Как выиграть дело в арбитражном суде v1Использование...

КАК ВЫИГРАТЬ ДЕЛО В АРБИТРАЖНОМ СУДЕ

Ветров и партнеры юридическая фирма

0. ПРЕД-ПОДГОТОВКА«Готовь сани летом» Судебный спор - не самый эффективный способ разрешения спора Превентивные меры Постоянная связь с «болевыми точками» Сценарии поведения Выиграть бой, но проиграть битву Кого выбрать !!


0. ПРЕД-ПОДГОТОВКА

«Готовь сани летом» !!!



Судебный спор: немного лирики !!!



Превентивные меры: с кем могут быть споры и конфликты

!!!



Превентивные меры: какие могут быть споры и конфликты

!!!



Превентивные меры: что можно сделать для исключения споров и конфликтов

!!!



Превентивные меры: система управления правовыми рисками

!!!



Система управления правовыми рисками: выявление «болевых точек»,

минимизация и иные способы воздействия !!!



Постоянная связь с «болевыми точками» !!!



Держи своих друзей близко, врагов еще ближе (с) Марио Пьюзо, «Крестный отец»

!!!



Имей сценарии поведения: • для истца / ответчика / третьего лица • в зависимости от дела или цены иска • в зависимости от региона рассмотрения дела • в зависимости от наличия «нужных» людей (ЕИО, юриста и пр.)

!

!!!



Можно выиграть бой, но проиграть битву. Думайте о битвах.

!!!



Кого выбрать? • Штатный сотрудник и (или) внешняя компания • Одиночка и (или) команда

!!!


1. ПОДГОТОВКАКаких ошибок нужно избегать при подготовки искового производства? Определение достаточности информации и доказательств. Составление плана по ведению дела, описанию конкретных действий и сроков их выполнения. Прогнозирование возможных вариантов поведения процессуальным оппонентом. Превентивные меры (обеспечение доказательств, обеспечение иска). !!


1. ПОДГОТОВКА

Формулируй правильно цели и задачи !!!



Что значит выиграть? Что значит проиграть?

!!!



Есть ли дополнительные выгоды от победы или поражения?

!!!



Есть ли дополнительный вред от победы или поражения?

!!!



Какие нужны ресурсы? !!!



Время, деньги, задействованные лица и пр. !!!



Дело это проект. !!!



Дело это проект. Но не человека, занимающегося этим делом.

!!



Дело это проект. Проект всей компании. Дело всей компании.

!!



Ведение дела - ведение проекта !!



Настройся на лучшее! !!



Как корабль назовешь, так он и поплывет. Беда или Победа?

!!



План по ведению дела !!



!!!


Действие Срок Отв. лицо Расходы Примечание

1. ПОДГОТОВКА!

Примерные направления (спасибо Алексею Абакшину за систематизацию): • претензионный порядок урегулирования судебного спора • досудебное обеспечение доказательств: допрос свидетелей, осмотр доказательств

• предварительное судебное обеспечение доказательств • предварительные меры по обеспечению иска • письменные доказательства

!

!

!!



Примерные направления: • анализ судебной практики (по всей ситуации или ее отдельным аспектам) • письменные разъяснения ОГВ или ОМС • протоколы судебных заседаний • преюдициальный иск, квази-преюдиция • комплексные иски / параллельные иски

!!

!

!!



Примерные направления: • письменное заключение специалиста • соглашение об оценке обстоятельств • мировое соглашение • привлечение арбитражных заседателей • участие ЕИО или иных работников общества или третьих лиц

!!!

!

!!



Примерные направления: • привлечение третьих лиц • наглядность и доступность в представлении и исследовании доказательств • изучение практики судьи (выбор подходящих судей) • пиар-сопровождение процесса • социологические исследования

!!!!

!

!!



Примерные направления: • аудио / видео / фото - «доказательства» • аудио, видеозапись и стенографирование судебного заседания • отложение или приостановление судебного процесса

!!!!

!

!!



Примерные направления: • выбор необходимой подсудности • выбор судьи с соответствующей специализацией или квалификацией • обход третейского соглашения

!!!!!

!

!!



!

Стратегия и тактика !!!!!

!

!!



!

Учтите: • сложившуюся практику рассмотрения дел • практику рассмотрения дел в конкретном суде • практику рассмотрения дел конкретным судьей

!!!!!

!

!!



!

Посмотрите на: • практику рассмотрения иных дел тем же судьей • практику рассмотрения дел с теми же ЛУД • предпочтения, алгоритмы, подходы, позиции судьи и / или оппонентов

!!!!!

!

!!



!

