articles on Diplomatic Protection with commentaries, 2006 มาตรา 1 17 โปรดด Draft Articles on Diplomatic Protection with commentaries, 2006, Yearbook of International Law Commission, 2006 Vol. II, p. 29. 18 Anthony Aust, Handbook of International Law , (Cambridge: Cambridge University Press, 2005) p. 184. 19 See I.C.J. Report, Bread case (Paraguay v. United States of America) 20See I.C.J. Report, La Grand Case (Germany v. United States of America)21 ผสนใจเรองนโปรดด Victor Uribe, “Consuls Work: Universal Instruments of Human Rights and Consular Protection in the Context of Criminal Justice,” Journal of International Law, 1997 ; Kelley Trainer, “The Vienna Convention on Consular Relations in the United States Courts,” Transnational Lawyer, 2000. www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

22 คำวา “เขตอำนาจเเหงรฐ” ซงใชในรฐธรรมนญ 2540 กไดสรางปญหาการตความมา ครงหนงเเลวในคำวนฉยของศาลรฐธรรมนญในกรณทประเทศไทยจะเขาเปนภาค อนสญญาความหลากหลายทางชวภาพ 23Article 1 Section 8 [1] The Congress shall have Power to... [2] ... [3]: To regulate Commerce with foreign Nations… 24 มาตรา 103 ขอ 10 วาดวยอำนาจของประธานาธบดบญญตวา to negotiate and conclude international agreements in the name of the State of the Socialist Republic of Vietnam with the heads of other States; to submit to the National Assembly for ratification international agreements directly signed by him/her; to decide on ratification of, or accession to international treaties, except where they must be submitted to the National Assembly for decision 25 Duncan B. Hollis, et. al. National Treaty Law and Practice: Dedicated to the Memory of Monroe Leigh, (The Netherlands: Martinus Nijhoff Publishers, 2005) 26 See Duncan B. Hollis, et.al. supra note, p. 131. 27 Ibid. p. 366. 28 Ibid. p. 394. 29 Ibid. p. 423. 30 สำหรบประเทศเยอรมนนน ศาลรฐธรรมนญเยอรมนเคยวนจฉยวา Busdestag ไมม อำนาจหนาทในทางบรหารปกครองประเทศ เเละไมมอำนาจในการดำเนนวเทโศบาย (หรอนโยบายการตางประเทศ) โปรดด Ibid., p. 323. 31 See “Law Regarding the Making of Treaties,” International Legal Material (1992) 32 Ingrid Detter, The Law of War, (Cambridge: Cambridge University Press, 2000), p. 10. 33 See Malcolm D. Evans, International Law, (Oxford: Oxford University Press, 2003), p. 791. 34 Ibid. ; See also Dieter Fleck, The Handbook of Humanitarian Law in www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

