usufructo con facultad de disposición en el derecho...

Usufructo con facultad de disposicin en el Derecho espaol

ngel Serrano de Nicols

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Usufructo con facultad de disposicin en el Derecho espaol

por

NGEL SERRANO DE NICOLS

Tesis para obtener el Grado de Doctor en Derecho por la Facultat de Dret

de la Universitat de Barcelona

Director de la tesis: Prof. Dr. Don Francisco Rivero Hernndez Catedrtico de Derecho civil Universitat de Barcelona

Barcelona, 2005

USUFRUCTO CON FACULTAD DE DISPOSICIN EN EL DERECHO ESPAOL

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NDICE

ABREVIATURAS Y SIGLAS ESPECIALES ............................................................................. 13

INTRODUCCIN..................................................................................................................... 15

CAPITULO 1 - CONCEPTO ACTUAL DE USUFRUCTO DE DISPOSICIN.......................... 27

1. EVOLUCIN DEL USUFRUCTO HASTA SU ACTUAL RECONOCIMIENTO COMO AUTNOMO DERECHO REAL LIMITADO DE GOCE..........................................................31

1.1 De servidumbre personal al reconocimiento en la Alta Edad Media del usufructo de disposicin y su inflexin con la Codificacin.....................................................................................................................35

1.1.1 Reconocimiento en la Alta Edad Media de la facultad de disposicin al usufructuario......37

1.1.2 Servidumbres, dominio til y usufructo, su relacin y confusin hasta la Codificacin.....40

1.2 Caractersticas actuales al considerarlo como derecho real limitado de goce y como titularidad usufructuaria ........................................................................................................................................................47

1.2.1 Delimitacin entre usufructo causal y formal y su relacin con el usufructo en cosa propia ...........................................................................................................................................................48

1.2.2 Caractersticas delimitadoras del usufructo de disposicin, en su doble condicin de gravamen dominical y de titularidad usufructuaria ...................................................................................51

2. ADMISIBILIDAD DE FACULTADES DISPOSITIVAS EN ALGUNOS USUFRUCTOS FRENTE A LA REGLA SALVA RERUM SUBSTANTIA ........................................................... 56

2.1 Delimitacin previa del usufructo de disposicin como excepcin a la regla salva rerum substantia..............................................................................................................................................................57

2.1.1 Exclusin del usufructo de disposicin como yuxtaposicin de facultades y como liberacin de la regla salva rerum substantia...................................................................................................59

2.1.2 Sentido actual de la excepcin a la regla salva rerum substantia en los usufructos de disposicin .......................................................................................................................................................61

2.2 Usufructo de cosas consumibles por naturaleza o por pacto- y de empresa como meros derechos reales ....................................................................................................................................................62

3. CONCEPTO ACTUAL Y CARACTERSTICAS DEL USUFRUCTO DE DISPOSICIN EN EL CC Y EN LA LUUH........................................................................................................... 73


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3.1 Admisibilidad del usufructo de disposicin en la poca previa al CC ..............................................75 3.2 El usufructo de disposicin como mera modalidad del usufructo: Concepto y clasificacin de sus diferentes modalidades ................................................................................................................................80

3.2.1 Admisibilidad del usufructo de disposicin y posible aplicacin de la teora del numerus apertus ............................................................................................................................................................81

3.2.2 Diferentes configuraciones jurdicas, en las legislaciones extranjeras, para alcanzar los fines de nuestro usufructo de disposicin..................................................................................................88

3.2.3 Concepto y naturaleza jurdica del actual usufructo de disposicin.......................................95

3.2.4 Clasificacin de las diferentes modalidades de usufructo de disposicin............................101

CAPITULO 2 - DELIMITACIN DEL USUFRUCTO DE DISPOSICIN FRENTE A OTRAS FIGURAS AFINES..................................................................................................................... 109

1. USUFRUCTO DE DISPOSICIN VS. FIDEICOMISO DE RESIDUO Y USUFRUCTOS DE REGENCIA Y DE SUSTENTO.................................................................. 114

1.1 Usufructo de disposicin vs. fideicomiso de residuo el fenmeno sucesorio...............................115 1.1.1 Sujecin al lmite del segundo grado y adquisicin no condicional como elementos estructurales en ambas instituciones .........................................................................................................116

1.1.2 Caractersticas diferenciales entre usufructo de disposicin y fideicomiso de residuo......121

1.1.3 Distincin entre usufructo de disposicin y fideicomiso de residuo en el derecho extranjero .....................................................................................................................................................125

1.1.4 Usufructo de disposicin como pacto singularizado dentro del llamado pseudousufructo testamentario..............................................................................................................................................130

1.2 Usufructos de sustento o de regencia del patrimonio familiar ........................................................139 1.2.1 Domina et usufructuaria: Facultades dispositivas de la viuda en relacin con el usufructo de disposicin.............................................................................................................................141

1.2.2 mbito de aplicacin de la consuetudo Bulgari en relacin con el usufructo de disposicin .....................................................................................................................................................144

1.2.3 Usufructo de regencia en el Derecho civil cataln y su influencia en el usufructo de disposicin ....................................................................................................................................................147

1.2.4 Usufructos de regencia en los dems Derechos civiles espaoles y en la doctrina de la DGRN


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..........................................................................................................................................................153

1.2.5 Usufructos de sustento o necesidad en relacin con el usufructo de disposicin .............157

2. USUFRUCTO DE DISPOSICIN: SU EXCLUSIN COMO FORMA DE PROPIEDAD DIVIDIDA, TEMPORAL O LIMITADA............................................................ 161

2.1 Exclusin de la configuracin del usufructo de disposicin como pars dominii o propiedad dividida ................................................................................................................................................................164

2.1.1 Sentido del concepto pars dominii en el ius commune .................................................................166

2.1.2 Usufructo como pars dominii en la doctrina moderna e igualdad esencial de todos los derechos reales .............................................................................................................................................170

2.1.3 Usufructo de disposicin vs. derechos reales como desmembracin del dominio ............175

2.2 Exclusin de la configuracin del usufructo de disposicin como propiedad temporal o limitada ................................................................................................................................................................181

2.2.1 Concepto de propiedad temporal y su improcedencia en el usufructo de disposicin .....183

2.2.2 Exclusin en el Derecho espaol del usufructo de disposicin como propiedad limitada191

CAPITULO 3 - CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO DE DISPOSICIN............................... 195

1. ATRIBUCIN DE LA FACULTAD DE DISPOSICIN AL USUFRUCTUARIO AL CONSTITUIRSE EL USUFRUCTO O POR ACTO POSTERIOR ........................................... 199

1.1 Usufructo de disposicin constituido inter vivos: Admisibilidad del ttulo oneroso y del carcter ganancial en las adquisiciones gratuitas..........................................................................................................200

1.1.1 Admisibilidad del usufructo de disposicin constituido por ttulo oneroso: Posible ejercicio del retracto de colindantes o el de comuneros ........................................................................202

1.1.2 Admisibilidad del usufructo ganancial constituido por acto gratuito inter vivos ..................207

1.1.3 Usufructo de disposicin constituido como forma de transmisin en garanta.................211

1.2 Usufructo de disposicin constituido por ttulo mortis-causa, en particular mediante legado ...212 1.2.1 Constitucin del usufructo de disposicin como usufructo universal de disposicin en la LUUH y en el CC........................................................................................................................................213

1.2.2 Determinacin de la condicin de heredero o legatario del usufructuario de disposicin216

1.3 Atribucin de la facultad de disposicin al usufructuario despus de haberse constituido el usufructo ............................................................................................................................................................226


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6

1.3.1 Reconocimiento legal de la atribucin de facultades con posterioridad a la constitucin del usufructo de disposicin ......................................................................................................................227

1.3.2 Atribucin de facultades al usufructuario limitada por la propia identidad y naturaleza del usufructo .....................................................................................................................................................227

2. CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO DE DISPOSICIN MEDIANTE RESERVA CONJUNTA O SUCESIVA Y POR USUCAPION ......................................................................229

2.1 Reserva conjunta o sucesiva del usufructo de disposicin en las transmisiones de la nuda propiedad ...........................................................................................................................................................234

2.1.1 Admisibilidad de la reserva del usufructo de disposicin conjunto o sucesivo en el CC y en la LUUH..................................................................................................................................................239

2.1.2 Aplicacin del lmite del segundo grado o generacin en la reserva del usufructo de disposicin por ttulo oneroso...................................................................................................................244

2.1.3 Reconocimiento de la reserva de usufructo de disposicin en el Derecho alemn ...........250

2.2 Posibilidad de la usucapin en el usufructo de disposicin .............................................................251

CAPITULO 4 - CONFIGURACIN JURDICA DE LA FACULTAD DE DISPOSICIN DEL USUFRUCTUARIO.................................................................................................................... 255