Разъяснения ВАС РФ и ФАС округов !!!!!

!

!!



!

Таблица аргументов и возражений

доказательств и контр-доказательств !!!!!

!

!!



!!!!!

!

!!


№ Истец (довод)

Истец (док-во)

Ответчик (довод)

Ответчик (док-во)

3 лицо (довод)

3 лицо (док-во)


!

Прогнозирование !!!!!

!

!!



!

Превентивные меры • обеспечение доказательств • обеспечение иска

!!!!!

!

!!



!

Каких ошибок нужно избегать при подготовки искового производства?

!!!!!

!

!!



!

Неправильное толкование норм права и сложившихся отношений между сторонами

!!!!!

!

!!



!

Неверное избрание способа защиты гражданского права (использование предусмотренных ст. 12 ГК РФ, использование «непоименованных» способов)

!!!!

!

!!



Постановление Президиума ВАС РФ №11563/11 от 24 января 2012 года !

Понудить к подписанию акта оказанных услуг нельзя – соответствующие нормы ГК РФ предусматривают последствия необоснованного отказа от принятия оказанных услуг, но не возможность понудить к подписанию акта. !!!!

!

!!



!

Отсутствие доказательств или достаточных / допустимых / достоверных / относимых

!!!!

!

!!



!

Неверное определение участников судебного спора !!!!

!

!!



!

Неверное определение подведомственности !!!

!

!!



Неверное определение подсудности: • неверное выяснение места нахождения ответчика (особо в ситуации «миграции»)

• недоказанность места исполнения договора • привлечение к ответственности филиала (представительства) • плохая юридическая техника по договорной подсудности • неверное понимание исключительной подсудности

!!

!

!!



!

Ошибки искового заявления !

!

!!



!

Пропуск срока исковой давности !

!

!!



!

Надежда на самое-самое лучшее доказательство !

!

!!



!

Проблема в представителе и его полномочиях !

!

!!



!

!!

!

!!


2. ПРОЦЕССКакие правила эффективного поведения в процессе? Как доказать необходимость, вид и размер суммы обеспечения. Использование «непривычных доказательств» (электронная переписка, скриншоты, смс и прочее). Истребование. Штрафы. Основные ошибки юристов и представителей в арбитражном процессе !!


2. ПРОЦЕСС

Активное поведение !!


2. ПРОЦЕСС

Не принятие мер, пассивность, отстраненность от содержания контента может быть подтверждением вины и основанием для привлечения к ответственности.

!

(Постановление ВАС РФ от 13.12.2008 №10962/08, Постановление ВАС РФ от 01.11.2011 №6672/11)


2. ПРОЦЕСС

Правильное распределение бремени доказывания !!


2. ПРОЦЕСС

ч.3.1 ст.70 АПК РФ !!


2. ПРОЦЕССФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

!ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 30 мая 2014 г. по делу N А45-18787/2013 !

Кроме того, правомерность заявленных требований ответчик в суде первой инстанции не оспаривал, отзыв на исковое заявление и доказательства, опровергающие позицию предприятия, в суд первой инстанции не представил; являясь надлежащим образом уведомленным по юридическому адресу о судебном заседании, явку представителя в суд первой инстанции не обеспечил. !Между тем в силу закрепленного в статье 9 АПК РФ принципа состязательности задача лиц, участвующих в деле, - собрать и представить в суд доказательства, подтверждающие их правовые позиции.


2. ПРОЦЕССПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

!ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 15 октября 2013 г. N 8127/13 !… ответчик ни в одно судебное заседание своего представителя не направил, возражений относительно предъявленного иска не заявил. Отклоняя при таких обстоятельствах представленные истцом в обоснование иска доказательства, суд первой инстанции фактически исполнил обязанность ответчика по опровержению доказательств, представленных другой стороной, тем самым нарушив такие фундаментальные принципы арбитражного процесса, как состязательность и равноправие сторон, что могло привести к принятию неправильного решения. При этом арбитражный суд, приняв во внимание, что ответчик не оспорил обстоятельства, на которые ссылался истец, и руководствуясь положениями части 3.1 статьи 70 Кодекса, сделал вывод о том, что обстоятельства, на которые истец ссылается в обоснование своих требований, считаются признанными ответчиком. При названных условиях оспариваемые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права, поэтому согласно пункту 1 части 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене. !


2. ПРОЦЕССА также:

• ведение аудиозаписи • получение и подача письменных пояснений по всем представляемых документам

• ознакомление с протоколом судебного заседания, подавать замечания • ознакомление с материалами дела • максимальное общение с «заказчиком» и получение максимум документов и информации

!!!