Armed Conflicts, (Oxford: Oxford University Press, 1995), p. 43. 35 Dieter Fleck, supra note, pp. 41-43. 36 รฐธรรมนญของไทยในอดตใชคำวา “นานาประเทศ” แทนคำวา “รฐ” โดยปรากฏเปน ครงแรกในรฐธรรมนญแหงราชอาณาจกรไทย พทธศกราช 2475 มาตรา 54 วรรค 1 จากนนรฐธรรมนญฉบบตอๆ มากใชคำวา “นานาประเทศ” มาโดยตลอดจนถง รฐธรรมนญแหงราชอาณาจกรไทย พทธศกราช 2540 37 รฐธรรมนญทรบรองวาประเทศไทยสามารถทำสนธสญญากบ “องคการระหวางประเทศ” ไดเปนครงแรกคอ รฐธรรมนญแหงราชอาณาจกรไทย พทธศกราช 2517 มาตรา 195 วรรค 138 แม The Holy See จะทำหนาทเสมอนเปนรฐบาลของวาตกน (the Vatican City) กตาม แตทงวาตกนและ The Holy See ตางม entity และทงคไดรบการยอมรบใน ทางระหวางประเทศดวย โปรดดรายละเอยดใน Matthew N. Bathon, “The Atypical International Status of the Holy” Journal of Transnational Law (2001) 39 สำหรบสถานะทางกฎหมายของฮองกงนนยงไมคอยชดเจน นกกฎหมายบางทานเสนอ วา ฮองกงมใชรฐ แตเปน a quasi-state และมสถานะพเศษเปนของตนเอง นอกจากน แลวในทางปฎบต ฮองกงไดทำความตกลงระหวางประเทศกบหลายรฐ ผสนในประเดน สถานะของฮองกงในทางระหวางประเทศโปรดด Roda Mushkat “One Country, Two International Legal Personalities: the Case of Hong Kong” ; Shawn Jensen, “International Agreements Between the United States and Hong Kong under the United States-Hong Kong Policy Act,” International and Comparative Law Journal (1993) 40 Anthony Aust เหนวากำลงอยในกระบวนการของการเรมยอมรบวาเปนผทรงสทธ ด Anthony Aust, Handbook of International Law , (Cambridge: Cambridge University Press, 2005), p. 14. 41 See Reparation case ICJ Report 42 โดยปกตเเลวเมอเอยถงองคการระหวางประเทศ นกกฎหมายระหวางประเทศจะหมายถง องคการระหวางประเทศเเบบรฐ (Intergovernmental Organization หรอ Public International Organization) โดยจะไมรวมถงองคการระหวางประเทศเเบบ เอกชนทเรยกวา Non-Governmental Organizations หรอ NGOs ดงนนคำวา www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

“องคการระหวางประเทศ” ตามรฐธรรมนญของไทยทผานมาอาจมการตความอยางเเคบ ของคำวา “องคการระหวางประเทศ” วาจำกดเฉพาะ Intergovernmental Organization กได ผลกคอประเทศไทยไมอาจทำความตกลงระหวางประเทศกบ NGOs ได เชน Greenpeace, Amnesty International ฯลฯ โดยทปจจบนม NGOs จำนวนมากทมบทบาทสำคญในทางระหวางประเทศครอบคลมกจกรรมเกอบจะ ทกๆ ดาน ดงนน ในอนาคตประเทศไทยอาจทำความตกลงระหวางประเทศกบ NGOs เหลานได ผสนใจบทบาทความสำคญและนตฐานะของ NGOs โปรดด Anna-Kar in Lindblom, Non-Governmental Organizat ion in International Law, (United Kingdom: Cambridge University, 2005) ; Theodor Meron, “General Course on Public International Law : International Law in the Age of Human Right,” Recueil Des Cours, (2003), pp.359-364 ; Young Sam Ma, “International Legal Personality of NGOs,” Korean Yearbook of International Law, Vol.4, (2004), pp. 121-168. 43 “The Security Council, Recognizing the importance of international support [...] for the people of Iraq [...], Affirming the importance of international assistance in reconstruction and development of the Iraqi economy 15. Requests Member States and international and regional organizations to contribute assistance to the multinational force, including military forces, as agreed with the Government of Iraq, to help meet the needs of the Iraqi people for security and stability, humanitarian and reconstruction assistance, and to support the efforts of UNAMI;” 44 เชน พรรคฝายคานอยาง the Socialist Party (PSOE) ไดคดคานนโยบายการสง ทหารของนายกรฐมนตร และโจมตวาเปนการกระทำทเสยงภยและเปนการปกปอง ผลประโยชนของประธานาธบดบช 45 นาย Zapatero ไดประกาศถอนทหารจำนวน 1200 นาย เมอวนท 19 มนาคม 2004 46 John Roberts, “Thailand sends troops to bolster US occupation of Iraq,” Available from: http://www.wsws.org/articles/2003/oct2003/thai-www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