1. NATURALEZA JURDICA Y FORMA DE EJERCICIO DE LA FACULTAD DE DISPOSICIN POR EL USUFRUCTUARIO.............................................................................259

1.1 Aplicacin de la teora general de la legitimacin a la facultad de disponer del usufructuario ...263 1.1.1 Configuracin de la legitimacin extraordinaria para disponer de los bienes de un patrimonio ajeno por el usufructuario......................................................................................................264

1.1.2 Singularidades propias de la legitimacin del usufructuario segn las diferentes clases de usufructo de disposicin.............................................................................................................................269

1.2 Ejercicio no personalsimo o por apoderado de la facultad de disposicin y exclusin de la va subrogatoria para su ejercicio ..........................................................................................................................272

1.2.1 Ejecucin material del acto dispositivo por persona distinta del usufructuario de disposicin..................... ...............................................................................................................................273

1.2.2 Ejercicio por los acreedores o por va subrogatoria de la facultad dispositiva ...................276

1.3 Ejercicio de la facultad de disposicin en los supuestos de titularidad usufructuaria conjunta, sucesiva o de personas jurdicas......................................................................................................................278

1.3.1 Ejercicio con carcter solidario de la facultad dispositiva sobre las cosas usufructuadas .280

1.3.2 Ejercicio conjunto y parciario de la facultad dispositiva sobre las cosas usufructuadas ...282


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1.3.3 Ejercicio individualizado de la facultad dispositiva por cada usufructuario en el usufructo sucesivo.............. ...........................................................................................................................................286

1.3.4 Ejercicio de la facultad de disposicin cuando la usufructuaria es una persona jurdica ..291

1.4 Ejercicio de la facultad de disposicin en el usufructo ganancial o post-ganancial: Liquidacin de su sociedad de gananciales..........................................................................................................................293

1.4.1 Ejercicio de la facultad de disposicin en el usufructo dispositivo de carcter ganancial.295

1.4.2 Admisibilidad de la facultad de disposicin sobre los bienes post-gananciales..................297

1.4.3 Imposibilidad de liquidar los gananciales y partir la herencia, sin intervencin de los nudo propietarios, por el usufructuario de disposicin....................................................................................298

2. ACTOS REALIZABLES SOBRE LOS BIENES Y DERECHOS DISPONIBLES POR EL USUFRUCTUARIO DE DISPOSICIN ...............................................................................300

2.1 Actos de disposicin admisibles por razn de su naturaleza dispositiva, traslativa o meramente preparatoria o auxiliar.......................................................................................................................................303

2.1.1 Delimitacin del concepto de disposicin dentro de la relacin usufructuaria ..................304

2.1.2 Actos de disposicin a ttulo oneroso (venta, permuta, renta vitalicia, derecho de opcin o dacin en pago) ........................................................................................................................................311

2.1.3 Actos de disposicin a ttulo gratuito, necesidad de su concesin expresa y exclusin de los actos mortis causa.....................................................................................................................................315

2.1.4 Actos de disposicin preparatorios, neutros o complementarios (propiedad horizontal, hipoteca y otras garantas reales) ...............................................................................................................317

2.2 Ejercicio singularizado de la facultad de disposicin por el usufructuario ....................................318 2.2.1 Ejercicio delimitado por las circunstancias, la cuanta, el acto concreto o fin determinado a conseguir impuesto por el constituyente...............................................................................................319

2.2.2 Ejercicio delimitado por la duracin (temporal o vitalicia) de la facultad de disposicin.322

2.2.3 Ejercicio delimitado por el carcter condicional de la facultad de disposicin ..................324

2.3 Bienes y derechos usufructuados sujetos a prohibiciones de disponer impropias vs. susceptibles de libre disposicin o transformacin............................................................................................................324

2.3.1 Bienes y derechos usufructuados excluidos de disposicin mediante prohibicin de disponer impropia o por su enumeracin expresa..................................................................................325

2.3.2 Disposicin por el usufructuario de la nuda o plena propiedad vs. constitucin de derechos reales limitados sobre los bienes usufructuados.....................................................................330

2.3.3 Disposicin mediante transformacin de la cosa usufructuada o por configurarse como cuasi-usufructo voluntario..........................................................................................................................334

2.3.4 Enajenacin del propio derecho de usufructo de disposicin por el usufructuario ..........338


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3. FACULTAD DE DISPOSICIN SUJETA A CONSENTIMIENTO AJENO O AUTORIZACIN JUDICIAL.......................................................................................................344

3.1 Consideracin general sobre el consentimiento ajeno: Caractersticas propias, forma y circunstancias de su ejercicio...........................................................................................................................345

3.1.1 Consentimiento prestado por otras personas: Conflicto de intereses y configuracin jurdica de la actuacin de dichas otras personas................................................................................348

3.1.2 Consentimiento unnime o mayoritario de cuotas o personas. Atribucin de voto dirimente.......... .............................................................................................................................................354

3.1.3 Consentimiento general, para determinada clase de actos o para actos concretos, dentro de la disposicin en caso de necesidad.....................................................................................................358

3.2 Denegacin del consentimiento ajeno y autorizacin judicial .........................................................359 3.2.1 Supuestos en que puede acudirse a la autorizacin judicial...................................................360

3.2.2 Prohibicin de suplir el consentimiento ajeno denegado mediante autorizacin judicial.362

4. ENAJENACIN POR EL USUFRUCTUARIO LIBREMENTE O EN ESTADO DE NECESIDAD..................................................................................................................................364

4.1 Delimitacin de la situacin de necesidad y de los negocios dispositivos inadmisibles por contradecir tal situacin ...................................................................................................................................365

4.1.1 Delimitacin genrica de la situacin de necesidad en el usufructo de disposicin ..........367

4.1.2 Negocios dispositivos inadmisibles por contradecir la supuesta situacin de necesidad..369

4.2 Usufructo de disposicin para caso de necesidad con propia justificacin en conciencia vs. usufructo de libre disposicin .........................................................................................................................372

4.2.1 Relevacin de la carga de probar la existencia de la causa de necesidad de disponer: Forma y efectos de la misma .....................................................................................................................376

4.2.2 Facultad de libre disposicin por el usufructuario e imposicin de una prelacin entre los bienes enajenables .......................................................................................................................................380

4.2.3 Posibilidad de disponer, al margen de la facultad de disposicin, en situacin de extrema necesidad o para regalos usuales ...............................................................................................................381

4.3 Determinacin de los beneficiarios y las causas justificativas de la disposicin por causa de necesidad ............................................................................................................................................................383

4.3.1 Necesidad propia standard o individualizada (bsica para subsistir o conforme a su rango o modo de vida) ..............................................................................................................................................387

4.3.2 Necesidades de la familia o de la pareja estable y, en particular, de los menores de edad e incapacitados ................................................................................................................................................392

4.3.3 Necesidad derivada de la negligencia o prodigalidad en la administracin y disposicin del propio patrimonio .......................................................................................................................................396


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4.3.4 Enajenacin por agotamiento de los bienes usufructuados, por imposibilidad de disponer de bienes propios o en previsin de la necesidad ...................................................................................397

4.3.5 Enajenacin y libertad de eleccin de la naturaleza del acto dispositivo: Obligatoriedad del acto menos gravoso para el nudo propietario...................................................................................399

4.3.6 Determinacin de los bienes necesarios para la vida o el ejercicio de la profesin ...........400

CAPITULO 5 - RELACIN JURDICA ENTRE NUDO PROPIETARIO Y USUFRUCTUARIO DE DISPOSICIN..................................................................................................................... 401

1. FACULTADES MNIMAS DEL NUDO PROPIETARIO EN LA RELACIN JURDICA DE USUFRUCTO DE DISPOSICIN .....................................................................406

1.1 mbito mnimo de la titularidad jurdica del nudo propietario en el usufructo de disposicin .407 1.2 Adquisicin no condicional por el nudo propietario y transmisin a sus herederos, aunque premuera al usufructuario................................................................................................................................409

2. SINGULARIDADES DE LA RELACIN JURDICA USUFRUCTUARIA POR SER EL USUFRUCTO DE DISPOSICIN ............................................................................................... 412

2.1 Rgimen de la cautio usufructuaria cuando el usufructo es de disposicin...................................415 2.1.1 Rgimen jurdico de la cautio usufructuaria en nuestro Derecho positivo ..............................416

2.1.2 Justificacin de la cautio usufructuaria en las distintas modalidades de usufructo de disposicin....... .............................................................................................................................................417

2.2 Modificacin de las obligaciones, en particular de hacer inventario, en el ttulo constitutivo del usufructo de disposicin ..................................................................................................................................420

2.2.1 Improcedencia de la obligacin de formalizar inventario en el usufructo de disposicin 422

2.2.2 Formalizacin del inventario en el usufructo de finca (de hotel, fbrica o negocio) y consiguiente posibilidad de disponer del usufructuario .........................................................................423