2. ПРОЦЕССА также-2:

• подготовка проектов судебных актов • подготовка«заготовок» необходимых документов или «внутренних» решений по поведению в процессе

• реагирование при злоупотреблении процессуальными правами оппонентами • наглядность материалов

!!!!


2. ПРОЦЕССИспользуй суд!

!Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 сентября 2011 г. N 2929/1 (Дело СМАРТС) !В случае если суд отказывает в иске, то это является подтверждением отсутствия превентивного воздействия на лиц, заявивших необоснованные требования. Правопорядок (и суд – наш комм.) не должен приводить к предъявлению как необоснованных исков, так и создавать условия по освобождению их инициаторов от ответственности за это. Суд не вправе полностью отказывать в иске в случае, если не доказан только размер убытков. Так как это нарушает принцип справедливости и делает невозможным восстановление нарушенных прав истца.

Сложность дела никак не должна уменьшать уровень правовой защищенности участников отношений.

В случае, когда размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности, суд сам их определяет. Принимает во внимание, естественно, все обстоятельства дела, принцип справедливости и соразмерности. Суд также указал на пересмотр иных дел со схожими обстоятельствами.

!!!!!


2. ПРОЦЕСС

Как доказать необходимость, вид и размер суммы обеспечения

!!!!


2. ПРОЦЕСС

Понимание практики отдельного судьи и суда !!!!


2. ПРОЦЕСС

Соотнесение заявляемой меры и заявленного иска !!!!


2. ПРОЦЕСС

Доказательства-доказательства и еще раз доказательства

!!!!


2. ПРОЦЕСС

Повышение вероятности положительного удовлетворения при подаче заявления во 2-5 раз

!!!!


2. ПРОЦЕСС

Использование встречного обеспечения !!!!


2. ПРОЦЕСС

Использование «непривычных доказательств» (электронная переписка, скриншоты, смс и прочее)

!!!!


2. ПРОЦЕСС

Отдельные нюансы использования доказательств !!!!


2. ПРОЦЕССРешение АСГМ от 20.09.2012 по делу А41-24735/12

!Суд указал, что истцом не представлены достаточные и допустимые доказательства. Касательно представления видеозаписи Суд установил по материалам дела, что «лицо, осуществляющее запись, действовало скрытно, без уведомления ответчика о проводимых мероприятиях. Между тем, указанные действия подпадают под регулирование Закона Российской Федерации от 11.03.1992г. №2487-I «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации». !В силу ст.1 названного закона частная детективная деятельность определяется как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам, имеющим специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел организациями и индивидуальными предпринимателями в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов. Граждане, занимающиеся частной детективной деятельностью, не вправе осуществлять какие-либо оперативно-розыскные мероприятия, отнесенные законом к исключительной компетенции органов, которым такое право предоставлено» !!!!


2. ПРОЦЕССОпределение о передаче дела в Президиум ВАС РФ №18002/12 от 06.09.2013

!Нормы процессуального права (ст.64, 75 АПК РФ) не подлежат применению в рассматриваемом деле, т.к. содержит требования к доказательствам действий, совершаемых по закону (правомерных действий). !Статья 89 АПК РФ допускает любые материалы и документы в качестве доказательств. Поэтому имеющиеся в материалах дела копии документов могут быть заверены соответствующим органом, который получил (в том числе изъял) в ходе проверки такие документы и материалы с соблюдением требований к порядку и оформлению получения (изъятия) доказательств. !Нетождественность документов и материалов в каких-то частях может не иметь существенного значения для установления сути их содержания. !Получение или отправка сообщения с использованием адреса электронной почты, известного как почта самого лица или служебная почта его компетентного сотрудника, свидетельствует о совершении этих действий самим лицом, пока им не доказано обратное (при соблюдении порядка проведения проверки и изъятия доказательств).

!!!!!


2. ПРОЦЕССПостановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 апреля 2012 г. N 16311/11

!Если есть необходимость в подтверждении информации размещенной на сайте, то необходимо использовать обеспечение доказательств, указанное в ст.103 Основ законодательства о нотариате (например, осмотр доказательств). !Если используются документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, в том числе с использованием сети Интернет (п.3 ст.75 АПК РФ), то необходимо обосновать случай и порядок, устанавливающий АПК РФ, законами допустимость такого доказательства. !Если участник процесса не обосновал «возможность предоставления распечатки с интернет-сайта в качестве письменного доказательства, у судов не имелось оснований признавать их допустимыми доказательствами, подтверждающими обстоятельства по делу». !Отсутствие на сайте даты размещения информации также является причиной, приводящей к отсутствию доказательственной силы в целях подтверждения нужного факта. !У суда не имелось процессуальных оснований принимать документы от лица, не являющегося владельцем сайта, но и основывать свои выводы на недопустимом доказательстве только лишь в связи с наличием на распечатке даты, соответствующей предполагаемой дате размещения информации. !!!!!!


2. ПРОЦЕССПостановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2012

по делу № А56-56488/2011 !Из видеозаписи невозможно установить когда, кем и где были осуществлены действия по поиску фонограмм; с помощью какого интернет-браузера; является ли изображение страниц именно сайта vkontakte.ru, через какого зарегистрированного пользователя осуществлялся поиск (ведь возможно, что именно он сам загрузил спорные аудиофайлы), действительно ли аудиофайлы зарегистрированы в системе «В контакте», а не на компьютере пользователя). Картинка видеозаписи плохо читаема. !Скриншоты также не позволяют установить ни дату, ни время, ни материальный носитель (остается понять, что имеется тут в виду), которые в совокупности дали возможность сделать вывод о подлинности происхождения доказательства и соответствие отображенному на интернет-странице. !В силу ФЗ от 27.07.2006 №149-ФЗ информация, полученная из интернета, должна быть зафиксирована на материальном носителе с соблюдением (отражением) обязательных реквизитов. Реквизиты должны быть как у информации, так и носителя. !Истец не совершил необходимое количество и объем действий по фиксации доказательств и их оформлению. !!!!!!!


http://vkontakte.ru/

2. ПРОЦЕССРешение АС Томской области от 20.02.2012 по делу №А67-593/11

!Копия квитанции к приходному кассовому ордеру …. заверена самим плательщиком, что является недопустимым, т. к. данный документ выдан другим лицом - получателем платежа !!!!!!


2. ПРОЦЕССПостановление ФАС Уральского округа от 29.01.2013г. по делу № А47-5815/2011

!Единственным доказательством передачи средств заемщику (ответчику) была расписка (ст.808 ГК РФ). По мнению ответчика, расписка была сфальсифирована. Суды признали обоснованными подобное возражение ответчика, в том числе с учетом проведения судебной экспертизы. Суды посчитали и установили, что истец не подтвердил возможность предоставления займа (займов) в сумме 154 миллиона рублей. !!!!!!


2. ПРОЦЕСС

Истребование. Штрафы.

!!


2. ПРОЦЕСС

Истребуй у ответчика. ст.125 АПК РФ - В заявлении должны быть указаны и иные сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц. !!


2. ПРОЦЕСС

Ходатайствуй о наложении штрафов !!!


2. ПРОЦЕСС

Основные ошибки юристов и представителей в арбитражном процессе

!!!


2. ПРОЦЕСС

Оригинал доверенности (или имей чек-лист)

!!!


2. ПРОЦЕСС

Самонадеянность !!!


2. ПРОЦЕСС

Недооценка дела (проекта) !!!


2. ПРОЦЕСС

Недооценка оппонентов !!!


2. ПРОЦЕСС

Недостаточность ресурсов !!!


2. ПРОЦЕСС

Отсутствие навыков управления проектом !!!


2. ПРОЦЕСС

Отсутствие открытого диалога с руководством по привлечению сторонних лиц для достижения целей и задач

!!


3. ИТОГИ СПОРАЧто делать после судебного заседания и чего обычно не делают юристы? Обеспечительные меры по делу (арест денежных средств, запрет совершения регистрационных действий и прочее). Взыскание судебных расходов: разумность и обоснованность; подтверждение документами и средние цены. Исполнение судебного акта. Обжалование судебного акта. Можно ли жаловаться на судью: куда и как? Закон РФ «О статусе судей в РФ». !!


3. ИТОГИ СПОРА

Анализ дела !!



Анализ сделанного и не сделанного !!



Анализ себя !!



Обеспечительные меры !!



Взыскание судебных расходов !



Разумность !



Соразмерность !



Доказательства !



Гонорар успеха !



Дело «Билла» !



Определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ №ВАС-12252/11 от 12.07.2013 Определение Арбитражного суда города Москвы по делу №А40-35715/10-141-305 от 20.09.2012 !


3. ИТОГИ СПОРАВознаграждение представителей заявителя состояло из двух частей – фиксированного вознаграждения и окончательного вознаграждения (процента от взысканных сумм). Таким образом, обязательство заказчика юридических услуг по уплате вознаграждения полностью исполняется только по факту уплаты обеих частей вознаграждения. Следовательно, определение разумных пределов возмещения судебных расходов должно производиться исходя из оценки полной стоимости юридических услуг, включая обе части вознаграждения – как фиксированной, так и окончательной (процент от взысканных сумм). !