o01.shtml47 โปรดดรายละเอยดใน Charlotte Ku and Harold K. Jacobson, Democratic Accountability and the Use of Force in International Law , (Cambridge: Cambridge University Press, 2003) 48 Ibid., p. 164. 49 ประเทศไทยมบทบาทอยางมากในการฏบตภารกจของสหประชาชาตในตมอร ตะวนออกมาตงแตเรมตน โดยเรมตนตงแตสหประชาชาตสงเจาหนาทเขาไปในตมอร ตะวนออกเมอเดอนมถนายน 2542 ภายใตปฏบตการ UN Mission in East Timor (UNAMET) และตอมาภายใตปฏบตการ International Forces in East Timor (INTERFET) ระหวางเดอนตลาคม 2542 ถงกมภาพนธ 2543 ประเทศไทยกไดสง กำลงทหารจำนวน 1,581 นายเขารวม ทงน พลตร ทรงกตต จกกาบาตร ผบญชาการ กองกำลงของไทยในตมอรตะวนออก ไดรบการแตงตงเปนรองผบญชาการกองกำลง INTERFET ดวยอกตำแหนงหนง และหลงจากกองกำลง UN Transitional Administration in East Timor (UNTAET) รบชวงการปฏบตหนาทตอจากกอง กำลง INTERFET ไทยไดคงกำลงจำนวนกวา 900 นาย อยภายใตกองกำลง UNTAET ทงน ในวนท 20 กรกฎาคม 2543 พลโท บญสราง เนยมประดษฐ ไดรบ การคดเลอกจากเลขาธการสหประชาชาตใหดำรงตำแหนงผบญชาการกองกำลง UNTAET สบตอจาก พลโท De Los Santos ของฟลปปนส ตอมาเมอใกลถงวาระ การปฏบตหนาท 1 ป สหประชาชาตไดทาบทามใหพลโท บญสรางฯ ปฏบตหนาทไป อก 1 ป แตเนองจากความจำเปนทจะตองใหพลโท บญสรางฯ กลบมาปฏบตหนาทใน ประเทศไทย ฝายไทยจงเหนชอบใหตออายการปฏบตงานในตมอรตะวนออกจนถงวนท 30 สงหาคม 2544 พรอมทงพจารณาจดสงพลโท วนยฯ เปนผแทนไทยเขารบการ คดเลอกเพอปฏบตหนาทแทน และตอมาไดรบการคดเลอกจากเลขาธการสหประชาชาต การทนายทหารจากกองทพไทยไดรบมอบหมายจากสหประชาชาตใหปฏบตหนาทสำคญ ในกองกำลงนานาชาตและกองกำลงสหประชาชาตในตมอรตะวนออกมาอยางตอเนอง แสดงใหเหนวา บทบาทของทหารไทยและกองทพไทยไดรบการยอมรบอยางกวางขวาง ทงจากสหประชาชาตและจากประเทศตางๆ ทสงกำลงพลเขารวมในกองกำลง UNTAET นอกจากนน การใหความรวมมอกบสหประชาชาตในการปฏบตการรกษา สนตภาพ ยงเปนการยกระดบบทบาทของประเทศไทยในฐานะประเทศทมความสำคญ และมบทบาทนำในกระบวนการรกษาสนตภาพของสหประชาชาต ซงจะชวยสงเสรม www.ge