2.3 Reinterpretacin de las obligaciones genricas del usufructuario por ser el usufructo de disposicin .........................................................................................................................................................425

2.3.1 Responsabilidad definitiva por razn de las reparaciones ordinarias en el usufructo de disposicin........ ............................................................................................................................................427

2.3.2 Responsabilidad definitiva por razn de las reparaciones extraordinarias en el usufructo de disposicin...............................................................................................................................................430

2.3.3 Responsabilidad definitiva por razn de cargas y contribuciones anuales en el usufructo de disposicin...............................................................................................................................................432

3. GARANTAS (LEGALES Y CONVENCIONALES) DEL NUDO PROPIETARIO EN EL USUFRUCTO DE DISPOSICIN .........................................................................................434

3.1 Aplicabilidad del principio de subrogacin real en el usufructo de disposicin ...........................435


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3.1.1 Limitacin de la facultad dispositiva en el usufructo universal y subrogacin real para conservar la cuarta parte de los bienes .....................................................................................................437

3.1.2 mbito de aplicacin del principio de subrogacin real en el usufructo para caso de necesidad y en el de libre disposicin .......................................................................................................446

3.2 Notificacin del acto dispositivo al nudo propietario.......................................................................452 3.2.1 Naturaleza jurdica de la notificacin del usufructuario de disposicin al nudo propietario454

3.2.2 Regulacin de la notificacin del acto dispositivo al nudo propietario en la LUUH y su posibilidad en el Cdigo civil .....................................................................................................................456

3.3 Inscripcin y cancelacin en el Registro de la Propiedad del usufructo de disposicin ..............458 3.3.1 Inscripcin del usufructo de disposicin y de los actos dispositivos del usufructuario ....459

3.3.2 Extincin del usufructo de disposicin y cancelacin registral de la facultad dispositiva 464

4. IMPUGNACIN DEL ACTO DISPOSITIVO IRREGULAR O ANMALO POR EL NUDO PROPIETARIO: DERECHOS DE TERCEROS ...........................................................466

4.1 Impugnacin del acto de disposicin anmalo o irregular...............................................................467 4.1.1 Cuestiones genricas en orden a la impugnacin de los actos dispositivos del usufructuario ................................................................................................................................................468

4.1.2 Personas legitimadas para el ejercicio de la accin de impugnacin ....................................473

4.1.3 Circunstancias delimitadoras de la accin de impugnacin de los actos dispositivos anmalos o irregulares ................................................................................................................................474

4.1.4 Determinacin de la sancin correspondiente a los actos dispositivos anmalos o irregulares.... .................................................................................................................................................477

4.2 Plena eficacia en cuanto a terceros del acto dispositivo anmalo o irregular................................478 4.2.1 Determinacin de los terceros protegidos ante el acto dispositivo anmalo del usufructuario ................................................................................................................................................479

4.2.2 Plena eficacia del acto dispositivo frente a los terceros protegidos .....................................481

4.2.3 Posible accin reivindicatoria del nudo propietario ante enajenaciones nulas del usufructuario ................................................................................................................................................483

4.3 Responsabilidad e indemnizacin de perjuicios por el usufructuario.............................................485

CAPITULO 6 - EXTINCIN DEL USUFRUCTO DE DISPOSICIN...................................... 489

1. APLICABILIDAD DE LAS CAUSAS DE EXTINCIN AL USUFRUCTO DE DISPOSICIN Y LIQUIDACIN DEL MISMO ....................................................................... 491

1.1 Causas de extincin singularizadas por ser el usufructo de disposicin.........................................494


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1.2 Consolidacin en el nudo propietario, al extinguirse el usufructo, y liquidacin del mismo con los herederos del usufructuario.......................................................................................................................496

1.2.1 Carcter automtico e imperativo en la consolidacin del usufructo de disposicin en el nudo propietario ..........................................................................................................................................496

1.2.2 Singularidades de la liquidacin de la relacin jurdica usufructuaria derivadas de la facultad de disposicin del usufructuario.................................................................................................498

1.2.3 Elevacin a pblico del contrato privado de enajenacin otorgado por el usufructuario de disposicin y cobro de cantidades pendientes de pago..........................................................................500

1.2.4 Convalidacin del negocio dispositivo incompleto por el nudo propietario e impugnacin de los negocios dispositivos anulables......................................................................................................502

2. EXTINCIN DE LA FACULTAD DE DISPOSICIN Y SUBSISTENCIA DEL USUFRUCTO.................................................................................................................................504

2.1 Extincin de la facultad de disposicin por abuso, mal uso o no uso de la misma......................504 2.2 Extincin o transformacin de la facultad de disposicin: Causas previstas al constituirse o sobrevenidas, como el matrimonio ................................................................................................................509 2.3 Extincin de la facultad de disposicin por renuncia abdicativa a la misma.................................511

CONCLUSIONES.............................................................................................................................................. 515

BIBLIOGRAFA................................................................................................................................................. 527


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ABREVIATURAS

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ABREVIATURAS Y SIGLAS ESPECIALES

act. actualizador anot. anotador art. artculo BGB Brgerliches Gesetzbuch, de 1900. NNBW/CC holnds

Nieuw Nederlands Burgerlijk Wetboek, de 1992.

CC Cdigo civil espaol, de 1889. CC suizo Codice civile svizzero, de 1907. cfr. confer (=confrntese) Code Code civil franais, de 1804. Codice Codice civile italiano, de 1942. CF Llei 9/1998, de 15 de julio, del Codi de famlia. colab. colaborador coord. coordinador CS Llei 40/1991, de 30 de desembre, del Codi de successions per causa de

mort en el Dret civil de Catalunya. dir. director ed./eds. edicin/editores fasc. fascculo FNN Fuero Nuevo de Navarra, de 1973 Ibidem en el mismo lugar LAR Ley de Arrendamientos Rsticos, de 2003. LAU Ley de Arrendamientos Urbanos, de 1994. LEC Ley de Enjuiciamiento Civil, de 2000. LH Ley Hipotecaria, de 1946. lib. libro LUUH Llei 13/2000, de 29 de novembre, de regulaci dels drets dusufruit, ds

y dhabitaci nm. nmero p./ pp. pgina/pginas RDGRN Resolucin de la Direccin General de los Registros y del Notariado res. resolucin rev. revisado sent. sentencia STS Sentencia del Tribunal Supremo STSJC Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Catalunya t. tomo trad. traduccin/traductor v. gr. verbi gratia (=por ejemplo) vid. vide (=vase) vol. volumen


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INTRODUCCIN: METODOLOGA Y OBJETIVOS DE LA TESIS

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Como cuestiones bsicas que tratar en sta introduccin estn la justificacin de la eleccin del tema, tanto desde un punto de vista subjetivo como objetivo; la sistemtica y justificacin de la distribucin seguida en la materia estudiada en los seis captulos de que consta la tesis, ms las conclusiones y bibliografa; los materiales empleados doctrina y jurisprudencia espaola- y, tambin, doctrina y alguna jurisprudencia extranjera; en todo caso, al material, y al estudio en s, se le ha dado una orientacin eminentemente funcional, frente a enfoques exclusivamente dogmticos; todo ello, con la finalidad de obtener luz para abordar los problemas que la legislacin catalana vigente plantea, as como los problemas que ha ido considerando la jurisprudencia y la doctrina al aplicar o estudiar la figura dentro del CC, y, tambin, se presta especial consideracin a los criterios que permiten diferenciar la institucin estudiada de otras prximas jurdica e incluso econmica o funcionalmente.

A) Eleccin del tema de la tesis e introduccin a las cuestiones que se tratan.

Para la eleccin del tema he tenido presente, desde el punto de vista subjetivo, mi propia dedicacin profesional, pues como se ver fueron los tabelliones medievales del siglo XII, antecesores de los actuales notarios- los que, superando criterios dogmticos y dando amparo jurdico a las necesidades cotidianas, dieron vida al usufructo de disposicin; adems, se une la apreciacin en el quehacer diario- de que con sta institucin, bsicamente por contener la facultad de disposicin perfectamente delimitable en el ttulo constitutivo- se puede dar solucin a mltiples problemas, no slo en el mbito sucesorio y familiar, sino tambin en el patrimonial; todo ello con un apoyo legislativo del que carecen otras brillantes construcciones doctrinales como pueden ser las titularidades fiduciarias; a esto se une sobre todo en el Cdigo civil que no regula las titularidades o patrimonios fiduciarios- que algunos de sus fines -aunque


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sean de raz distinta ambas figuras jurdicas-, sin embargo, podran alcanzarse con el usufructo de disposicin; sobre todo, si se le aade que la facultad dispositiva no sea slo para los actos gratuitos y mortis causa, sino tambin para los actos inter vivos a ttulo oneroso, como las transmisiones con finalidades de garantas (siempre que no incurran en el pacto comisorio) o supliendo las titularidades fiduciarias en el mbito del urbanismo.

