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Un compendio de propiedad Intelectual
Lawgicnew law books for a New law era.
FranquiciasSu Estructura Práctica Basada En México
y los Estados Unidos
Aldo Ricardo Rodríguez CortésPaloma Rodríguez Cortés
Alexa Naveda Atilano
Franquicias
Aldo Ricardo Rodríguez CortésPaloma Rodríguez Cortés
Alexa Naveda Atilano
Su Estructura Práctica Basada EN méxico y los Estados Unidos
Lawgicnew law books for a New law era.
Boulevard Puerta de Hierro 5200 int 16aPuerta de Hierro, Zapopan, Jaliso, México.
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Todos los Derechos Reservados. © 2014 Primera Edición
Impreso en México
Índice
CAPÍTULO 1: ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA FRANQUICIA....................11 1.1 Antecedentes globales.....................................................................................11 1.2 Antecedentes de la franquicia en Estados Unidos............................................11 1.3 Las franquicias en México..............................................................................13
CAPÍTULO 2: LA FRANQUICIA Y SUS PARTES..........................................................15 2.1 De�niciones...................................................................................................15 2.2 Ventajas del Franquiciante y Franquiciatario...................................................17 2.3 Ventajas competitivas de las franquicias..........................................................19 2.4 Tipos de franquicias.......................................................................................20 2.5 Franquicia maestra.........................................................................................21 2.6 Franquicia accidental......................................................................................21 2.7 Unidad piloto.................................................................................................22
CAPÍTULO 3: LOS ELEMENTOS ESENCIALES DE LA FRANQUICIA.....................25 3.1 El “know-how” y sus características.................................................................25 3.2 Secreto Industrial............................................................................................26 3.2.1 Diferencia entre el Secreto Industrial y el “know-how”..................28 3.2.2 Gestión de los Secretos Industriales...............................................29 3.3 Cánones o regalías..........................................................................................31 3.4 Marca registrada.............................................................................................32 3.4.1 Buenas prácticas en la gestión de marcas- Protección y Registro de la marca..............................................................................33 3.4.2 Marca compartida o “Co-Branding”.............................................36 3.4.3 Nombres de dominio....................................................................37 3.5 Derechos de autor..........................................................................................38
CAPÍTULO 4: EL CONTRATO DE FRANQUICIA.......................................................39 4.1 De�nición......................................................................................................39 4.2 Acuerdos de franquicia....................................................................................39 4.3 Principales disposiciones de un contrato..........................................................40 4.4 Duración del contrato.....................................................................................47 4.4.1 Retorno de inversión.....................................................................47 4.5 Terminación del contrato................................................................................48 4.5.1 Áreas comunes de con�ictos..........................................................48 4.5.2 Condiciones para la terminación anticipada del contrato...............52 4.5.3 Problemas posteriores a la terminación del contrato.......................53 4.5.4 Demandas colectivas.....................................................................54 4.6 Renovación del contrato.................................................................................55 4.6.1 Condiciones de transferencia.........................................................56 4.6.2 Resolución de disputas..................................................................57
CAPÍTULO 5: EL MANEJO Y LA ADMINISTRACIÓN DE RELACIÓN EN LA FRANQUICIA.....................................................................................................59 5.1 Manual de operación y orientaciones para su elaboración.................................59 5.2 Dossier comercial.............................................................................................63 5.3 Modelo de negocio...........................................................................................65 5.4 Plan de Negocios..............................................................................................65 5.5 Análisis de la industria......................................................................................69
CAPÍTULO 6: LEGISLACIÓN AMERICANA..................................................................73 6.1 Federal Trade Commission (FTC)....................................................................74 6.1.1 Historia de la FTC..........................................................................75 6.1.2 Objetivos de la FTC........................................................................75 6.2 Leyes Federales de la franquicia.........................................................................76 6.3 Regulación Estatal en materia de franquicias....................................................78 6.4 Requerimientos y prohibiciones de divulgación referente a franquicias en base al FTC.........................................................................................80 6.4.1 SUBPARTE A: De�niciones...........................................................80 6.4.2 SUBPARTE B: Obligaciones del franquiciante...............................83 6.4.3 SUBPARTE C: Contenido del Documento de Divulgación de Franquicias.........................................................................................84 6.4.4 SUBPARTE D: Instrucciones para preparar los Documentos de Divulgación.......................................................................................96 6.4.5 SUBPARTE E: Exenciones.............................................................97 6.4.6 SUBPARTE F: Prohibiciones.........................................................98 6.4.7 SUBPARTE G: Otras provisiones...................................................99
CAPÍTULO 7: LEGISLACIÓN MEXICANA..................................................................101 7.1 Antecedentes..................................................................................................101 7.2 Impulsos Gubernamentales............................................................................103 7.3 Instituto Mexicano de la Propiedad Intelectual (IMPI)..................................104
ANEXOS...........................................................................................................................109
BIBLIOGRAFÍAS.............................................................................................................127
INTRODUCCIÓN
El presente libro tiene como objetivo ofrecer a los empresarios, instituciones de gobierno, o cualquier otra persona interesada en el tema de franquicias, una base clara de ésta, tomando en cuenta la legislación Americana, misma que ha sido reconocida mundial-mente como la más completa, ya que los Estados Unidos ha sido el país pionero en estos modelos y que sin duda ha regulado y se ha enfrentado a todo tipo de controversias.