ozigz

ag.co

m

�� ���� ��

ผลประโยชนของชาตในระยะยาว และเปนผลดตอความรวมมอพหภาคในอนาคตดวย (โปรดดขอมลจากกรมสารนเทศ กระทรวงการตางประเทศ) 50 โปรดดหนงสอท นร 0504/3525 ลงวนท 9 มนาคม 2548 51 โปรดดหนงสอท นร 0704.2/171 ลงวนท 6 กมภาพนธ 2550 52 เชนกรณสงครามเกาหล 53 เชนกรณตมอรตะวนออก อรก อาเจะห บรนด 54 เชนกรณการจดการเลอกตงในกมพชา 55 See Charlotte Ku and Harold K. Jacobson (ed.), Ibid., p. 289. 56 มาตรา 15 รฐธรรมนญฝรงเศส 57 Charlotte Ku and Harold K. Jacobson (ed.), Ibid., pp. 294-296. 58 รฐบาลสเปนไดใหการรบรองใหสงทหารจำนวน 1,300 นาย ไปฏบตภารกจทประเทศ อรกเมอวนท 11 กรกฎาคม 59 Article 92 relating to Declaration of State of War and Authorization to Permit the Use of Armed Forces stipulates that “…..to send Turkish Armed Forces to foreign countries ……. is vested in the Turkish Grand National Assembly” 60 See Karl-Heinz Borber, “German’s Constitutional Court and Future German Combat Operations Outside Europe,” Available from: http//:www.airpower.maxwell.af.mil/airchronnicles/cc/borner.html ; See also, Manfred Wiegandt, “German’s International Integration: The Ruling of the German Federal Constitutional Court on the Maastricht and the Out-of-Area Deployment of German Troops,” Journal Of International Law and Policy, (1995) ; Walter Lemanski, “The Reemergence of German Arms: How Far Will German’s March toward Full Use of Military Force Go?”, Journal of Transnational Law, (1996) ; Donald Kommers, The Constitutional Jurisprudence of the Federal Republic of Germany, (Durham: Duke University Press, 1997), pp. 160-165. 61 มาตรา 9 บญญตวา Aspiring sincerely to an international peace based on justice and order, the Japanese people forever renounce war as a sovereign right of the nation and the threat or use of force as means of www.ge

ozigz

ag.co

m

�� �0�� �0

settling international disputes. In order to accomplish the aim of the preceding paragraph, land, sea, and air forces, as well as other war potential, will never be maintained. The right of belligerency of the state will not be recognized. 62 See details in Akiho Shibata, “Japanese Peacekeeping Legislation and Recent Developments in U.N. Operations,” Journal of International Law (1994) ; Hisashi Owada, “Japan’ s Constitutional Power to Participate in Peace-Keeping,” Journal of International Law and Politics (1997) ; Matthew J. Gilley, “Japan’ s Developing Military Potential Within the Context of Its Constitutional Renunciation of War,” International Law Review (2000) 63 Article 25 [Commander-in-Chief] (1) The King is Commander-in-Chief of the land and naval forces of the Realm. These forces may not be increased or reduced without the consent of the Parliament [Storting]. They may not be transferred to the service of foreign powers, nor may the military forces of any foreign power, except auxiliary forces assisting against hostile attack, be brought into the Realm without the consent of the Parliament [Storting]. (2) The territorial army and the other troops which cannot be classed as troops of the line must never, without the consent of the Parliament [Storting], be employed outside the borders of the Realm. 64 โปรดดรายละเอยดใน John Woodliffe, The Peacetime Use of Foreign Military Installations under Modern International Law , (Leiden: Martinus Nijhoff Publishers, 1992), pp. 35-44. 65 Ibid., p. 22. 66 มการอภปรายกนในสภาอยางกวางขวางในประเดนทรฐบาลไทยจะอนญาตใหทหารญปน เขามาในประเทศไทย ซงมความเหนอยสองพวก พวกทเหนวาควรใหทหารญปน เดนทางเขามา เพอหลกเลยงการสรบอนจะเปนผลใหทหารและประชาชนคนไทยเสย เลอดเนออยางใหญหลวง สวนอกพวกหนงคดคาน เนองจากเหนวาเปนการสญเสย เอกราชและเกยรตภมของประเทศชาต www.ge