Desde el punto de vista objetivo la institucin del usufructo con facultad de disposicin constituye atalaya inmejorable para estudiar no slo el usufructo y la facultad de disposicin, que ya de por s seran materia suficiente para un estudio; sino porque al hilo de la presencia de sta legitimacin extraordinaria que es la facultad de disposicin en el usufructuario aunque sea propia de la titularidad dominical- se pueden estudiar o ver la aplicacin concreta de mltiples conceptos y categoras presentes en las diversas partes en que tradicionalmente se divide el Derecho civil; todo ello, sin perjuicio de tener que hacer tambin un excursus a otras ramas del Derecho, como es el Derecho mercantil, con el usufructo de empresa, o el Derecho procesal, con los bienes inembargables como referente para determinar cuando el usufructuario aunque tenga bienes propios, no obstante, puede ya proceder a la enajenacin de los usufructuados.

Cabe destacar, para ver el inters de la institucin del usufructo de disposicin, las muchas instituciones, conceptos o categoras jurdicas que se han tenido presentes (respecto de las que se ha pretendido reconstruirlas de nuevo, sino que por ser meros elementos de apoyo para la construccin de la tesis, que se defiende, se han tomado en el sentido o configuracin que le ha dado la doctrina comnmente aceptada, valga, como ejemplo, el principio de subrogacin real).

Entre las instituciones, concepto y categoras jurdicas que se han tenido presentes de las diversas partes del Derecho civil, cabe destacar, dentro de la Parte general, la categora de los derechos personales frente a los patrimoniales (sobre todo tras la que parece general aceptacin de la facultad dispositiva como una facultad patrimonializada y no meramente personal); el concepto de derecho subjetivo, en sentido unitario y no como mera suma de facultades (con lo que logra superarse la teora del dominio dividido, aunque parcialmente pueda recuperarse para explicar la igualdad de los integrantes de la relacin usufructuaria); el mismo concepto de facultad, aisladamente considerada, para determinar el mbito de la posible usucapin del usufructo de disposicin, su imposible extincin por no uso de la misma (al no ser sino una facultad dentro del derecho subjetivo en que se integra) o la transmisibilidad de las mismas sin constituir una facultad autnoma- al poderse otorgar con posterioridad a la constitucin del usufructo. Destaca igualmente el concepto de titularidad y ejercicio de la facultad de disposicin (entre otros mbitos en materia de gananciales), sobre todo, si se piensa en la nueva orientacin que ve el usufructo, en general y de forma particular el de disposicin, no como un mero gravamen, sino como una titularidad usufructuaria; en consecuencia,


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con necesaria e igualitaria distribucin de facultades, derechos y obligaciones conforme al ttulo consitutivo y las normas imperativas.

Dentro de la Parte General se hace, tambin, imprescindible -para estudiar el usufructo de disposicin en todas sus manifestaciones y efectos- la consideracin de los conceptos de abuso de derecho y de fraude, aunque, en realidad, no se trate de un verdadero abuso de derecho, sino de un supuesto de mal uso o ejercicio inadecuado con sus propia reglas, en el art. 520 CC; de la misma forma que la conducta fraudulenta no es un supuesto de fraude de ley, sino de fraude de derechos, en concreto, de los del nudo propietario.

Dentro de la Parte general destaca, tambin, en trance de tener que determinar dogmticamente qu es la facultad de disposicin y qu funcin juega en el usufructo de disposicin, toda la teora construida -sobre todo por alemanes e italianos- sobre la categora de la legitimacin diferenciada de la capacidad de obrar y de la facultad de disposicin-; sin olvidar la discusin -ya periclitada por lo que no se le presta especial consideracin. sobre si la facultad de disposicin es parte o no del derecho sobre el objeto.

En el mbito del Derecho de obligaciones y contratos las cuestiones son mltiples, pudiendo considerarse desde un doble aspecto; as, el primero, por ser el del ttulo que da nacimiento al usufructo de disposicin y, por otro lado, el de ser, ordinariamente, mediante contrato oneroso e inter vivos como se ejercita la facultad de disposicin.

La teora general del contrato se hace presente a lo largo de todo el estudio; pero, parecen tambin especial relieve instituciones y categoras como son la conducta dolosa o el art. 1256 CC, ste sobre todo por ser el principal elemento de discusin para poder admitir la constitucin del usufructo de disposicin mediante ttulo oneroso; del mismo se hace necesario determinar qu es lo que no puede quedar al arbitrio de una de las partes contratantes, cmo afecta a la validez y cumplimiento del contrato, debiendo tambin distinguirse entre perfeccin y consumacin o la relevancia de la traditio para determinar que es de un bien usufructuado de propiedad ajena de lo que se est disponiendo.

No se dedicar especial consideracin a los supuestos de usufructuario incapaz o incapacitado, pues el hecho de que sea el usufructo de disposicin no le otorga rgimen diferencial, incluso aunque se considere que es una facultad personal, que no personalsima; por tanto, con posible ejercicio por los representantes legales.

Si instituciones, categoras y construcciones propias de la Parte general y de la teora general de las obligaciones y los contratos tienes inters y aplicacin en el usufructo de disposicin, ms lo tienen las instituciones, categoras o construcciones de las dems partes, pues el usufructo de disposicin no deja de ser una institucin que nace en el


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mbito sucesorio-familiar para regirse por las reglas de los derechos reales, por lo que procede referirse a estos tres mbitos, familiar, sucesorio y de derecho de cosas o reales.

En el mbito del Derecho de familia interesa la sociedad de gananciales, sobre todo si se piensa en la amplia discusin habida con anterioridad a la reforma en torno a la posibilidad del usufructo sucesivo ganancial, al no admitirse los contratos entre cnyuges, pero adems tambin se da la dificultad que algunos encuentran al considerar al usufructo, en nuestro Derecho civil, como un derecho personal al modo que lo consider el Derecho romano, o lo hacen todava hoy el Derecho alemn o el suizo, desechado que se tal nada debe impedir considerarlo como ganancial.

Figuras propias del Derecho de familia tienen, todava, inters; aunque fue bsicamente en sus orgenes cuando lo tuvieron ms, as tanto si se considera que es una evolucin del usufructo de regencia, como que puede darse en determinadas formas de usufructo viudal (de naturaleza ms familiar que sucesoria) o la relevancia de las comunidades germnicas o de la casa en su nacimiento y evolucin hasta la fecha. En efecto, la misma evolucin de la familia ha servido para pasar del usufructo de regencia al de disposicin, de atender al pacto de familia y a la subsistencia de la viuda -para que continuase gobernando la familia o casa como hasta el fallecimiento- a atender a los intereses individuales del usufructuario; de ser propio el ttulo sucesorio o capitular el medio habitual para constituirlo a serlo el acto gratuito e incluso el inter vivos oneroso.

En todo caso, todava, actualmente el Derecho de familia reviste inters desde la ptica del usufructo de disposicin; as, el ttulo o carcter personal del usufructo para determinar su ganancialidad y, en consecuencia, la atribucin de la facultad de disposicin conforme a las reglas que regulan la administracin y disposicin de los bienes gananciales; sin olvidar, tampoco, la comunidad post-ganancial y la posibilidad de disponer incluso antes de haberse realizado la particin o la misma discusin sobre la liquidacin de los gananciales por el usufructuario de disposicin o, ya, en relacin con el estado de necesidad la posible colisin entre las obligaciones de los padres para con los hijos, las de estos de contribuir al sostenimiento de la familia o la obligacin de atender a los hijos de uno slo de los cnyuges, todo ello, junto con la obligacin de prestar alimentos, requiere determinar si debe acudirse antes a stas instituciones o si puede procederse a enajenar por considerarse que ya se da el estado de necesidad.

Las figuras e instituciones del Derecho de sucesiones revisten, tambin, gran importancia, basta pensar en la tradicional dicotoma de estudiar la institucin tanto en sede de Derecho de sucesiones, como de Derechos reales; pero, se estudie o no ntegramente la institucin dentro del Derecho de sucesiones, el inters permanece dado que diversas instituciones de su mbito son aplicables al usufructo de disposicin. As, nace normalmente- mediante un acto de ltima voluntad, se discute si el usufructuario de disposicin es un heredero o legatario al margen, los supuestos de la institucin en cosa cierta en los Ordenamientos peninsulares de tradicin romanstica-; amplia


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discusin existe tambin sobre si el usufructuario de disposicin puede o no realizar por s solo la particin y adjudicacin de la herencia.

Junto a todo ello, en el mbito sucesorio el fideicomiso de residuo reviste especial inters como figura con la que aunque no se identifica el usufructo de disposicin, sin embargo, resulta con varios puntos o notas en comn o en las que se aprecia identidad de razn, sea en materia del lmite del segundo grado o de la no condicionalidad en la adquisicin.