Es conveniente explicar por qué un nuevo libro de franquicias. En primer lugar, creemos que es importante que la gente conozca acerca de lo que es una franquicia, sus elementos, cuestiones legales y su impacto económico.
En segundo lugar, hacemos referencia a la FTC (“Federal Trade Commission”) que es una pieza fundamental en la relación de franquicia. Además, explicamos la legislación federal y estatal para quien esté interesado en los requerimientos que tienen que tener en cuenta para franquiciar u obtener una franquicia ya existente. Su estructura es mucho más completa y complicada que cualquier otra a nivel mundial y se deberá entender la compleji-dad de sus imposiciones para con ello poder comprender qué se debe y qué no se debe hacer.
El libro está dividido en 7 capítulos, en los que argumentamos sus antecedentes históricos, de�niciones y partes importantes de la franquicia, elementos esenciales, como el “Know-How”, cánones, marca registrada, etc. Haremos gran énfasis en el contrato de la franquicia, ya que consideramos que es la parte fundamental de este sistema de negocios; en otro apartado se dará a conocer el manejo y la administración de relación en la franquicia; y �nalmente hablaremos sobre la legislación Americana y Mexicana.
Para concluir, este libro tiene como �nalidad ir más allá de las obligaciones que nuestra legislación mexicana impone, para poder tener estructuras sólidas en esta materia, y a su vez puedan ser exportables, cumpliendo con dichos requisitos mínimos impuestos en los Estados Unidos de América.
INTRODUCCIÓN 9
CAPÍTULO PRIMEROANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA FRANQUICIA
Éste capítulo de antecedentes tiene como �nalidad dar a conocer al lector cuáles son los antecedentes inmediatos respecto de la franquicia desde la Edad Media de manera muy breve pero con datos concisos.
1.1 Antecedentes globales
Edad Media
La palabra "franchise", es una palabra francesa que se divide en dos partes en cuanto a su signi�cado, siendo “Franc” (libre), y su derivado “francher” (liberar), ambos signi�cados dados en la Edad Media.
El principal antecedente que se tiene de las franquicias da lugar en la Edad Media en Francia con las Cartas Francas. Éstas, eran aquellas que daban privilegios especiales y garantizaban ciertas libertades o autonomías, mediante los acuerdos entre el ayuntamiento y el rey o las relaciones entre la ciudad y el estado. Durante esta época y a raíz de esto se utilizó por primera vez la palabra franquicia.(1)
1.2 Antecedentes de la franquicia en Estados Unidos
En el siglo XIX, en Estados Unidos , la compañía “Singer Sewing Machine Com-pany” dedicada a la fabricación de máquinas de coser comenzó a dar concesiones a conse-cuencia de la falta de capital para la producción de sus máquinas. De esta manera, se solventaron las necesidades de distribución y cobertura de su producto, satisfaciendo la gran demanda que había despertado en la sociedad.(2)
La utilización masiva del sistema de franquicias por el sector privado comenzó en Norteamérica, al �nalizar la Guerra de Secesión. Lo cual provoca a los empresarios a buscar la colaboración con los comerciantes de otras zonas, dando comienzo al sistema de franquicia.(3)
En 1898 el sector automotriz, en particular “General Motors” tuvo problemas para expandir la distribución de sus productos y para el �nanciamiento de la producción, prob-lema similar al de “Singer”. Por lo que desarrolló un sistema de distribuidores o concesion-arios que a la fecha se sigue utilizando.