ozigz

ag.co

m

�� �0�� �0

67 See Ignaz Seidl-Hohenveldern, “Transformation or Adoption of International Law into Municipal Law,” International and Comparative Law Quarterly (1963), p. 91. 68Antonio Cassese, Modern Constitutions and International Law, pp. 380- 382.69 กรณของประเทศอสลาเอลนนลายกบประเทศองกฤษ ทถอวากฎหมายประเพณระหวาง ประเทศเปนสวนหนงของกฎหมายภายในของรฐ ดงนนในทางปฏบตของศาล กฎหมาย ประเพณจงมผลใชบงคบภายในประเทศโดยอตโนมต หากวากฎหมายประเพณระหวาง ประเทศไมขดหรอเเยงกบกฎหมายทใชบงคบอยในขณะนน นอกจากนเเลว การพสจน เนอหาของกฎหมายประเพณระหวางประเทศนน ศาลคอนขางระมดระวง ศาลอสราเอล เคยวนจฉยวา the Forth Geneva Convention มใชกฎหมายประเพณระหวาง ประเทศ จงบงคบใชไมได โปรดด Leonard M. Hammer, “Reconsidering the Israeli Court’s Application of Customary International Law in the Human Right’s Context,” Journal Of International and Comparative Law, (1998), p. 29. 70 Ignaz Seidl-Hohenveldern, “Relations of International Law to Internal Law in Australia,” Journal of International Law (1955), p. 92. 71 Antonio Cassese, Ibid., p. 358. 72 See M. Hudson, “The Spanish Constitution of 1931,” Journal of International Law, (1932), pp. 579-582. 73 Antonio Cassese, Ibid., pp. 360-361. 74 See Seidl-Hohenveldern, Ibid., p. 451. 75 See Lisa Lan Chmura, “International Law in Domestic Legal Order: A Comparative Perspective,” American Society of International Law Proceedings (1997), p. 297. 76 Ibid., p.302. 77 Ibid., p.303. 78 Ibid., p.305. 79 See Duc V. Trang, “Beyond the Historical Justice Debate: the Incorporation of International Law and the Impact on Constitutional www.ge

ozigz

ag.co

m

�� PB

Structuresand Rights in Hungary,” Journal of Transnational Law (1995), p. 12. 80 Article 57(4) of the Hungarian Constitution states: “No one can be held guilty and penalized on account of any act, which did not constitute a penal offense under the laws of Hungary at the time when it was committed.” 81 Duc V. Trang, Ibid., p. 36. 82 สำหรบผสนใจเรอง Hot pursuit ในทางประวตศาสตรโปรดอาน Susan Maidment, “Historical Aspects of the Doctrine of Hot Pursuit,” Yearbook of International Law (1972-1973), pp. 365- 381. 83 คำพพากษาฏกาท 1142/2494 อนง มขอสงเกตวา คำพพากษานตดสนกอนทอนสญญากฎหมายทะเลวาดวย ทะเลหลวง ค.ศ. 1958 (พ.ศ. 2501) จะมผลใชบงคบ ซงอนสญญานประเทศไทยได เขารวมเปนภาคดวย 84 Rebecca Wallace, International Law: A Student Introduction 155 (1997) 85 See Kriangsak Kittichaisaree, “Effectuation of International Law in the Municipal Legal Order of Thailand,” Asian Yearbook of International Law, Vol. 4, (1995), p. 173. 86 Article 93 stipulates that “ ...resolutions by international institutions, which may be binding on all persons by virtue of their contents shall become binding after they have been published.”

...................................................................

www.geoz

igzag

.com

 ”π—°ß“π°Õß∑ÿπ π—∫ πÿπ°“√«‘®—¬ ( °«.)THE THAILAND RESEARCH FUND (TRF)

ç √â“ß √√§åªí≠≠“ ‡æ◊ËÕæ—≤π“ª√–‡∑»é

 ”π—°ß“π°Õß∑ÿπ π—∫ πÿπ°“√«‘®—¬ ( °«.) ‡ªìπÀπ૬ߓπ¢Õß√—∞ „π°”°—∫¢Õß ”π—°π“¬°√—∞¡πμ√’ ¡’¿“√°‘®„π°“√ π—∫ πÿπ°√–∫«π°“√ √â“ߧ«“¡√Ÿâ  √â“ßπ—°«‘®—¬ ·≈– √â“ß√–∫∫°“√«‘®—¬ ‡æ◊ËÕμÕ∫§”∂“¡·≈–‡ πÕ∑“߇≈◊Õ°„À⠗ߧ¡ ÷Ëߧ√Õ∫§≈ÿ¡∑—Èß„π√–∫∫‡»√…∞°‘®¿“§¥—È߇¥‘¡·≈– ¡—¬„À¡à ‡æ◊ËÕ¬°√–¥—∫¢’¥§«“¡ “¡“√∂¢Õߪ√–‡∑»„À⇪ìπ —ߧ¡∞“𧫓¡√Ÿâ §√Õ∫§≈ÿ¡∑ÿ°√–¥—∫·≈–∑ÿ°¿“§ à«π¢Õß —ߧ¡‰∑¬ ‚¥¬¡’·π«∑“ß°“√ π—∫ πÿπ°“√«‘®—¬¥—ßπ’È