Si instituciones, figuras o construcciones de todas las antedichas partes del Derecho civil revisten inters; desde luego, es en el mbito de los Derechos reales en donde se regula su propio rgimen. Dentro de lo que es el contenido tpico del Derecho de cosas o Derechos reales destaca, singularmente, la propia regulacin del usufructo, es su rgimen jurdico el que le es aplicable, salvo las excepciones que puedan derivar de ostentar la facultad de disposicin; tambin, le son aplicables la regla salva rerum substantia y la teora del numerus clausus. Aqulla aunque actualmente en los derechos codificados tenga mltiples aplicaciones y aunque se considere superado el criterio de que naci para impedir la disposicin por el usufructuario; no obstante, su configuracin como lmite encuentra tambin plena aplicacin para deslindar los derechos, facultades y obligaciones de usufructuario y nudo propietario; y, tambin, encuentra pleno acomodo la teora del numerus clausus para admitirlo donde se duda de su admisibilidad pues resulta evidente que responde a una necesidad jurdico-econmico como se desprende de la regulacin en las ms recientes legislaciones, caso de Catalua, Holanda o Louisiana y que se tienen que buscar frmulas para conseguir sus fines all donde no est reconocido o incluso mal aceptado por las limitaciones establecidas a las sustituciones fideicomisarias, caso de Francia o Italia; sin perjuicio, de admitirse incluso all donde se sigue el sistema del numerus clausus, caso de Suiza o de la misma Alemania, aunque sea como mera modificacin del contenido del usufructo o reconducindolo a diversas otras figuras como el fideicomiso de residuo o el usufructo con inventario.

El estudio del usufructo de disposicin tambin sirve para ver la evolucin del mismo concepto de propiedad, as, como de las categoras del dominio dividido, temporal o limitado; el usufructo de disposicin aunque no es una forma de propiedad es innegable que nace dentro de la esfera del dominium, cuando ste no era un derecho subjetivo sino una mera suma de facultades, por tanto, era posible la configuracin del usufructo como pars dominii. Era admisible la distincin entre usufructo causal y material, pero al llegar el momento en que se vuelven a reconstruir las categoras jurdicas de conformidad con las categoras romanas, unido a la Codificacin y la posterior impronta de la Pandectstica se ve al usufructo de disposicin- como una figura no encasillable ni en el usufructo, ni en la propiedad, lo que aunque vivida en la prctica consuetudinaria le lleva a desaparecer de los cdigos hasta su reciente resurreccin, en las nuevas codificaciones o leyes especiales.


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Junto a todo esto, que considero sera ya de por s suficiente para dedicarle la presente tesis, se une el ser una institucin singularmente catalana y espaola; basta ver que es justo el ltimo inciso de nuestro art. 467 CC -introducido en la segunda edicin- lo que la posibilita inicialmente, y a la que se dedican aunque en no gran cantidad- diversos artculos doctrinales; en la jurisprudencia y resoluciones ha estado siempre presente, aunque es cierto que en los primeros aos del CC y en estos ltimos con mayor intensidad; sobre todo, tras la regulacin dada a la institucin por los arts. 14 a 19 de la Ley 13/2000, de 20 de noviembre, de regulacin de los derechos de usufructo, uso y habitacin. Regulacin que es la ms amplia de las modernas y que recoge criterios que ya sostuvieron los autores catalanes, sobre todo BROC, y, tambin, BORRELL, MASPONS (recogiendo la doctrina de los clsicos como CNCER, FONTANELLA O PEGUERA) o PELLA; adems, no puede ocultarse que es la nica regulacin especfica que se dedica a la institucin, aunque otros Cdigo o reformas recientes lo hayan admitido, como es el nuevo Cdigo civil holands o la reforma de la legislacin de Louisiana.

Desde el punto de vista doctrinal pareca procedente a falta de un estudio sistemtico y conjunto del CC y de la LUUH; aunque en tiempos recientes se hayan hecho comentarios a la LUUH; sin embargo, no dejan de ser estudios parciales, comentarios o estudios jurisprudenciales, en muchos casos dirigidos simplemente a comentar sentencias concretas, por lo que aunque se refieran a la institucin en su conjunto no es sino de forma parcial.

B) Sistemtica seguida en la distribucin de las materias y captulos.

La materia se ha distribuido en seis captulos que se ha procurado fuesen homogneos en su contenido y extensin, si bien, el cuarto por dedicarse precisamente al estudio de la facultad de disposicin que es la nota tpica y diferencial de la institucin- viene a ocupar el doble que los dems, de la misma forma que la extincin, por presentar menos singularidades, es manifiestamente ms breve que los otros.

En el captulo I se estudia el origen del usufructo de disposicin y las causas que dan lugar a su nacimiento; me ha parecido necesaria sta breve introduccin histrica pues no nace como la mayora de las instituciones jurdicas del Derecho civil con el Derecho romano, sino que es fruto del contacto de ste con el Derecho germnico y sobre todo de quedar diluidos los lmites o contornos de los Derechos reales e incluso de la misma propiedad en los albores de la Edad Media y en contacto con las figuras germnicas, sobre todo la comunidad domstica, a lo que se une la posterior recuperacin de las categoras jurdicas y el difcil encuadre de sta institucin por responder ms a las vivencias diarias que a las construcciones dogmticas. Esta introduccin histrica facilita, no slo la comprensin de cmo nace, sino tambin la razn o el antecedente


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de algunas soluciones, as, del consentimiento de extraos, que podan ser cargos o instituciones que facilitaban su permanencia, como el caso del prroco, y que hoy puede referirse a cualquier otro cargo o institucin.

Dado que al margen de la regulacin del Derecho cataln no hay regulacin positiva de la institucin en el CC resulta necesario determinar si es un simple derecho de usufructo o es otra institucin para ello no se puede menos que referirse al sistema del numerus apertus; de la misma manera que por ser una excepcin a la regla salva rerum substantia se hace necesario concretar en qu consiste la misma y diferenciar la excepcin de otros supuestos que tambin suponen una alteracin de dicha regla salva rerum substantia. Lo dicho adquiere especial relevancia, sobre todo, si se piensa que no faltan Ordenamientos jurdicos, como es el caso del Derecho francs, en que no admitindose expresamente el usufructo de disposicin, no obstante, al ser una evidente necesidad prctica su existencia, acuden a la figura del usufructo de cosas consumibles, para pactar expresamente que tambin en las no consumibles pueda establecerse un rgimen equivalente al de aqullas incluso en las postura doctrinales ms modernas para despus del deceso del instituyente- y as lograr las finalidades que nosotros conseguimos con el usufructo de disposicin.

Como no poda ser de otra manera -y aunque slo al final pueda darse un completo concepto de usufructo de disposicin- en ste captulo I se da ya el concepto actual del usufructo de disposicin del que se parte y las caractersticas que lo delimitan, junto con las modalidades de usufructo de disposicin que son admisibles.

El captulo II se destina exclusivamente a delimitar el usufructo de disposicin de otras instituciones prximas sea jurdica o econmicamente, como tambin a excluir determinadas teorizaciones que para su encuadre dogmtico se han hecho, sobre todo en la pretensin de considerarlo un supuesto de fideicomiso de residuo o una modalidad de propiedad temporal, en consonancia con dicho encuadramiento.

Se comienza por excluir el usufructo de disposicin de su pretendida equiparacin jurdica o incluso pretendida identidad con el fideicomiso de residuo, al efecto, se sealan las diferentes notas o caractersticas que diferencian a ambas instituciones.

Se diferencia tambin de otras modalidades usufructuarias que aunque puedan estar en el origen del mismo, sin embargo, actualmente son instituciones completamente distintas, as, no puede confundirse usufructo de disposicin y usufructos de regencia o de sustento, como tampoco puede confundirse con el llamado pseudo usufructo testamentario, aunque ste como ha habido ocasin de conocer por alguna sentencia- pueda incluir un usufructo de disposicin.

Para concluir, y antes de entrar ya en el estudio como se hace en los cuatro captulos siguientes- del vigente rgimen jurdico, en los epgrafes finales de ste captulo


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segundo, se presta especial consideracin a su exclusin como modalidad de propiedad temporal, limitada o dividida.

El captulo III se destina al estudio de los ttulos constitutivos; estos aunque de ordinario se resuman en la donacin va translatio o deductio- (no puede olvidarse que se seala la donatio reservato usufructu como su origen) y en los actos de ltima voluntad; sin embargo, no son la nica va, ni los modos que presenta ms singularidades, stas quizs estn en su constitucin por actos inter vivos y onerosos, por lo que se le presta especial consideracin. As como, tambin, a la determinacin por la relevancia que tendr despus en el ejercicio de la facultad- de si el usufructuario de disposicin es heredero o legatario.