3. ИТОГИ СПОРАРазмер взыскиваемых судебных расходов на оплату услуг представителя должен определяться с учетом фактически совершенных представителем действий, в порядке, предусмотренном статьей 424 ГК РФ (напомним: п.1 - Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон; п.3 - в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги). !


3. ИТОГИ СПОРАСуд не вправе изменять (уменьшать) взыскиваемые в возмещение судебных расходов суммы произвольно, тем более, если другая сторона не возражает против их размера и не представляет доказательств их чрезмерности. !


3. ИТОГИ СПОРАЕсли суд признает, что сумма взыскиваемых судебных расходов завышена, он берет на себя обязанность обосновать расчет взыскиваемой суммы, с учетом сложившихся на рынке юридических услуг цен, сложности дела и т.п., при этом такая оценка должна производиться не только с позиции суда, но прежде всего с позиции стороны, которая понесла расходы, не будучи уверенной в благоприятном для нее исходе судебного спора. !


3. ИТОГИ СПОРАДля оценки разумности понесенных выигравшей спор стороной расходов на представителя целесообразно сравнить их с размером понесенных другой стороной расходов на оплату услуг представителя. !


3. ИТОГИ СПОРАДля оценки размеров ставок по оплате услуг представителя целесообразно учитывать имя, известность юридической фирмы, ее место в рейтинговых системах. Документы, содержащие информацию о ставках оплаты в других регионах, приниматься во внимание не могут. При сравнении ставок оплаты различных юридических фирм необходимо учитывать и иные факторы, влияющие на размер ставки, прежде всего, сложность дела. Сам факт применения юридической фирмой с аналогичным рейтингом более низких ставок оплаты не может быть определяющим, так как одновременно должны учитываться также особенности судебного спора, количество судебных заседаний, объем документов дела, сложность спора и т.п.



Астрент !



Исполнение судебного акта: добровольно и принудительно

!



Отсрочка или рассрочка исполнения судебного акта

!



Обжалование судебного акта !



Жалобы на судью !


3. ИТОГИ СПОРАПревентивные способы:

• заявления и ходатайства, в том числе чтобы отразить какие-то факты или мнения в протоколе

• возражения на предложения судьи • устное и письменное пояснения (мнения) • собственная аудиозапись процесса

!!



!

Помним про заявления об ускорении судебного разбирательства

!!



!

Жалоба в ККС !!



!

Жалоба в суд или в ВАС РФ (Не должно быть информации, связаной с доводами и обстоятельствами

конкретного дела, подлежащего оспариванию) !!


3. ИТОГИ СПОРА!

Довод апеллянта о том, что некорректные высказывания судьи в адрес заявителя дают повод усомниться не только в ее беспристрастности, но и позволяют сделать вывод о необъективности вынесенного решения, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку определением суда от 25.02.2014 заявление общества об отводе судьи было рассмотрено, в удовлетворении заявления отказано (Постановление 7 ААС от 25 апреля 2014 по делу № А45-932/2014). !!


3. ИТОГИ СПОРА!

Отвод судье мотивирован тем, у заявителя сформировались неприязненные отношения к судье Боярковой Т.В. У судьи сформировалось мнение относительно разрешения данного заявления, поскольку она уже принимала ранее судебные акты не в пользу истца и при этом неправильно применила срок исковой давности. !Заявитель сомневается в беспристрастности судьи при рассмотрении заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам решения суда от 12.01.2010 по делу №А03-12634/2009 и считает, что ей необходимо взять самоотвод. !Выслушав заявителя изучив материалы дела, арбитражный суд пришел к выводу о том, что оснований для удовлетворения отвода судьи не имеется (Определение о разрешении заявления об отводе судьи от 19.09.2012 по делу №А03-12634/2009). !!


ЗАКЛЮЧЕНИЕ

!

Спасение утопающего, дело рук самого утопающего!


ЗАКЛЮЧЕНИЕ

!

Большое спасибо всем участникам! !

!


ЗАКЛЮЧЕНИЕ!

Большое спасибо организатору! !

ЗАО «Локсит"- Региональный Сервисный Центр Общероссийской сети КонсультантПлюс

!


КОНТАКТЫ!

Виталий Ветров Юридическая фирма «Ветров и партнеры» +7 (383) 310-38-76 +7 (913) 918-25-62 [email protected] https://www.facebook.com/vitaliyvetrov http://vitvet.com/

!

!

!


mailto:[email protected]

https://www.facebook.com/vitaliyvetrov

Как выиграть дело в арбитражном суде v1Использование...

Documents