1.  √â“ߧ«“¡√Ÿâ∑’Ë®–𔉪 Ÿà°“√æ—≤π“∑’Ë ¡¥ÿ≈ (Balanced Development) ‚¥¬°“√«‘®—¬‡æ◊ËÕ„À⇰‘¥ Knowledge-based Policymaking √–À«à“ß¿“§√—∞ ª√–™“™π ·≈–π—°«‘™“°“√„Àâ¡’°“√‡™◊ËÕ¡‚¬ß∫√‘∫∑∑’ˇªìπ®√‘ßμ—Èß·μà„π√–¥—∫™ÿ¡™π∑âÕß∂‘Ëπ‰ª®π∂÷ßπ‚¬∫“¬√—∞∫“≈·≈–°“√μà“ߪ√–‡∑»

2.  √â“ߧ«“¡¡—Ëπ§ß∑“ߧ«“¡√Ÿâ‡°’ˬ«°—∫ª√–‡∑»‰∑¬ (Security in Knowledge)‚¥¬‡πâπß“π«‘®—¬æ◊Èπ∞“π ‡æ◊ËÕ‡ªìπÀ≈—°„π°“√√Ÿâ®—°μ—«‡Õß·≈–°“√¥”√ßÕ¬Ÿà¢Õߪ√–‡∑»‰∑¬ ·≈–‡πâπß“π«‘®—¬‡∑§‚π‚≈¬’∑’˪√—∫„Àâ‡À¡“– ¡°—∫ª√–‡∑»‰∑¬‡æ◊ËÕ°“√æ—≤π“∑’ˬ—Ë߬◊π

3. ¢¬“¬∞“π¢Õß —ߧ¡§«“¡√Ÿâ¿“¬„πª√–‡∑» (Knowledge Base-Widening)‚¥¬ π—∫ πÿπ°“√«‘®—¬¢Õß™ÿ¡™π∑âÕß∂‘Ëπ ºŸâª√–°Õ∫°“√ π—°»÷°…“ §√Ÿ·≈–π—°‡√’¬π ·≈–§π∑—Ë«‰ª

†°“√æ—≤π“Õ¬à“߉¡àÀ¬ÿ¥π‘ËߢÕß  °«. ∑”„Àâ  °«. ‰¥â√—∫§«“¡‡™◊ËÕ∂◊Õ®“°Àπà«¬ß“π¿“§√—∞μà“ßÊ „À⇪ìπ¿“§’√à«¡ π—∫ πÿπ∑ÿπ«‘®—¬‡æ◊ËÕ √â“ßÕߧ姫“¡√ŸâÕ—π‡ªìπ√“°∞“π„π°“√°”Àπ¥π‚¬∫“¬μàÕ‰ª

 ”π—°ß“π°Õß∑ÿπ π—∫ πÿπ°“√«‘®—¬ ( °«.)979/17-21 ™—Èπ 14 Õ“§“√ ‡Õ  ‡ÕÁ¡ ∑“«‡«Õ√å ∂ππæÀ≈‚¬∏‘π ·¢«ß “¡‡ π„π‡¢μæ≠“‰∑ °√ÿ߇∑æœ 10400‚∑√. 0-2278-8200 ‚∑√ “√ 0-2298-0476www.trf.or.th / e-mail : webmaster@trf.or.th

40

°“°ËÕ°“È“¬‡Ë¡ �� edit ��/�/0�, �0:����

www.geoz

igzag

.com

www.geoz

igzag

.com