No se olvida la posibilidad de la usucapin, ni previamente que puedan ser bienes gananciales con toda su problemtica, si se considera como personal la facultad de disposicin y el mismo usufructo; as como la constitucin mediante reserva, con toda la problemtica de los usufructos sucesivos.

El captulo IV es el ms extenso al estudiarse la que es facultad que da nombre al mismo usufructo; podra haberse dividido en dos captulos distintos segn se ejercitase la facultad en el mbito del estado de necesidad o como libre facultad; no obstante, se ha considerado pertinente su agrupacin dado que son mltiples los caracteres comunes a ambas situaciones, sobre todo el consentimiento por terceros y por permitir, a la vez, diferenciar un supuesto de otro, sobre todo cuando la disposicin en caso de necesidad se deja a la libre conciencia del disponente.

En este captulo IV se presta atencin a diversas cuestiones dogmticas, aunque se ha pretendido -en la medida de lo posible- rehuir de dogmatismos (en todo caso, no se ha pretendido en general intentar una nueva construccin de las categoras generalmente aceptadas) y atender ms a sistematizar problemas y cuestiones con objeto de tener una visin funcional de la institucin; por tanto, se da especial consideracin al problema de la legitimacin extraordinaria, para diferenciarla claramente de la capacidad de obrar, del poder de disposicin y de los supuestos de legitimacin ordinaria (sea directa o indirecta); tambin, se consideran los conceptos generales, es decir, qu debe entenderse por disposicin o enajenacin; por ejercicio subrogado de la facultad dispositiva de no considerarse de carcter personal y a los llamados actos preparatorios, auxiliares, complementario y neutros que aunque no se mencionen expresamente parece necesario admitirlos, como tambin el principio de menor gravamen para el nudo propietario.

En lo que es, propiamente, la delimitacin de la facultad de disposicin se presta especial consideracin a los distintos supuestos de titularidad solidaria para excluir su posible ejercicio en sta forma de titularidad-, parciaria, conjunta o ganancial; como tambin a la trascendencia que puede tener ostentar la facultad en el momento de tener


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que liquidar los gananciales, lo que va directamente unido a que se le atribuya o no el carcter de heredero o de mero legatario; se considera que la facultad de disposicin en nada altera la naturaleza del usufructo, por tanto, el usufructuario de disposicin no es sino un mero legatario.

Otras de las cuestiones que se estudia desde una ptica dogmtica es la actuacin de los terceros aunque puede ser el mismo nudo propietario- llamados a dar su consentimiento a la enajenacin por el usufructuario, as como a las consecuencias de su ausencia o irregularidad en la actuacin.

Se concluye ste captulo IV con el estudio del ejercicio de la facultad dispositiva en los casos de su ejercicio en estado de necesidad (situacin que nada tiene que ver con la regulada por otros Ordenamientos jurdicos, como el alemn y el italiano, estos admiten el llamado estado de necesidad como lmite legal al ejercicio de los derechos subjetivos); dentro del estado de necesidad y su influencia en el ejercicio de la facultad dispositiva merece destacarse la necesidad de deslindar claramente de qu necesidad se habla y quin la debe sufrir, sin olvidar que quizs pueda haber otras instituciones preferentes para satisfacer las necesidades tanto del que podra ejercitarla, como de aquellos a los que deba prestarse o satisfacer su necesidad.

En el captulo V se parte de considerar que el usufructo de disposicin debe tener un rgimen jurdico propio, por tanto, se hace necesario considerar qu singularidades presenta la relacin del nudo propietario con el usufructuario cuando ste ostenta la facultad de disposicin, todo ello bajo la regla de que su ejercicio debe ser preferente a cualquier otra consideracin; pero, adems, tambin se hace necesario considerar las garantas que debe tener el nudo propietario que se acrecientan al ser de disposicin, pues la cosa podra salir de su patrimonio sin recibir nada a cambio, por ello, se hace necesario considerar el juego de la subrogacin real dentro del ejercicio de la facultad dispositiva; el rgimen de la notificacin impuesto por la LUUH a los supuestos de disposicin en estado de necesidad y las obligaciones o derechos de usufructuario y nudo propietario en relacin con los gastos y las reparaciones ordinarias y extraordinarias.

En ste captulo V tambin se presta especial consideracin al supuesto de las enajenaciones anmalas por el usufructuario, para determinar su rgimen de impugnacin, las personas legitimadas y las consecuencias frente a terceros.

En el VI y ltimo captulo, dentro de una lgica apegada al desarrollo ordinario del usufructo de disposicin, de nacimiento, ejercicio y extincin del mismo, se estudian no tanto las causas de extincin que en realidad prcticamente ninguna diferencia presenta con el usufructo ordinario, sino que el estudio se centra en cmo influye la propia facultad y sobre todo a quin corresponder convalidar o impugnar los negocios dispositivos que al extinguirse el usufructo estn todava pendientes de perfeccionar o


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consumar, todo ello dentro de la necesaria confrontacin entre los intereses y derechos del nudo propietario y los de los herederos del usufructuario.

Adems, se presta consideracin a la posible autonoma de la facultad de disposicin en relacin con la titularidad usufructuaria, sea para renunciarla, no poderse extinguir por mal uso o, en suma, concretar cmo puede durar menos que el usufructo, al menos en su ejercicio, pero no ms.

C)Materiales legislativos, doctrinales y jurisprudenciales, espaoles y extranjeros, empleados.

Entre los materiales legislativos, doctrinales y jurisprudenciales empleados se ha tenido especialmente presente la nica legislacin que regula el usufructo de disposicin, es decir, la Ley 13/2000, de 20 de noviembre, de regulacin de los derechos de usufructo, uso y habitacin, aunque por ser incompleta su regulacin no se ha podido menos que acudir al CC; as, cuando no se hace ninguna distincin es por ser a ambos Ordenamientos aplicable lo que se dice. No se ha olvidado tampoco la regulacin que de aspectos parciales o cuestiones puntuales, que pueden incidir en el usufructo de disposicin, hace otra legislacin como es la navarra.

Fuera de nuestras legislaciones, igual que se ha renunciado a hacer un estudio propio de la Historia del Derecho de la institucin, tampoco se ha pretendido hacer Derecho comparado, en consecuencia, los Ordenamientos extranjeros, singularmente su doctrina y legislacin y, puntualmente su jurisprudencia, slo se utilizan instrumentalmente, se hace no al empezar un captulo, epgrafe o apartado, sino al tratar dentro de la sistemtica propia que seguimos puntos concretos sobre los que su doctrina, legislacin o jurisprudencia se han pronunciado, para por el mero contraste ver las distintas realidades y soluciones.

Tambin dificulta utilizar los Ordenamientos extranjeros el que en ninguno se regule la figura, al margen, del holands, con soluciones muy similares a las de la legislacin catalana; el francs y el del Louisiana, ste ltimo de forma positiva, acuden a la posibilidad de pactar como consumibles las cosas que no lo son, incluso acude el primero a los legados de residuo o los legados condicionales y alternativos simultneamente; mayor atencin se presta al italiano, sobre todo en la distincin entre heredero y legatario por ser para dicha doctrina sta una de las necesidades primarias para admitir la figura. Del Derecho alemn se trata en apartados concretos al haber regulado aspectos de la institucin, como el usufructo con inventario, o haber recogido su jurisprudencia casos concretos como el usufructo de disposicin en garanta o haber reconducido clusulas prcticamente idnticas a las nuestras a la figura del fideicomiso de residuo.


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En el Derecho suizo se ha tenido presente su doctrina que ha dedicado algn estudio especfico a la regulacin del usufructo de disposicin con aspectos de inters para nuestra regulacin.

En todo caso, como deca, de los Ordenamientos jurdicos extranjeros se ha renunciado a hacer Derecho comparado, se han tomado sus planteamientos, sus problemas y se han tenido presentes sus soluciones, pero para tratar de encontrar solucin a dichos problemas, que suelen ser comunes a los diversos Ordenamientos jurdicos, a travs de nuestros criterios y regulacin positiva; por tanto, no se dedica captulo o epgrafes especficos al Derecho extranjero, sino que cuando se ha encontrado regulacin o tratamiento concreto de alguna de las cuestiones especficamente tratadas se ha contrastado con la solucin que en dichos Ordenamientos extranjeros se da o se plantea su doctrina, en suma, el derecho extranjero tiene un valor meramente instrumental.

De la jurisprudencia extranjera nicamente la italiana, que ha tenido ocasin de conocer de la institucin con cierta frecuencia, se ha tenido en especial consideracin y una sentencia francesa de habitual cita en su doctrina en que se admite figura similar al usufructo de disposicin.

D) Objetivo de la tesis a alcanzar mediante un estudio eminentemente funcional de la institucin frente a construcciones dogmticas.