FRANQUICIAS 11
La empresa refresquera “Coca Cola” vendía su producto a través de un sistema de fuente de sodas. En 1889, dos inversionistas compraron los derechos para vender el refresco embotellado en la mayor parte del territorio estadounidense. Los inversionistas crearon la primera embotelladora del mundo, absorbiendo la totalidad de los gastos. (4)
Por otra parte, el señor Howard Johnson inició su negocio vendiendo helados y refrescos en Estados Unidos. Sin embargo, la depresión económica de 1929 afectó su nego-cio y ante la carencia de los recursos económicos necesarios para inaugurar nuevos restau-rantes, utilizó el método de franquicia como sistema de expansión, concesionando su nombre comercial y sus productos. En la actualidad, este negocio representa una de las franquicias más prósperas en hotelería.
“Mc Donald’s” fundada en 1937 en Pasadena, California, por los hermanos Richard y Maurice McDonald. En sus inicios el negocio consistía en un restaurante con “servicio en su coche”. (5)
En 1948 los hermanos McDonald modi�caron el sistema de operación de su nego-cio basándose en la rapidez, precios bajos y volumen y para reducir el tiempo de atención de los pedidos abrieron ventanillas de servicio directo la clientela, sustituyendo al personal que atendía estos pedidos.
El éxito de “McDonald’s” era tan grande que en 1953 empezó a funcionar el primer restaurante concesionado por los hermanos: con la concesión para usar el nombre de “McDonald’s” se entregaron los planos del nuevo edi�cio, una descripción básica del sistema y enviaron a un empleado de comida rápida. Por lo cual “McDonald’s System, Inc.” fue desarrollando políticas y normas que son el “Know How” de la compañía y se creó el nuevo sistema de franquicias que se conoce en la actualidad. (6)
En 1955 se celebró un contrato con el experto vendedor Ray Kroc, el cual funda la empresa “Mc Donald ‘s System Inn”, para vender licencias.(7)
A partir de los años 70, se produce la verdadera explosión del sistema de franquicia, primero en los EE.UU y después en Europa, convirtiéndose en un verdadero éxito mundial a partir de los años 80.
En 1978, la Comisión Federal de Comercio (FTC), creó el “Uniform Franchise O�ering Circular” (UFOC), que exige a las empresas de franquicia información detallada a los franquiciatarios potenciales. Este documento fue actualizado en 2007 y se renombró “Franchise Disclosure Document” (FDD). El FDD proporciona datos detallados sobre la franquicia, incluyendo su historial, las o�cinas, la inversión estimada, la visión general del negocio y una copia del acuerdo de la franquicia.
ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA FRANQUICIA12
1.3 Las franquicias en México
Las franquicias son un concepto relativamente joven en México, ya que el sector fue creado durante los 80’s. En 1985 “McDonald’s” estableció su primer unidad en México en el Distrito Federal, descubriendo éxito inimaginable y un mercado lleno de oportunidades, como consecuencia nuestro país presenció la induc-ción de nuevas franquicias de compañías como “KFC”, “Hoteles Howard Johnson”, y “Domino’s Pizza” entre otros.
El éxito de las franquicias en México creó la necesidad de reformar las regulaciones gubernamentales sobre la economía y la inversión extranjera, y también fomentó la formación de organizaciones nacionales dedicadas a la cultivación y expansión del sector.
Y en 1994 La Ley de Propiedad Industrial establece los requerimientos gubernamentales para que un negocio sea considerado una franquicia.(8)
Hoy en día hay más mexicanos que buscan la manera de independizarse al abrir su propia empresa o negocio y las franquicias representan una excelente opción para lograrlo. En México la probabilidad de supervivencia de un establecimiento franquiciado es hasta 35% mayor que la de un negocio independiente.(9)
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