El objetivo de la tesis era -y creo que se logra- demostrar que el usufructo de disposicin es un mero usufructo y que la facultad de disposicin no es sino un supuesto de legitimacin extraordinaria con facultad de disponer sobre un patrimonio ajeno, con o sin limitaciones, con o sin necesidad del consentimiento-asentimiento de terceros.

ste objetivo es el que est presente al hilo de la discusin de cualquier aspecto, requisito, efecto o solucin que se plantee o se d a lo largo del estudio.

Para alcanzarlo se ha dado trascendencia a lo funcional e instrumental frente a las construcciones dogmticas, y sobre todo se ha tenido especialmente presente la regulacin del usufructo en aquellos aspectos que la facultad de disposicin lo poda excepcionar o modificar, sin plantear las dems cuestiones propias del usufructo por entenderlo innecesario dado que en las mismas para nada influye que el usufructo sea de disposicin.

En el aspecto metodolgico dado que su nacimiento -a diferencia del usufructo ordinario- no puede encontrarse en el Derecho romano, como tampoco en los antecedentes del Code (dado que no se regula en el mismo), se han desechado los


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grandes tratados de Derecho romano, as como los estudios de las Costumbres francesas o de la preparacin del Code, y, tambin, los para otras instituciones imprescindibles estudios de la Escuela de la Exgeis francesa; si se han tenido presentes aunque los estudios de evolucin histrica del usufructo sean muy limitados- diversos estudios italianos sobre el usufructo en la poca medieval que dan plena luz al momento histrico y ambiente econmico, jurdico y poltico en que se da su nacimiento.

En todo caso, la idea que ha presidido la redaccin de la tesis ha sido huir de cualquier erudicin, mal entendida, cuando se ha citado la doctrina extranjera, o incluso espaola, siempre se ha tenido presente que la misma aportase luz al problema o cuestin que se estaba tratando, la finalidad de utilizarla ha sido eminentemente funcional.

Como conclusin creo que puede afirmarse que se ha dado una orientacin eminentemente funcional, por tanto, los Ordenamientos extranjeros y su doctrina cumplen una funcin instrumental; por otra parte, se ha evitado caer en una mera consideracin dogmtica de la institucin, aunque en algunos aspectos o cuestiones no se haya podido por menos -siquiera sea para poder entender el mismo funcionamiento e incluso como acta- que tener que establecer un breve estudio o delimitacin dogmtica, pero siempre el fin ltimo ha sido encontrar luz para poder abordar los mltiples problemas que la institucin plantea.

CONCEPTO ACTUAL DE USUFRUCTO DE DISPOSICIN

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C a p t u l o 1


Una aproximacin a la evolucin histrica del usufructo hasta alcanzar su actual concepto (que se dar la final de ste captulo), interesa en este estudio bsicamente para comprender y, tambin, demostrar que el usufructo sigue siendo tal aunque se le incorpore la facultad de disposicin; en concreto, conviene ver sus diferencias de naturaleza y contenido frente a otras instituciones jurdicas prximas y con las que a lo largo del tiempo se le ha agrupado, aunque luego se le haya contrapuesto, como son las servidumbres, la propiedad o el fideicomiso de residuo.

La evolucin del usufructo de disposicin1 no ha sido lineal, sino que en una larga evolucin (como se ver en el captulo II), desde el Derecho romano clsico hasta la recuperacin del concepto de usufructo por la Codificacin, es en la Alta Edad Media cuando se le atribuye la facultad de disposicin, bsicamente fruto de la prctica consuetudinaria y de la relacin con la comunidad familiar germnica.

En general, con el usufructo de disposicin -al menos, en su manifestacin sucesoria ms frecuente, es decir, cuando es para caso de necesidad- se pretenden conseguir fines -aunque slo sea parcialmente- que la legislacin liberal (que impregna la poca codificadora) haba prohibido o que se pensaba podan caer dentro de su prohibicin, sobre todo por poder implicar aunque muy relativa y temporalmente- amortizacin de la tierra o asimilarse a supuestos de vinculacin familiar2 y, ms concretamente, se 1 Utilizar sta denominacin tal como lo hace ROCA SASTRE, Usufructo con facultad ..., p. 71, dada su mayor simplicidad y, en mi caso, para recalcar la concepcin unitaria del mismo; es decir, resaltar que no se trata de una mera yuxtaposicin de facultades, aunque con sta expresin lo que se trata es de destacar su misma filiacin con el usufructo ordinario. 2 El usufructo de disposicin tambin resurge siglos despus de su nacimiento- en la prctica consuetudinaria para superar, u obviar, las leyes desvinculadoras, por lo que no es extrao su florecimiento en el mbito del CC, como modalidad diferenciada de los usufructos de regencia


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pensaba que podan caer dentro del mbito de la sustitucin fideicomisaria3. sta fue respetada en nuestros llamados Derechos forales (denominacin no para todos exacta, al menos, de pretender la unificacin del origen de todos), pero desapareci de los cdigos inspirados en el Code napolenico.

Llegados al momento poltico liberalizador es cuando se produce la supresin de los textos codificados, no de la prctica consuetudinaria- del usufructo de disposicin; se produce bsicamente- por su proximidad con otras figuras jurdicas excluidas del Code napolenico como son las sustituciones y con ellas de cualquier atisbo de vinculacin o posible relacin feudal; por tanto, para mejor comprender su actual concepto y configuracin legal, doctrinal y jurisprudencial- me referir a su devenir histrico (no tanto a una propia evolucin histrica), al objeto de destacar el momento histrico en que nace, las concepciones entonces vigentes de las instituciones prximas o con l relacionadas, como las servidumbres, propiedad y usufructos de regencia o sustento; todo ello para destacar algunas de las adherencias que todava conserva, fruto de no ser una evolucin lineal del usufructo clsico romano, sino fruto de la interferencia de la concepcin feudal de la propiedad y de los principios germnicos sobre la propiedad colectiva y familiar.

Puede decirse ya, aunque sea de forma meramente aproximativa, que el usufructo de disposicin es un derecho real autnomo de las servidumbres personales, a cuya autonoma de las dems servidumbres, incluidas las personales4, no es ajena la misma

forales; un detenido estudio de la legislacin sobre Seoros de 6 de agosto de 1811, 3 de mayo de 1823 y 26 de agosto de 1837-, as como de las Leyes de desvinculacin de 11 de octubre de 1820, 28 de junio de 1821, 6 de junio de 1835 y de 19 de agosto de 1841, incluida la de sta misma fecha para las Capellanas-, puede verse en el que fue redactor de gran parte de los artculos del CC en materia de usufructo, B. GUTIRREZ, Cdigos ..., pp. 137-393, la misma extensin del texto que les dedica delata la trascendencia de lo que supusieron para el fenmeno liberalizador. 3 Los anotadores de COLIN-CAPITANT, Curso elemental ..., t. 8, p. 391, ponen de relieve que la sustitucin fideicomisaria, regulada ya por Las Partidas, sirvi, sin duda, de modelo a las instituciones como los mayorazgos, que tanto arraigo alcanzaron en Espaa y, aunque, como recuerda la RDGRN de 14 de noviembre de 1933, en un supuesto de ventas realizadas por el heredero fiduciario, en un fideicomiso sujeto a condicin resolutoria, no puede confundirse la sustitucin fideicomisaria con la descomposicin del dominio en usufructo y nuda propiedad; no obstante, aunque no hay confusin si hay semejanza e incluso intencin, en muchas ocasiones, de lograr unos mismos fines, por ello desde muy temprano, segn dicen, los citados anotadores, en p. 466, nota 1, la doctrina francesa defendi como argumento para diferenciar, fideicomiso de residuo de sustitucin fideicomisaria, aceptado por su jurisprudencia, que en el fideicomiso de residuo no hay obligacin de conservar, y, en consecuencia, por este mismo motivo de tener que conservar, dicen en p. 180, si entraran en la prohibicin los supuestos de legado con facultad de enajenar slo en caso de necesidad debidamente justificada, pues la inalienabilidad constituira entonces la regla. 4 OSSORIO MORALES, Las servidumbres personales ..., p. 10, destaca como el Code evita el hablar de servidumbres personales, aunque en la diferenciacin tambin influy como dice VENEZIAN, Usufructo, uso y habitacin, t. I, p. 90, el suprimir un equvoco acerca de la naturaleza de las instituciones jurdicas que se propona regular, instituciones cuyo concepto haba ido oscurecindose en el curso de los siglos y enquistndose en l la consagracin de preeminencias feudales.


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Revolucin Francesa, sobre todo al suprimir cualquier forma o manifestacin de sometimiento o vinculacin, incluidas las sustituciones fideicomisarias, lo que se refleja en los Cdigos de tradicin latina, mientras que los germnicos incluyen al usufructo como una servidumbre personal, sin perjuicio de an as admitir el usufructo de disposicin, al menos, su doctrina y conocerlo tambin la jurisprudencia.


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1 EVOLUCIN DEL USUFRUCTO HASTA SU ACTUAL RECONOCIMIENTO COMO AUTNOMO DERECHO REAL LIMITADO DE GOCE

A diferencia de lo que sucede con el dominium, con el ius utendi fruendi se careca, hasta fechas recientes -ltima mitad del siglo XX- de estudios especficos sobre su evolucin histrica, a lo que, se ha sealado5, no es ajeno que sea una figura de creacin original del Derecho romano que, en el perodo clsico, aparece ya perfectamente delimitada y que, puede aadirse, en sus notas bsicas y delimitadoras permanece hasta nuestros das, como prcticamente ninguna otra institucin de origen romano; no obstante, debe sealarse que es precisamente la modalidad de usufructo que aqu se estudia, con facultad de disposicin, justo la que excepciona las reglas que lo configuraron en Roma, en donde slo muy excepcionalmente poda disponerse sin consentimiento del propietario6.

El origen del usufructo7 interesa si se piensa que su funcin inicial8 est muy cercana a lo que es, todava hoy, una de las modalidades ms frecuentes en el usufructo de disposicin; es decir, la de disponer por el cnyuge sobreviviente en el caso de necesidad del mismo; as, en la doctrina romanista9 y civilista10 se afirma que en Roma

5 En concreto, por ROSSI, Duplex est ususfructus , p. 6. 6 BUCKLAND-McNAIR, Derecho romano y Common Law, pp. 133-134, precisan que solamente alguna vez, dentro de muy estrechos lmites, permitieron los romanos a alguien que no era propietario otorgar ttulo sobre la cosa sin la autoridad de su propietario. El acreedor pignoraticio y ciertos tipos de tutores eran los nicos casos, no haba nada similar a esos poderes nuestros [es decir, del Common Law] que surten efecto en Equity o bajo el Statute of Uses [... ms adelante indican que], no obstante, su asimilacin a las servidumbres, el usufructo retiene dos caractersticas que le hacen parecerse a un limited estate [o propiedad limitada]. Otorga derechos indefinidos de disfrute, casi iguales a los de un propietario, y va unido a la personalidad del titular [...]. Y, por causa de este carcter suyo, es considerado a ciertos efectos como una parte de la propiedad. De la equity, dice GAMBARO, La propriet ..., p. 54, que da relevancia jurdica a toda aquella situacin de pertenencia que estaba excluida de la tutela del Common Law por motivos de forma. 7 Al origen y funcin del usufructo de la viuda le dedica especial consideracin, PIQUER MAR, Sobre el derecho de usufructo de la viuda, pp. 713-716, en particular, en nota 18, con amplia cita de autores, destaca como se ha sealado incluso su origen helnico. 8 Aunque su funcin inicial fue eminentemente alimenticia, a favor de la viuda, sin embargo, como precisa ORTEGA CARRILLO DE ALBORNOZ, Los derechos reales ..., p. 172, como responda a un mecanismo sencillo y ofreca una solucin muy prctica rpidamente se generaliz su aplicacin a los dems campos del derecho. 9 En particular, entre los romanistas modernos, IGLESIAS, Derecho romano ..., pp. 342-343. 10 Destacan LACRUZ-RIVERO, Elementos ..., t. III, vol. 2, p. 8, que su nacimiento no es espontneo, ni gratuito, ni es una creacin doctrinal, sino que responde a una evidente necesidad social, que no es otra que atender al sustento de la viuda, especialmente en el matrimonio sine manu (en que el marido no tiene potestas sobre la mujer, ni sta participa en la sucesin de aqul), en


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el usufructo nace con el fin de garantizar a la viuda lo necesario para poder seguir, al fallecer el marido, viviendo en la misma forma que antes11, finalidad que deba lograrse sin que la misma fuese heredera pues sta condicin corresponda a los hijos. Se tena clara conciencia de ello aunque se le dieran amplias facultades a la viuda.

Dicha finalidad bsicamente alimenticia12 (aunque no nica13) y de continuidad del patrimonio familiar a favor de los descendientes, que da origen al usufructo, no puede mantenerse hoy para cualquier modalidad del mismo; la podra cumplir en gran medida el usufructo de disposicin para caso de necesidad, pero, desde luego, no es funcin que pueda mantenerse hoy para todos los usufructos, dada la multiplicidad de modalidades del mismo.

En lo que a ste estudio interesa pueden distinguirse (aunque ambos pueden satisfacer aqulla funcin alimenticia primigenia): El usufructo de regencia y el que aqu se estudia como usufructo de disposicin. ste es, generalmente, denominado usufructo con facultad de disposicin, sta distinta denominacin es irrelevante, salvo que se quiera incidir ms o menos en su tratamiento unitario o en rechazarlo como un usufructo cuya especialidad, excepcionalidad o, incluso irregularidad14, podra, inexactamente, decirse que est en ser un usufructo ordinario que se ve alterado esencialmente por aadrsele la facultad de disposicin; sin perjuicio de que, ste usufructo de disposicin, puede atender a funciones muy distintas de las del aspecto sucesorio o de carcter familiar, en

condiciones semejantes a las anteriores a su viudez y respetando, al menos formalmente, los derechos de los herederos. En el mismo sentido, de mantener una decorosa subsistencia a la viuda, CASTILLO MARTNEZ, Nota sobre el usufructo ..., p. 1454. 11 BUCKLAND-McNAIR, Derecho romano y Common Law, p. 131, afirman que hasta la poca del Imperio no lleg a ser una institucin jurdica de carcter general, esto es independiente de esta finalidad alimenticia, y es claro que los juristas de la primera centuria no encontraron fcil su anlisis ni su encuadramiento en el esquema de las instituciones. Lo que parece haberles impresionado inicialmente fue su naturaleza enteramente incorporal. 12 Parecido origen tiene en el Derecho germnico, segn dice PLANITZ, Principios ..., p. 136, en la poca antigua se configura el usufructo como una forma de propiedad vitalicia y finalmente como un derecho real en cosa ajena, casi siempre personalsimo y, por tanto, intransmisible e inheredable. 13 PIQUER MAR, Sobre el derecho de usufructo de la viuda, p. 716, dice que la causa originaria del usufructo no es nica. En este sentido, ya en poca clsica, la utilizacin del usufructo aparece como medio de garanta para asegurar la restitucin de la dote por parte de los herederos 14 Si usufructos irregulares son aquellos en los que no existe obligacin de conservar la forma y sustancia de la cosa usufructuada en nuestro CC no procede tal calificacin de irregulares; pues, aun con dicha nota, encajan dentro de las reglas del usufructo, as dice DE BUEN, Derecho Civil ..., p. 73, que el usufructo de disposicin es la forma ms irregular de todas [... y que] encaja con dificultad en el concepto de usufructo; podra concebirse como un usufructo que, por voluntad o por otra condicin, puede cambiar su naturaleza y transformarse en pleno dominio, total o parcialmente, afirmacin admisible en cuanto que no puede hablarse del usufructo de disposicin como de usufructo irregular; sin embargo, creo que no puede admitirse un dominio total o parcialmente pleno, el dominio es uno, con independencia de que tenga ms o menos facultades. Lo denomina tambin usufructo irregular, por derogar una de las caractersticas definitorias del usufructo, CABEZUELO ARENAS, Diversas formas ..., p. 17.


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donde se insertaran los usufructos, voluntarios o legales, destinados a la proteccin de la casa familiar o del viudo.

En nuestro vigente Ordenamiento jurdico, tanto en el mbito del CC, como en la LUUH, puede decirse que el nombre de usufructo sirve para designar una categora jurdica especfica, una figura autnoma, un derecho existente por s mismo, y es menester considerarlo, no slo desde el punto de vista de la facultad que implica, sino tambin de las obligaciones y limitaciones que ataen al usufructuario15. Afirmaciones que son perfectamente aplicables al usufructo de disposicin, de considerrsele como una mera modalidad del usufructo, tal como hace la LUUH, adems, es justo en sta modalidad de usufructo donde obligaciones y limitaciones vienen especialmente condicionadas por gozar, tambin, el usufructuario de la facultad de disposicin.

Del usufructo, y en mayor medida del de disposicin (precisamente por tener sta facultad) debe destacarse que aunque se reconozca su mero carcter de derecho real limitado, sin embargo, su no siempre rgida fisonoma hace que participe con pleno ttulo de la esfera del dominio16 y origine, a la vez, una inestable situacin de cohabitacin con el nudo propietario17.

El condicionamiento frente al usufructo ordinario o sin facultad de disposicin- viene dado porque varias de las obligaciones (como se indicar en el captulo V) tienen su fundamento en la obligacin de restituir, por tanto, en el usufructo de disposicin, al

usufructo con facultad de disposición en el derecho...

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